物流业务的法律风险和防范

物流业务的法律风险和防范上海第二工业大学副教授上海盈通律师事务所律师周艳军前言法律和业业务在实实践中存存在着一一个矛盾盾，从我我们律师师的角度度看，当当然是希希望合同同越完备备越详细细，越对对自己的的当事人人有利越越好。但但是，如如果真正正按照律律师的意意见去签签订合同同或者在在实践中中进行操操作，除除了大公公司或一一方当事事的法律律地位特特别好之之外，可可能大部部分的买买卖都作作不成。。但““法律不不是万能能的，没没有法律律意识万万万不能能的”但是如果果当事人人只顾作作生意，，对于保保护自己己的利益益一点都都不注意意，则可可能是话话干了不不少，但但钱却没没赚到。。在当前前大部分分物流业业务还是是比较低低端，利利润水平平不高的的情况下下，一笔笔较大的的费用收收不回来来，就可可能给企企业的生生存造成成巨大的的困难。。或者牵牵涉到一一场旷日日持久的的官司中中，给企企业的正正常生效效经营造造成巨大大的困难难。前言鉴于上述述情况，，我认为为，作为为律师，，既要保保护当事事人的权权益，又又要使生生意能够够作成，，在商业业风险和和法律风风险中寻寻找一个个平衡点点。这就就需要你你们的律律师对业业务和相相关的法法律规定定清楚和和了解。。你们作为为业务第第一线的的高级管管理人员员，理应应对自己己的业务务比较了了解，对对相关的的法律风风险和防防范有适适当的了了解。另另外，你你们应清清楚自己己所处的的法律地地位，根根据自己己的实际际情况来来选择适适当的保保护方式式，同时时注意应应该在合合适的时时机提出出适当的的要求。。讲座内容容结构1、物流服务务合同的的法律风风险与防防范2、货物物包装的的法律风风险与防防范3、货物物装卸的的法律风风险与防防范4、货物储存存的法律律风险与与防范5、物流加工工的法律律风险与与防范6、货物物运输的的法律风风险与防防范第一部分分物流服务务合同的的法律风风险与防防范一、合同同主体的的法律风风险及防防范1、代理理人及法法律风险险根据法律律规定，，代理人人在代理理权限内内，以被被代理人人的名义义进行民民事活动动，由被被代理人人直接承承受其法法律后果果。代理人从从事交易易活动常常见的法法律风险险有：（1）无无权代理理的法律律风险。。（2）超超越权限限代理的的法律风风险。（3）代代理人的的法律风风险。一、合同同主体的的法律风风险及防防范2、代表表人及法法律风险险（1）授授权缺陷陷的法律律风险。我国法法律规定定了法定定代表人人制度，，除此之之外企业业其它人人员对外外签订合合同，必必须具有有授权委委托。（2）公公司章程程限制的的法律风风险。一、合同同主体的的法律风风险及防防范3、合同同主体欺欺诈的法法律风险险（1）有有限责任任的恶意意利用及及法律风风险《公司法法》第二二十条第第三款规规定：““公司股股东滥用用公司法法人独立立地位和和股东有有限责任任，逃避避债务，，严重损损害公司司债权人人利益的的，应当当对公司司债务承承担连带带责任。。”。。（2）虚虚构合同同主体及及法律风风险A利用注注册要求求差异虚虚拟合同同主体。。B利用挂挂靠等方方式虚拟拟合同主主体。一、合同同主体的的法律风风险及防防范4、主体体变更的的不当利利用及法法律风险险（1）合合同转让让的主体体变更法法律风险险。（2）公公司分立立或合并并的主体体变更法法律风险险。一、合同同主体的的法律风风险及防防范5、主体体不适格格及法律律风险（1）无无权处分分人。（2）不不具有法法定的资资格。（3）返反反法律禁禁止性规规定。（4）合合同义务务部分为为第三人人才能履履行。一、合同同主体的的法律风风险及防防范主体法律律风险的的防范：：1、审查查对方当当事人的的情况若对方当当事人为为自然人人，审查查主要针针对当事事人是否否具有完完全民事事行为能能力。若若对方当当事人为为法人，，包括企企业单位位、事业业单位、、机关、、社团等等，需要要审查其其《企业业法人营营业执照照》。若若对方当当事人为为其它组组织，如如独资企企业、合合伙人、、企业分分支机构构等，无无独立法法人资格格，要审审查其《《营业执执照》，，对于分分支机构构还需要要审查其其总公司司的相关关情况。。对于特殊殊行业的的当事人人，从事事一些重重要的生生产资料料或特殊殊商品的的生产和和经营，，法律或或行政法法规要求求取得生生产许可可证、经经营许可可证或相相应的资资质。