自考采购法务与合同管理总复习

1、第61页自考采购法务与合同管理总复习合同概述合同的概念与特征合同的内容与形形式合同的订立与效效力合同的履行合同的担保合同的变更与转转让合同权利义务的的终止违约责任合同的法律适用用及争议的解解决1.1合同的概概念与特征 1：合同的的概念 合同同是平等主体的的自然人、法法人、其它组组织之间，设立、变更更、终止民事事权利义务关关系的意思一一致的协议 2：合同的的特征 合同是是平等主体的的自然人、法法人和其它组组织之间，所实施施的协议。 合同是是两个或两个个以上当事人人意思表示一一致的民事法法律行为，一一个当事人不不可能形成合合同。 合同是是以设立、变变更、终止民民事权利义务务关系为目的的的民事法律律

2、行为。 3：合同同的分类（一）有名合同同与无名合同同 1有有名合同： HYPERLINK t _blank 法法律上已命名名的合同，如如：买卖合同同，借款合同同，租赁合同同，委托合同同，运输合同同，建设工程程合同。 2无无名合同，即即法律上尚未未确定一定名名称的合同。（二）单务合同同与双务合同同 1如如果双方都负负有义务，为为双务；如果果仅有一方负负有义务，为为单务。 2常常见的单务合合同有：保证证合同、借用用合同、赠与与合同、民间间借贷。（三）有偿合同同与无偿合同同 1划划分标准：是是否支付对价价。 2无无偿合同包括括：保证合同同、借用、赠赠与3可为有偿也也可为无偿的的合同：民间间借贷、保管

3、管合同、委托托合同。对于于这类合同，如如果当事人没没有特另约定定的话， 法律推定定为无偿。（四）诺成合同同与实践合同同1诺成合同：指经过要约约、承诺阶段段，双方意思思表示一致就就可成立的合合同2实践合同：指除双方当当事人意思表表示一致以外外，还需要有有标的物的交交付才能成立立的合同，如如：动产质押押、定金、借借用、保管、民民间借贷。（五）要式合同同与不要式合合同 1要要式合同：指指法律明确规规定必须采用用特定形式的的合同。不要式合同：指指法律不要求求采用特定形形式的合同，如如口头形式，或或书面形式（大大多数合同均均属不要式合合同）1.2 合同的的内容与形式式1：合同条款：是合同的核核心部分，是

4、是当事人权利利义务的具体体表现。（1）提示性的的合同条款：当事人的名称称或姓名和住住所 标的（货物物，劳务，工工程项目） 数量和质量量价款或酬金 履行的期限限，地点和方方式 违约责任 解决争议的的方法（和解解，调解，仲仲裁和诉讼方方式）（2）合同的主主要条款：指指合同必须具具备的条款，欠欠缺它，合同同就不成立。由法律直接规规定 由合同类型型和性质决定定 同当事人约约定产生（3）合同的普普通条款：又又称默示条款款法律未直接规规定 当事人未写写入合同中 特意待定条条款（4）合同条款款没有约定或或约定不明的的救济（可以以协议补充，若若不能达成补补充协议的，按按照合同的有有关条款或交交易习惯确认认。如

5、仍不能能确定的，依依中国合同法法的规定，就就适用以下规规定：） 质量量要求不明确确的，按照国国家标准，行行业标准履行行 价款款或者报酬不不明确的，按按订立合同履履行地的市场场价格履行 履行行地点不明确确：1:支付货币的，在卖方所在地地履行 2:交交付不动产的的，在不动产产所在地履行行 3:交易其其它标的的在在卖方所在地地履行 履行行期限不明确确的，债务人人可以随时履履行，债权人人也可以随时时要求履行，但但应当给对方方必要的准备备时间 履行行方式不明确确的，按照有有利于实现合合同目的的方方式履行 履行行费用的负担担不明确的，由由卖方负担。2：合同中的权权利与义务（1）合同的权权利： 合同权利利是

