婚约制度的缺失与构建

1、PAGE PAGE 9婚约制度度的缺失失与构建建一、婚约制制度建构构的必要要性婚约约，指男男女双方方以将来来互相结结婚为目目的所订订立的契契约。婚婚约亦称称订婚，婚姻的的预约。也有人人解释婚婚约是指指男女双双方以将将来结婚婚为目的的所作的的事先约约定。广广义的结结婚不仅仅包括夫夫妻关系系的确立立，而且且也包括括婚约的的订立(定)婚婚，狭义义的结婚婚仅指男男女确立立夫妻关关系，我我国不承承认婚约约效力，亦采用用狭议论论。我国婚婚姻法对对婚约没没有任何何规定，婚姻姻法总总则之后后即是结结婚，结结婚一章章中没有有婚约的的相关规规定，而而婚约却却牵连着着千家万万户，因因无婚约约制度的的法律规规定，婚婚

2、约习俗俗也因地地而异，随意毁毁约，酿酿成纠纷纷越发普普遍。婚约约制度应应对两个个最突出出的两个个问题做做出规定定，就是是：一、无任何何理由的的毁约是是否要承承担损害害赔偿或或违约责责任;二二、婚约约后按婚婚约习俗俗给付彩彩礼及赠赠与物如如何处置置。关于于第二点点在最最高人民民法院关关于适用用若若干问题题的解释释(二)第110条做做了相应应规定：当事人人请求返返还按照照习俗给给付有彩彩礼的，如果查查明属于于以下情情形，人人民法院院应当予予以支持持。(一一)双方方未办理理结婚登登记手续续的;(二)双双方办理理了结婚婚登记手手续但确确未共同同生活的的;(三三)婚前前给付并并导致给给付人生生活困难难的

3、。适适用前款款第(二二)、(三)项项的规定定，应当当以双方方离婚为为条件。在立法法机关立立法中未未予规定定的婚约约财产问问题，最最高人民民法院在在释法中中做了规规定，此此规定是是否越权权暂且不不表，该该条的规规定应更更多解释释为政治治层面上上的诠释释，而非非法律意意义上的的表述，为何?其中按按习俗给给付的彩彩礼属何何性质，请求权权基础为为何均没没有规定定，似乎乎此规定定已成无无源之水水，无本本之木。在司司法的权权力缺失失的情况况下，大大量的婚婚约纠纷纷不得不不靠私力力解决，婚约纠纠纷引发发的群殴殴、械斗斗等恶性性事件时时有发生生，严重重影响社社会的和和谐稳定定。如果果我国对对婚约关关系作出出明

4、确规规定，则则在形成成婚约到到结婚前前这段时时间的发发生的社社会关系系可纳入入法律调调整的轨轨道，从从而避免免因无法法可依而而适用法法律混乱乱的尴尬尬局面。二、我国婚婚约制度度的演变变中华华文明绵绵延五千千年，婚婚姻文化化为一繁繁枝。早早在西周周时期，我国就就有了有有关婚约约的相关关规定，西周有有“以德德配天，明德慎慎罚”思思想，讲讲求“出出礼入刑刑”，其其中的“六礼”就是婚婚姻成立立的必要要条件，合礼合合法的婚婚姻必须须通过“六礼”程序来来完成。“六礼礼”为纳纳采，即即男女请请媒人向向女方提提亲;问问名，即即女方答答应议婚婚后男方方请媒人人问女子子生辰、名字等等;纳吉吉，即卜卜得吉兆兆后即与

5、与女家定定婚;纳纳征，即即男方送送聘礼至至女方，又称纳纳币;请请期，即即男方携携礼至女女方商定定婚期;亲迎，即婚期期之日男男方迎娶娶女方到到家。至至此婚礼礼始告完完成。对对婚姻缔缔结做了了“礼”的要求求，其中中的纳吉吉就是请请求缔结结婚约，纳征应应是在女女方同意意的情况况下交付付聘礼(与现代代的彩礼礼同)。西周周的“六六礼”对对后代婚婚姻的制制度影响响深远，“六礼礼”制几几乎贯穿穿了中国国千年婚婚姻文化化的始终终，成为为规范婚婚姻制度度的重要要制度及及风俗。唐朝时时期更进进一步将将其纳入入相关法法律规定定，婚约约制度深深入人心心，中华华民族一一直按婚婚约制度度进行通通婚、结结亲，无无论平民民百