在在这种情情况下，，确定合合同主体体资格合合法性的的时候，，还应要要求对方方出示相相应的证证明。一、合同同主体的的法律风风险及防防范2、调查查合同主主体履约约能力审查对方方的合同同履约能能力同样样重要，，如资信信情况、、商业信信誉、历历史履约约情况等等。一般来说说，对当当事人履履约能力力状况调调查应包包括以下下内容：：（1）对对方的经经营状况况：①企企业的性性质。②②企业的的产品。。③企业业所在的的地区是是否交易易方面的的传统。。④企业业的人员员构成、、营业额额。（2）注注册资本本和净资资产。一、合同同主体的的法律风风险及防防范（3）法法定地址址，它是是合同当当事人经经营活动动的中心心，有无无法定地地址往往往能反映映当事人人其它方方面的情情况，而而能为其其它方面面的调查查工作提提供线索索。而且且一旦发发生纠纷纷，法定定地址也也是送达达法律文文件的确确定标准准。（4）公公司账号号，是保保障企业业在发生生纠纷时时，确定定对方资资产的最最有效的的途径。。一、合同同主体的的法律风风险及防防范3、审查查对方签签约人的的资格合同法规规定，合合同经法法定代表表人签字字或加盖盖单位公公章生效效。因此此，这类类人员签签订合同同无需另另外授权权，并且且其超越越权限订订立的合合同，除除相对人人知道或或应当知知道的外外，该合合同是有有效的。。但并不不能因为为是法定定代表人人签订合合同就可可以掉以以轻心，，应要求求其出示示身份证证件，与与《营业业执照》》上的姓姓名相核核对。当当签约人人为委托托代理人人时，应应审查是是否有授授权委托托书或单单位介绍绍信，审审查时注注意授权权是否清清楚，权权限的范范围及是是否已失失效。二、合同同内容的的法律风风险及防防范1、条款款不完备备或者不不一致的的法律风风险常见的错错误有：：当事人人名称不不一致、、不完全全、错误误或矛盾盾，合同同名称与与实质内内容不符符、时间间签署前前后不一一样，地地址、法法定代表表人错误误等。2、用词词不当的的风险3、免责责条款的的法律风风险4、合同同有效性性的法律律风险二、合同同内容的的法律风风险及防防范1、采用用改良过过的示范范合同、、注意合合同条款款应合法法、完备备格式条款款、运单单遵守法律律规定：：如公路路运输应应该遵守守的一系系列法律律规范有有：《公路法法》、《《合同法法》《汽车货货物运输输规则》》、《道道路货物物运输服服务业管管理办法法》、《《高速公公路交通通管理办办法》、、《道路路交通管管理条例例》、《《城市道道路管理理条例》》、《道道路零担担货物运运输管理理办法》》二、合同同内容的的法律风风险及防防范一般来说说，运输输合同应应包含以以下基本本内容：：托运人人、收货货人和承承运人的的名称（（姓名））、地址址（住所所）、电电话、邮邮政编码码；货物物名称、、性质、、重量、、数量、、体积；；装货地地点、卸卸货地点点、运距距；货物物的包装装方式；；承运日日期和运运到期限限；运输输质量；；装卸责责任；货货物价值值，是否否保价、、保险；；运输费费用的结结算方式式；违约约责任；；解决争争议的方方法等等等。二、合同同内容的的法律风风险及防防范2、应注注意合同同的有效效性判断合同同的有效效性，注注意我国国《民法法通则》》第五十十八条的的规定和和我国《《合同法法》第五五十二条条的规定定。除了了上述规规定外，，还要注注意一些些特别法法的相应应规定。。只要不不违背我我国法律律法规强强制性和和禁止性性规定，，合同的的有效性性就得到到了保障障。关于于合同有有效性问问题，事事实上包包括三个个方面的的问题，，一是合合同主体体是否适适格，二二是合同同目的是是否正当当，三是是合同内内容、合合同形式式及程序序是否合合法。二、合同同内容的的法律风风险及防防范3、应注注意合同同的可操操作性实践中，，大量合合同缺乏乏可操作作性，具具体表现现在：对对合同各各方权利利的规定定过于抽抽象原则则，对合合同各方方的义务务规定不不明确不不具体，，或虽对对各方的的义务作作了详细细规定但但没有违违约责任任条款或或对此规规定不清清，合同同虽规定定了损失失赔偿但但没有计计算依据据，整个个交易程程序不清清晰，合合同用语语不确切切等等。。公司不不能碍于于情面，，不愿意意提及违违约责任任，或对对此轻描描淡写，，必须明明确具体体规定违违约责任任。