6、请求权 合同权利是是给付受领权权 合同权利是是相对权 合同债权具具有平等性 合同权利利具有请求权权，执行力，依依法自力实现现，处分权能能和保持力（2）合同的义义务：给付义务(主给付义务务与从给付义义务) 附随义务：3：合同的形式式 根据对合同同的订立形式式和程序有无无法律上的强强制性要求，分分为要式和不不要式 口头形式 书面形式：合同法规定定，书面形式式指合同书，信信件和数据电电文（电报，传传真，电子邮邮件）等4：格式条款的的特征： 由一方当事事人预先拟定定 在订立合同同时未与对方方协商 格式条款的的要约具有广广泛性 格式条款以以书面明示为为原则 1.3 合合同的订立与与效力1:合同的订立立：

7、是当事人人为了建立合合同关系，通通过相互沟通通，最终达成成意思表示一一致的过程。2:合同的成立立：它是一种种状态，主要要标志就是订订约方对合同同的主要条款款达成一致3:合同成立的的要件: 必须存在双双方或多方合合同当事人 必须对合同同主要条款达达成意思一致致 合同成立必必须要经过要要约和承诺这这两个阶段注意：中国合同同法规定，依依法成立的合合同，自合同成立时生生效。（区别）合同的的生效要件 行为人具具有相应的民民事行为能力力 意思表示真真实 不违反法律律或者社会公公共利益。4：要约与要约约邀请概念 中国合同法法规定，要约约就是希望与他他人订立合同同的意思表示示。发出要约约的人是要约约人，接受要

8、要约的人为受受邀约人。 要约是订订立合同必经经的阶段。 要约邀请是希希望他人向自自己发出要约约的意思表示示。如：寄送的价价目表、拍卖卖公告、招标标公告、招股股说明书、商商业广告等为为要约邀请。二者的区别：（1）要约邀请请是指一方邀邀请对方向自自己发出要约约，而不是像像要约那样由由一方向他人人发出订立合合同的意思表表示。（2）要约邀请请不是一种意意思表示，而而是一种事实实行为。换而而言之，邀请请是当事人订订立合同的预预备行为，在在发出要约邀邀请时，当事事人还未进入入订约阶段（状状态）。（3）要约邀请请只是引诱他他人向自己发发出要约，在在发出邀请后后，要约邀请请人撤回其中中邀请，只要要未给善意相相

9、对人造成信信赖利益的损损失，邀请人人并不承担法法律责任。要约的构成要件件要约是有订约能能力的特定人人作出的意思思表示要约的内容必须须确定、完整整和具体要约必须有订立立合同的目的的，同时要约约人愿意受要要约的拘束。要约必须向特定定的人发出要约必须送达受受要约人 大陆法系中中 采取到达主主义要约邀请的特点点：一方邀请对方向向自己发出要要约，而不是是向对方发出出订立合同的的意思；是一种实际行为为，邀请对方方向自己发出出要约；只是邀请对方向向自己发出要要约，所以不不会因相对人人的承诺而产产生合同，也也不会由此要要约邀请而约约束自己，要要约邀请撤回回后没有给对对方造成信赖赖利益的损失失，一般发出出要约邀

10、请的的人不承担法法律责任。扩展知识关于悬赏广告的的法律性质，法法学界争论很很大，主要有有单方法律行行为说和要约约说两大主张张，合同法对对此未予规定定。一般认为为，悬赏广告告是单方法律律行为。在拍卖过程中，拍拍卖公告是要要约邀请，拍拍卖（出价）的的意思表示是是要约，拍定定是承诺。在招标过程中，招招标公告是要要约邀请，投投标是要约，定定标（决标）是是承诺。要约可以撤回。撤撤回要约的通通知应当在要要约到达受要要约人之前或或者与要约同同时到达受要要约人。要约可以撤销。撤撤销要约的通通知应当在受受要约人发出出承诺通知之之前到达受要要约人。要约失效：（一）拒绝绝要约的通知知到达要约人人；（二）要约约人依法