6、姓抑抑或皇亲亲贵族无无不如是是。对于于婚姻，中国人人一直视视之为“终身大大事”，处事审审慎，奉奉为神圣圣，对婚婚约的缔缔结视为为不可违违背的盟盟誓，以以致于民民间广泛泛流传：“女不不要男，全都退退还;男男不要女女，彩礼礼漂水”的说法法，旨在在告诫婚婚约双方方谨尊婚婚约，毋毋要违背背，否则则将受惩惩罚。而而随着婚婚姻自由由思想的的传入，新中国国婚姻立立法将婚婚约视为为封建糟糟粕(可可能系受受婚约中中指腹为为婚等负负面情况况的引导导)，加加以剔除除，仅在在19550年和和19553年中中央人民民政府法法制委员员会的两两个文件件中对婚婚约有认认可性规规定，此此后无论论是19980年年制定的的婚姻姻法

7、或或是20001年年修订的的婚姻姻法均均无婚约约制度的的规定，这一传传承千年年，至今今都在遵遵循，且且与广大大群众密密切相关关的婚约约制度就就这样从从婚姻姻法中中消失了了。而同同样做为为传承中中华文明明的我国国台湾地地区民法法却在吸吸收和德德国民法法的基础础上，规规定了婚婚约制度度。三、比较分分析有关关婚约制制度的法法律规定定婚约约一般是是在东西西方恋人人通往婚婚姻殿堂堂的前奏奏，神圣圣而庄重重。为规规范这一一行为，东西方方的民法法均对婚婚约制度度进行了了规定。做为为大陆民民法经典典的德国国民法典典以12297-13002共六六条对婚婚约做了了规定，12997条规规定了婚婚约不得得诉请缔缔结婚

8、姻姻且不缔缔结的违违约金无无效，112988条规定定了在解解除婚约约下的赔赔偿义务务：(11)订婚婚人一方方解除婚婚约的，必须向向订婚人人另一方方及其父父母和代代替其父父母实施施行为的的第三人人赔偿他他们因在在对婚姻姻的预期期中支出出费用或或承担债债务方面面发生的的损失。解除婚婚约的一一方也必必须向另另一方赔赔偿因在在对婚姻姻的预期期中采取取其他影影响其财财产或其其职业地地位的措措施而遭遭受的损损害;(2)仅仅在费用用的支出出、债务务的承担担和其他他措施根根据情况况为适量量的限度度内，婚婚约赔偿偿损害;(3)有解除除婚约的的重大原原因的，不需赔赔偿义务务。12299条条元规定定因一方方的过错错

9、而解除除婚约，因构成成解除婚婚姻的重重大原因因的过错错，订婚婚人一方方使另一一方解除除婚约的的，该方方有义务务依照第第12998条第第1款、第2款款赔偿损损害。该该两条明明确了婚婚约解除除的损害害赔偿责责任，解解除婚约约方要赔赔偿对方方“婚姻姻的预期期中支出出费用或或承担债债务而发发生的损损失，及及对婚姻姻预期中中采取的的”其他他影响其其财产或或其职业业地位的的措施而而遭受的的损害。明确人人解除婚婚约的赔赔偿义务务，第三三款也规规定了除除外责任任，有解解除婚约约的重大大原因的的，不发发生赔偿偿义务，12999条指指责任转转换，即即指迫使使对方解解除婚约约的，迫迫使方担担责，其其中的过过错包括括

10、故意和和过失。德国民民法典除除规定解解除婚约约的赔偿偿责任外外，还规规定了基基于婚约约的赠礼礼返还，阐述明明确，法法理清晰晰，毋庸庸置疑，第13301条条规定赠赠礼的返返还，婚婚姻不谛谛结的，订婚人人任何一一方可以以依照返返还不当当得利的的规定，向另一一方请求求返还所所赠的一一切或作作为婚约约标志所所给的一一切。婚婚约因订订婚人一一方死亡亡而解除除的，有有疑义时时，必须须认为返返还的请请求应予予排除。该条规规定婚约约的赠礼礼因婚约约之解除除，而失失去原因因行为，原因行行为被撤撤销，对对赠礼的的占有应应当无法法律上之之原因，为不当当得利，应予返返还。但但一方死死亡的可可不予返返还。113022条

11、进而而规定了了不当得得利(彩彩礼)返返还的消消灭时效效：“请请求权经经过二年年而完成成消灭时时效”。综上上可见，德国在在民法典典中以专专篇阐述述了婚约约，以六六条的篇篇幅释明明：婚约约是一种种身份契契约，但但无强制制性，不不得约定定违约金金(12297条条)，解解除契约约应承担担赔偿责责任，而而非违约约责任，婚姻不不缔结，因婚约约所受赠赠礼依不不当得利利返还，对婚约约不遵行行的法律律后果做做了规定定，使婚婚约不履履行的相相关纠纷纷的解决决有了明明确的法法律规定定。我国国台湾地地区民法法在承继继千年中中华婚约约相关规规定的基基础下，也吸收收了德国国民法典典的有关关立法精精神，对对婚约也也做了专专