合同同用词不不宜使用用如“巨巨大的””、“重重要的””、“优优良的””、““合理的的”等形形容词，，尽量避避免使用用“大约约”、““相当””等模棱棱两可的的词语，，标点符符号亦不不可轻视视。三、合同同形式的的法律风风险和防防范我国合同同法规定定:合同同的形式式应当符符合要求求。当事人订订立合同同，有书书面形式式、口头头形式和和其他形形式。如果法律律、行政政法规规规定采用用书面形形式的，，应当采采用书面面形式。。四、合同同履行的的法律风风险和防防范法律风险险1、防盗盗、防抢抢、防损损等意外外事故2、接货货时，货货物数量量及质量量的疏忽忽风险3、误交交付的风风险四、合同同履行的的法律风风险和防防范防范：1、加强强公司内内外部管管理2、接货货时须认认真核对对接收货货物的名名称、数数量、现现状是否否与合同同一致3、交货货时必须须严格核核对收货货人的身身份是否否与合同同上的收收货人一一致第二部分分货物包装装的法律律风险与与防范一、货物物包装不不当的风风险与防防范风险1、包装装不当使使商品受受到损坏坏2、包装装不当对对运输工工具造成成损害3、包装装不当降降低工作作效率4、包装装检疫不不合格案例：CT机的的木质和和纸质包包装二、货物物包装破破损的风风险1、运输输中托运运方包装装不善导导致货物物受损2、不按按包装标标志处置置货物导导致受损损案例：申通快递递怨顾客客包装不不当拒拒绝不不赔保险货物物在运输输途中遭遭磨损，，是否属属货运险险理赔范范围？三、危险险货物包包装风险险1、把危危险货物物当作普普通货物物包装2、新技技术条件件导致的的风险3、包装装中未考考虑到应应急条件件下产生生的危害害案例：危险货物物包装不不当造成成损失的的责任承承担危货因包包装瑕疵疵发生泄泄漏托运运人自担担货损责责任争议焦点点是包装装桶的螺螺旋盖未未适当关关闭是谁谁的过错错托运人的的包装义义务，承承认人签签发了清清洁提单单并不能能证明货货物包装装完好四、货物物包装的的风险防防范1、重视视合同，，规范操操作包装规定定明确具具体，不不宜采用用“海运运包装””、“习习惯包装装按包装法法规要求求规范操操作”2、充分分考虑商商品特点点和不同同运输方方式的要要求3、科学学管理、、注意细细节4、严格格按照危危险品货货物的要要求操作作切勿不报报、漏报报、错报报、瞒报报加强对危危险品的的实时检检验和监监控第三部分分货物装卸卸的法律律风险与与防范一、货物物装卸的的风险1、装卸卸货物损损害赔偿偿风险2、装卸卸安全事事故赔偿偿风险案例：承运人驾驾驶特种种运输工工具应负负协助装装卸义务务司机帮忙忙装货出出意外公公司包包装不当当担责任任二、货物物装卸的的风险防防范1、注意意合同约约定装卸卸风险的的划分2、规范范操作，，加强事事故安全全管理3、注意意吸收经经验、加加强员工工安全培培训第四部分分货物储存存的法律律风险与与防范货物储存存的法律律风险1、不能能按时提提供仓储储的风险险2、未认认真验收收货物导导致货损损赔偿的的风险3、未提提供相应应储存条条件引发发货物损损失的风风险货物储存存的法律律风险4、储存存过程中中保管不不当导致致货损赔赔偿5、发现现货物异异状未及及时通知知货主的的风险6、不按按规定出出货的风风险7、存货货人未能能及时交交付或不不交付货货物的风风险8、仓单单风险货物储存存的法律律风险防防范1、制订订好仓储储合同2、制订订良好的的仓库收收发货、、存货制制度3、细化化操作、、依法维维权4、严格格执行货货物质量量检验制制度第五部分分物流加工工的法律律风险与与防范一、加加工的法法律风险险1、定做做人骗取取质保金金2、未经经定做人人同意擅擅自转加加工3、不能能依约保保证承揽揽人质量量不合格格的连带带赔偿责责任一、加加工的法法律风险险4、承揽揽人不具具备履约约能力5、定做做人单方方毁约6、承揽揽合同与与雇佣合合同的区区分及风风险承担担7、加工工侵犯知知识产权权的风险险案例：贴牌加工工生产经经营模式式，涉及及到的委委托方和和受托方方共同侵侵权问题题。二、加加工法律律风险的的防范1、慎重重签订书书面合同同，质量量、时间间等条款款必须明明确具体体。2、原原材料提提供及风风险负担担约定明明确。3、、注意留留置权的的约定。。4、明确确交货方方式：：仓库提提货或者者指定的的地点。。