11、撤销销要约；（三）承诺诺期限届满，受受要约人未作作出承诺；（四）受要要约人对要约约的内容作出出实质性变更更。要约不得撤销的的情形：（一）要约约人确定了承承诺期限或者者以其它形式式明示要约不不可撤销；（二）受要约人人有理由认为为要约是不可可撤销的，并并已经为履行行合同作了准准备工作。承诺是指受要约约人同意要约约的意思表示示，同意接受受要约的条件件并愿意和要要约人达成合合同。承诺的法律效力力在于承诺一一经送达要约约人就生效，合合同便成立。承诺的生效要件件 承诺必必须由受要约约人向要约人人作出 承诺必必须是规定的的时间内到达达要约人 承诺必必须是接受要要约主要内容容的意思表示示 承诺必必须是明确表表

12、明受要约人人愿意和要约约人订立合同同 承诺作作出的方式必必须符合要约约中的要求。反要约就是承诺诺对要约进行行实质性修改改，从而构成成一项新的要要约。受要约人对要约约的内容作出出实质性变更更的，为新要要约。有关合合同标的、数数量、质量、价价款或者报酬酬、履行期限限、履行地点点和方式、违违约责任和解解决争议方法法等的变更，是是对要约内容容的实质性变变更。承诺可以撤回：撤回承诺的的通知应当在在承诺通知到到达要约人之之前或者与承承诺通知同时时到达要约人人。承诺生效亦采到到达主义，同同于要约。正因为采用到达达主义，所以以承诺只可撤撤回不可撤销销。这是区别别于要约的地地方。对价的概念：所所谓对价，是是指根

13、据协议议已经履行或或将要履行义义务的当事人人由此得到某某种利益，或或者接受义务务履行的当事事人为此而遭遭受某种损失失的事实要素素；它是对履履行义务当事事人一方的某某种回报。对价的特征：对价必须有真实实价值，但不不需充分等价价；不充分的的对价可能构构成对价不真真实或欺诈；过去已经完完成的对价不不成为对价；对价必须合合法；对价必必须由接受许许诺的当事人人作出。合同的生效合同的生效是指指已经成立的的合同，在当事人之之间产生法律律效力。合同成立是合同同生效的前提提 合同自成立立时生效 当事人采用合同同书面形式订立合同同的，自双方方当事人签字字或者盖章时时合同成立。当事人采用信件件，数据电文文等形式订立

14、立合同的，可可以在合同成成立之前要求求签订确认书书。签订确认认书合同成立立。在我国，需要由由主管机关的的批准才能生生效的合同不不多，主要是是中外合资经经营企业合同同，中外合作作经营企业合合同、涉外技技术转让合同同等。总结：合同生效效，合同一定定成立；合同同成立，但未未必生效。合同的生效要要件行为人具有相应应的民事行为为能力 意思表示真实不违反法律或者者社会公共利利益。合同必须具备法法律所要求的的形式010完全无无民事行为能能力人1016限制制民事行为能能力人1618视为为完全民事行行为能力人18以上 完全全民事行为能能力人限制民事行为能能力人和无民民事行为能力力人在纯获法法律上的利益益而不承担

15、法法律义务的合合同中，可以以作为合同当当事人合同的效力分类类 按效力分，合合同可分为44种：无效合同、可可变更可撤销销合同、有效合同、效效力待定合同同。无效合同指严重重欠缺合同生生效要件，不不发生合同当当事人追求的的法律后果，不不受法律保护护的合同。无效合同的特征征1：违法性，违违反了法律，行政法规的的强制性规定定和社会公共共利益2：对无效合同同的国家干预预3：不得履行性性4：无效合同自自始无效，在在性质上并不不是合同，而而只是一个独独立的协议合同无效的原因因1：欺诈一方以以欺诈、胁迫迫的手段订立立合同，损害害国家利益2：恶意串通，损损害国家、集集体或第三者者利益3：以合法形式式掩盖非法目目的