12、篇规定定，前后后有8个个条款，从9772至9979条条，其9972、9733、9774条规规定了婚婚约的成成立，应应由当事事人自行行订立(旨在排排除旧习习上指腹腹为婚或或父母代代订婚约约的效力力)男孩孩满177岁，女女孩满115岁可可缔结婚婚约(大大陆民法法男孩满满22岁岁，女孩孩满200岁)，台湾地地区200岁为成成年年龄龄，未成成年人订订立婚约约应征得得法定代代理人之之同意，违反者者，法定定代理人人得撤销销该婚约约。9775条规规定婚约约不得请请求强迫迫履行。旨在尊尊重身份份行为的的自主性性。9776条规规定可解解除婚约约不承担担责任的的几种除除外情况况，其规规定当事事人一方方有下列列事由

13、之之一时，他方得得解除婚婚约：婚约订订立后再再与他人人订立婚婚约或结结婚者;故违违结婚期期约者;生死死不明已已满一年年者;有重大大不治之之症者;有花花柳病或或其他恶恶疾者;婚约约订立后后成为残残废者;婚约约订立后后与人通通奸者;婚约约订立后后受徒刑刑之宣告告者;有其他他重大事事由者。此规定定对德国国民法“重大事事由”做做了更为为明确的的规定，更具可可操作性性，9776、9977、9788、9779条参参照德国国民法规规定了婚婚约解除除的赔偿偿。9776条规规定：婚婚约解除除时，无无过失之之一方得得向有过过失之他他方，请请求赔偿偿其因此此所受之之损害。9777条规定定：无过过失之一一方，对对有过

14、失失之他方方，虽非非财产上上之损害害，亦得得请求相相当之金金额。(一般指指精神上上之损害害，笔者者注);9788条规定定：无第第9766条的理理由(解解除婚约约的理由由)而违违反婚约约者，对对于他方方因此所所受之损损害，应应负赔偿偿责任。9799条规定定了该请请求权具具有人格格上的专专属性，不得让让与或继继承，但但已依契契约承认认或已起起诉者可可继承(似最最高人民民法院关关于审理理人身损损害赔偿偿案件适适用法律律若干问问题的解解释第第十八条条第二款款规定：精神损损害抚慰慰金的请请求权，不得让让与或者者继承。但赔偿偿义务人人已经以以书面方方式承诺诺给予金金钱赔偿偿，或者者赔偿权权利人已已经向人人

15、民法院院起诉的的除外)，也规规定消灭灭时效为为二年。9766、9777、9978、9799条第二二款规定定的婚约约解除责责任更明明确，更更具操作作性。其中中9799条第一一款规定定，因订订立婚约约而为赠赠与者，婚约无无效，解解除或撤撤销时，当事人人一方得得请求他他方返还还赠与物物。对其其中赠与与之认识识，有两两种看法法：一是是将赠与与做为附附条件之之赠与，条件不不成就，结婚的的条件不不成就，赠与应应返还;二是将将赠与视视为不当当得利应应予返还还，婚约约为获得得赠与物物的原因因行为，原因行行为婚约约双方不不遵守履履行，原原因行为为被撤销销或被宣宣告无效效，其物物权行为为(获得得赠与物物)因失失却

16、原因因行为，无法律律上原因因获得利利益且致致他人权权益受损损，两者者有因果果关系的的，获利利方应依依不当得得利返还还所获利利益。两两种看法法未予明明确统一一，但其其与德国国民法规规定的应应予返还还是一致致的，但但请求权权行使的的法理依依据有不不同理解解。综上上不难看看出，台台湾地区区民法关关于婚约约的规定定融合了了东西方方婚约文文化，更更具操作作性，一一些规定定更明确确，如解解除婚约约的法定定事因，枚举较较细;突突出之处处有二：未成年年人婚约约须法定定代理人人同意，赠礼返返还的法法理依据据未能明明确。综合合德国民民法典及及台湾地地区民法法不难看看出：婚婚约做为为婚姻家家庭制定定的重要要内容，民

17、法都都给予了了重视，在明确确婚约无无强制性性的前提提下，确确立了婚婚约解除除的赔偿偿责任及及除外情情况。台台湾地区区民法除除外情形形规定更更明确。关于赠赠礼(彩彩礼)应应予返还还具有一一致性，法理依依据有不不一致处处;损害害赔偿及及赠礼返返还请求求，消灭灭时效均均为二年年。四、建构婚婚约制度度的现实实需要家庭庭是社会会的细胞胞，婚约约是家庭庭建立的的前提，婚约正正在被亿亿万中国国人遵循循，婚约约观念也也深入人人心。现现实生活活中男女女双方相相识、恋恋爱、订订婚、结结婚可称称得上是是婚姻四四部曲。一旦时时机成熟熟，订立立婚约，双方便便会产生生合理信信赖。此此时双方方已进入入一个具具体的生生活关系