5、承承揽方应应在订立立合同时时合理的的预见““定作方方依法随随时解除除承揽合合同”、、“中途途变更承承揽要求求”所带带来的损损失及评评估，在在此基础础上合理理安排人人力及设设备组织织加工。。6、、定作方方应对自自己提供供给承揽揽方的图图纸或技技术方案案予以认认真审议议。第六部分分货物配送送的法律律风险与与防范一、配配送的法法律风险险1、因迟迟延配送送和延迟迟收货承承担赔偿偿风险2、不适适当配送送导致经经济赔偿偿3、货物物侵权的的责任承承担风险险一、配配送的法法律风险险4、货物物质量引引发的法法律风险险5、误交交付导致致第三人人损坏货货物的风风险6、经营营配送标标的物为为违禁品品、危险险品的风风险二、配配送法律律风险的的防范1、强化化合同观观念，明明确双方方义务2、规范范操作3、加强强管理，，第七部分分运输的法法律风险险与防范范一、接货货的风险险1、货运运单填写写不明托运单一一字之差差45万元货货物打水水漂2、货物物数量、、质量的的疏忽风风险（已已前述））一、接货货的风险险运单填写写要求：：（1）准准确表明明托运人人和收货货人的名名称(姓姓名)和和地址((住所))、电话话、邮政政编码；；（2）准准确表明明货物的的名称、、性质、、件数、、重量、、体积以以及包装装方式；；（3）准准确表明明运单中中的其他他有关事事项；（4）一一张运单单托运的的货物，，必须是是同一托托运人、、收货人人；

一、接货货的风险险（5）危危险货物物与普通通货物以以及性质质相互抵抵触的货货物不能能用一张张运单；；（6）托托运人要要求自行行装卸的的货物，，经承运运人确认认后，在在运单内内注明；；（7）应应使用钢钢笔或圆圆珠笔填填写，字字迹清楚楚，内容容准确，，需要更更改时，，必须在在更改处处签字盖盖章。托托运的货货物品种种不能在在一张运运单内逐逐一填写写的，还还应填写写“货物物清单””二、运输输途中风风险1、合同同变更的的法律风风险2、不可可抗力的的法律风风险3、交通通事故的的法律风风险二、运输输途中风风险防范：1、注意意运输合合同的签签署2、加强强安全事事故的预预防措施施3、利用用投保转转移风险险三、货物物交付风风险与防防范风险1、标识识不清导导致误投投2、货主主指示作作为延伸伸的法律律风险3、延期期运送引引发的法法律风险险防范加强管理理四、货物物运输的的免赔责责任风险险与防范范风险：1、不可可抗力导导致货损损2、货物物的自然然性质或或合理损损耗导致致货损3、托运运人、收收货人的的过错导导致货损损防范：充分收集集和保存存证据、、合理抗抗辩申通快递递怨顾客客包装不不当拒拒绝不不赔快递件中中装6包包珍珠粉粉和一本本书外包装破破损退回回。可退退回来，，珍珠粉粉没有见见到，就就剩下一一本书。。公司规定定：“由由于托运运人事先先未经声声明或因因包装不不当造成成的损失失概不赔赔偿。””消费者权权益保护护法》有有关规定定，“经经营者不不得以格格式合同同、通知知、声明明、店堂堂告事等等方式作作出对消消费者不不公平、、不合理理的规定定，或者者减轻、、免除其其损害消消费者合合法权益益应当承承担的民民事责任任，格式式合同、、通知、、声明、、店堂告告事等含含有前款款所列内内容的，，其内容容无效””。危险货物物包装不不当造成成损失的的责任承承担一、货物物泄漏的的原因及及责任；；本院对检检验报告告的证明明力予以以确认。。该报告告的检验验结论为为“桶的的质量和和/或或货物本本身重量量的压力力应当是是引起泄泄漏的原原因”。“桶桶的质量量”系包包装容器器方面的的原因。。鉴定结果果单显示示，货物物包装容容器在出出运时经经相关部部门抽样检验验，但只只能证明明检验当当时（2005年2月月—3月月）抽样样部分的的包装容容器是符符合要求求的，不能证证明包装装容器在在经过出出运、装装卸、堆堆存、回回运等过过程后仍仍旧符合合要求。。危险货物物包装不不当造成成损失的的责任承承担涉案部分分包装容容器经长长时间运运输仍完完好无损损，而另另一部分分则桶体体凹陷，，恰恰说说明这部部分桶体体凹陷的的包装容容器在同同等运输输条件下下可能存存在质量量问题。。因此，，鉴定结结果单不不能推翻翻检验报报告的结结论，即即包装容容器的质质量是货货物泄漏漏的原因因或原因因之一。。货物的包包装容器器由被告告提供，，被告作作为托运运人，负负有妥善善包