16、 4：损害社会公公共利益5：违反法律、行行政法规的强强行性规定其它也属无效合合同的情况：无行为能力人订订立的合同，但但纯受利益的的合同（如赠赠与合同）例例外。法人违反合同法法 即企业法人人违反国家禁禁止经营、限限制经营、特特许经营的，也也是无效。注意：如果法人人仅仅是超过过其登记的经经营范围，合合同有效。合同的部分无效效：合同的部部分无效不影影响其他部分分效力的，其他他部分仍然有有效可撤销合同是指指当事人在订订立合同时，因因意思表示不不真实，法律律允许撤销权权人通过行使使撤销权而使使已经生效的的合同归于无无效可撤销合同的法法律特征 主要是是意思表示不不真实的合同同，但并没有有故意违反法法律、行

17、政法法规的强制性性规定及公序序良俗 必须要由由撤销权人主主动行使撤销销权，请求撤撤销合同 可撤销合合同在未被撤撤销以前仍然然是有效的 可撤销合同同在中国民法法通则中称为为可变更、可可撤销的合同同 即撤销权权人有权请求求予以撤销，也也可以不要求求撤销，而仅仅要求变更合合同的内容。可撤销合同发生生的原因：1：因重大误解解订立的合同同；2：在订立合同同时明显失公平；3：因欺诈、胁胁迫而订立的的合同；4：乘人之危可撤销合同的五五种情形:欺欺诈、胁迫、乘乘人之危、重重大误解、显显失公平。欺诈的四个要件件 一方有有欺诈故意 实施了欺诈诈行为 因一一方的欺诈而而使另一方陷陷入了错误认认识 由于错误的的认识，

18、而作出了违违反其真实意意志的意思表表示 胁迫的四个要要件一方有胁迫故故意 实施了胁迫迫行为 由于一方的胁胁迫而使对方陷入入恐惧 由于恐惧，而作出了违违反其真意的的意思表示扩展理解相关知知识重大误解是一种种非故意行为为 是一种过失失重大误解构成要要件是误解方自身身的过失误解方遭到到较大损失欺诈是故意行为为重大误解与显失失公平的关系系相同点：从结结果看，均为为显失公平。区别：显失公公平仅仅是讲讲结果不公平平；而重大误误解不仅仅是是结果不公平平，而且在理理解上双方发发生了差错，重重大误解发生生往往是受害害人自己的原原因。撤销权主体：撤销权权仅限于当事事人在重大误误解、显失公公平的场合，双双方都有撤销

19、销权。欺诈、胁胁迫、乘人之之危：受害人人享有撤销权权。撤销权与变更权权的关系当事人请求求变更的，法法院不待撤销销当事人请求求撤销的，法法院可以酌情情予以变更或或撤销撤销与无效的关关系区别：法官官可主动主张张无效，但不不能主动撤销销。联系：一旦被撤撤销或主张无无效后，均有有溯及力效果上，产产生返还财产产责任不当得利一方有过过错，应赔偿偿对方损失缔约过失责责任效力待定合同：合同合法，但但欠缺某一个个生效要件，需需补正已生效效的合同。 具体包包括三种情况况： 1限限制民事行为为能力人订立立合同； 2狭狭义的无权代代理人订立的的合同；3无权处分的的合同。效力待定合同与与无效合同及及可撤销合同同不同之于

20、在在于，行为人人并没有违法法违规及社会会公共利益，也也不是意思表表示不真实而而导致合同撤撤销，主要是是因为有关当当事人缺乏缔缔约能力、签签订合同的资资格及处理能能力造成的合同无效或被撤撤销的法律后后果1：返还财产 2： 折价补偿 33：赔偿损失失（在合同有效效的情况下 基于违约责责任而言）“意外延迟的承承诺”受要约人由由于客观原因因，如自然灾灾害等情况不不能使承诺按按期到达（除除非要约人在在收到承诺后后及时通知受受要约人该承承诺无效，否否则该承诺依依然有效。）合同的履行：合合同规定义务务的执行，表表现为当事人人执行合同义义务的行为，当当合同义务执执行完毕后，合合同也就履行行完毕。合同履行的规则