18、系、当事事人为将将来结婚婚而准备备，如购购买住房房、购置置家俱、迁居、调动工工作、放放弃职位位、预定定婚宴、送发请请帖等，为保护护此种信信赖，一一些国家家、地区区均明确确规定了了婚约制制度，我我国也应应建立婚婚约制度度，以法法律的形形式规范范婚约，防止任任意毁约约，损害害诚信社社会环境境，尤其其有益于于解决婚婚约不遵遵守产生生相关问问题的依依法解决决。目前前我国仅仅在最最高人民民法院关关于适用用婚姻法法若干问问题的意意见(二二)第第10条条规定婚婚约解除除的彩礼礼返还，也仅为为政策层层面，“需要指指出的是是，我们们规定此此项内容容(彩礼礼返还问问题)，我们规规定此项项内容的的本意是是为了解解决

19、实践践中广大大农村及及一些地地区普遍遍存在的的彩礼问问题发生生争议时时如何处处理，以以满足审审判实践践需要”。此段段话说明明两个问问题：(1)仅仅为释法法，不是是立法，在婚姻姻法没有有相关规规定的情情况下，最高法法院如何何释法，释那一一条法律律规定，似乎是是无本之之未，笔笔者以为为最高法法院这个个解释有有越权之之嫌，充充当了立立法的角角色;(2)该该意见忽忽视了彩彩礼问题题的普遍遍性，仅仅视之为为广大农农村及一一些地区区存在的的问题，其实婚婚约彩礼礼无所不不在，由由此产生生的诉讼讼纠纷也也层出不不穷。在在我国没没有婚约约立法，且仅有有的涉及及婚约财财产的司司法解释释也有越越权之嫌嫌，立法法弥补

20、这这一空白白势在必必行。故故笔者建建议我们们应吸收收德国民民法典及及我国台台湾地区区民法的的立法精精神，结结合我国国国情，建立较较完善的的婚约制制度。五、婚约的的效力在缺缺乏法律律的强制制性规范范，明定定婚约有有无效的的前提下下，婚约约即为有有效，即即在私的的领域法法不禁止止即为合合法。如如果我国国对婚约约关系作作出明确确规定，则在形形成婚约约到结婚婚前的这这段时间间内，发发生的社社会关系系，可纳纳入法律律调整的的轨道，从而避避免因无无法可依依而适用用法律混混乱的尴尴尬局面面。婚约约在立法法中应该该明确为为有效的的契约，应该得得到遵守守。婚约约应该由由达到结结婚年龄龄的人自自由订立立，未到到法

21、定结结婚年龄龄的人订订立婚约约契约不不具有法法律效力力。婚约约可委托托双方直直系亲属属订立。婚约应应得到遵遵守，不不得随意意毁弃，亦不得得诉请强强制履约约;六、婚约的的解除婚约约在法定定情况下下可以解解除，可可以约定定解除，婚约解解除的法法定情形形可包括括九种情情形：11、婚约约订立后后再与他他人订立立婚约或或结婚者者;2、故意违违反婚约约者;33、下落落不明已已满一年年者;44、有重重大不治治之症者者;5、有严重重性病者者;6、婚约订订立后成成为残废废者;77、婚约约订立后后与人通通奸者;8、婚婚约订立立后被判判有期徒徒刑以上上者;99、有禁禁止结婚婚情况者者，100、严重重伤害对对方或对对

22、方近亲亲属者，11、有其他他重大事事由者。无法法定情形形及合意意解除约约定，擅擅自解除除婚约应应该赔偿偿无过错错方因此此受的损损失，应应限于所所受损害害(积极极损害)，而不不及于所所失利益益(消极极的损害害)，“如德国国民法第第12998条、12999条”经预期期结婚而而支出的的费用或或负担债债务，以以及预期期结婚而而为财产产上或职职业上之之处分所所受之损损害;婚约约的解除除是否要要进行精精神损害害赔偿呢呢?对此此，各国国理论与与立法多多予以肯肯定，但但其具体体操作及及依据又又略有不不同。如如瑞士士民法典典第993条第第1款即即赋予受受损害一一方获得得抚慰金金的权利利。台湾湾地区民民法第9977条条规定：无过失失之一方方，对有有过失之之他方，虽非财财产上之之损害，亦得请请求相当当之金额额即指精精神抚慰慰金，就就我国而而言，因因受传统统观念影影响至深深，婚约约的解除除往往对对他方精精神伤害