21、则 履行主体体 债务人和债债权人 对于当事人合合并或分立的的履行规定 分立后的法法人或其它组组织有连带债债权，承担连带债债务 合并后的法法人或其它组组织继续行使使合同权利 履行标的的 如果合同对对标的的质量量没有约定或或者约定不明明确的，当事事人可以补充充协议；协议不不成的，按照照合同的条款款和交易习惯惯来确定；如如果仍然无法法确定的，按按照国家标准准、行业标准准履行；没有有国家标准、行行业标准的，按按照通常标准准或者符合合合同目的的特特定标准履行行。 履行期期限 如果履行期期限不明确的的，双方当事事人可以补充充协议；协议不不成的，按照照合同的条款款和交易习惯惯来确定；如如果仍然无法法确定的，

22、债债务人可以随随时履行，债债权人也可以以随时要求履履行，但应当当给对方必要要的准备时间间。 不不按履行期限限履行有迟延履行 提前履行，它不一定构构成不适当履履行 履行方方式 如果合同约约定不明确的的，双方当事事人可以协议议补充；协议不不成的，按有有关条款和交交易习惯确定定； 仍然无法确确定履行地点点的，给付货货币的，在接接受货币一方方所在地履行行；交付不动动产的，在不不动产所在地地履行；其它它标的，在履履行义务一方方所在地履行行。 履行方方式 对标的的履履行或是对价价款或酬金的的履行 如一方需要变变更方式，要要取得另一方方的同意，否否则就是违约约行为。如果果约定不明确确的，当事人人可以补充协协

23、议；协议不不成的，根据据合同的有关关条款和交易易习惯来确定定；仍然无法法确定的，按按有利于实现现合同目的方方式履行。 履行行费用 如果合同没没有约定履行行费用或者约约定不明确的的，则按照合合同的有关条条款或者交易易习惯来确定定；如果仍然然无法确定的的，则由履行行义务一方负负担。因债权权人变更住所所或者其它行行为而导致履履行费用增加加时，增加的的费用由债权权人承担履行抗辩权：是是指对抗请求求权或否认对对方的权利主主张的权利。 1、同同时履行抗辩辩权：是指双双务合同的当当事人一方在在他方未为对对待给付以前前，有权拒绝绝自己的履行行。构成要件： 同同一双务合同同互负对待给给付义务 双方互负债债务均已

24、届清清偿期 对方未履行行债务 须对方的对对待给付是可可能履行的 （1）同同时履行抗辩辩权：是指当当事人在同时时履行的情况况下，一方在在对方履行之之前有权拒绝绝其履行要求求。 （2）“同时履行”有两种情况况：双方当事人人约定同时履履行；约定不明或或没有约定，法法律推定为同同时履行。 注意：当事人双方方均享有同时时履行抗辩权权，仅发生在在同时履行的的场合。先履行抗辩权：是指当事人人互负债务有先先后履行顺序序，先履行一一方未履行之之前，后履行方有有权拒绝其履履行请求， 先履履行一方履行行不适合债的的主旨，后履履行一方有权权拒绝其相应应的履行请求求。发生于有先后顺顺序的双务合合同中，基本本上适用于先先

25、履行一方违违约的场合构成要件： 双双方当事人互互负债务 两个债务须须有先后履行行顺序，不管管该顺序是当当事人约定的的，还是法律律直接规定的的 先履行一方方未履行或其其履行不符合合债的本旨 （1）权权利主体：后后履行的一方方当事人 （2）与与双方违约的的关系 3不安抗抗辩权：指当当事人一方，应当先为给付付向对方当事事人，但是对对方当事人在在合同依法生生效后，其财财产状况明显显恶化，可能能危其先给付付一方债权的的实现。先为给付一一方则可以主主张不安抗辩辩权，在对方方未履行或担担保前，可以以拒绝履行自自己的债务。构成要件：须于缔约后后，对方财产产状况严重恶恶化; 对方财产明明显恶化，难难以给付中国合

26、同法：先给付义务务人有确切证证据证明，后后给付义务人人的履行能力力明显降低，有有不能给付的的现实危险的的，则有权中中止履行。先先给付义务人人中止履行后后，后给付义义务人在合理理期限内没有有恢复履行能能力并且没有有提供适当担担保，先给付付义务人可以以解除合同。注意：当事人没有确确切证据而中止履行的的，应当承担担违约责任。只有先履行一一方才享有不不安抗辩权。合同的担保 担保是指对某某项法律义务务的履行所提提供的保障。合同的担保则是对合同义务的履行所提供的保障。 合同能产生债，即合同之债，合同的担保也是债的担保的一种。合同担保的特征征从属性 从属于于它所担保的的合同本身补充性 合同的的担保一经成成立

27、，就在主主合同的基础础上增加了担担保的义务。保障性是指合同同担保的功能能在于保障主主合同债务的的履行和主合合同债权的实实现。合同担保的种类类：人保、物物保、金钱保保；法定担保保和约定担保保；一般担保保和特殊担保保；原担保和和反担保；担保合同为设立某种担保保关系而签订订的合同即担担保合同保证 它是一种种人保 它是指保证人人担保，即当当债权人要求求债务人就其其履行合同债债务提供担保保时，由债务务人向债权人人提供保证人人，经债权人人接受以后，由由保证人与债债权人通过保保证合同约定定，当债务人人不履行债务务时，由保证证人按照保证证合同的约定定代为履行债债务或者承担担责任的一种种法律行为。保证的特征从属

28、性 相对独独立性 补充性保证合同 它是是在保证人与与债权人之间间订立的，约约定当主债务务人不履行合合同债务时由由保证人承担担保证责任的的协议。保证合同的特征征保证合同是单务务合同 保证合同同是无偿合同同 保证合同同是诺成性合合同 它应以书面面形式订立 口头保证不不能成立 保证合同同是要式合同同 保证合同同是附条件的的合同 保证合同同是从合同总结：主合同无无效 从合同无效效 但主合同无无效是由保证证人造成的，从从合同中保证证人仍然要承承担责任保证的方式 一般保证（补充充责任保证）保证人享有先诉抗辩权连带责任保证 其责任是相相当重的 当保证合同同中对保证方方式是连带责责任还是补充充责任没有约约定或

29、约定不不明确的，推推定为连带责责任保证，以以加重保证人人的责任， 有利于保护护债权人。抵押抵押是指债务人人或者第三人人将不转移财产产的财产作为为债权的担保保，在债务人不不履行时，债债权人有权该该财产折价或或者以拍卖、变变卖该财产的的价款优先受受偿的一种担担保方式抵押的种类不动产抵押 房房屋抵押动产抵押 交通运输工工具的抵押权利抵押 土地使用权权的抵押质押：质押是指债务人人或者第三人人将某项动产产或权利，转移给债权人人占有，作为为债务履行的的担保的一种种法律行为。质押的种类动产质押权利质押权利质押的特征征权利质权须为财财产权作为质押标的的的权利须具有有可转让性这些权利须适合合于设置质权权中国担保

30、法所列列举的可以质质押的权利是是：汇票 支票 本票 债券 存款单 仓单 提单； 依法可以转转让的股份 股票；依法法可以转让的的商标专用权权 专利权 著作权中的的财产权以及及依法可以质质押的其它权权利质押与抵押的区区别抵押主要是以不不动产为标的的物，当然也也包括某些动动产抵押不转移物的的占有，只需需以登记为公公示方法；质质押要转移质质物的占有，以以交付为公示示方法留置权所谓留置是指债债权人依照合合同已经占有有了债务人的的动产，在债债务人不按合合同约定的期期限履行债务务时，债权人人有权扣留该该动产，经过过一定的宽限限期（不少于于两个月），其债权仍得不到实现的，债权人有权将该动产折价或者拍卖、变卖该

31、动产的价款优先受偿的一种法律行为。债权人的上述权利即为留置权留置权是担保物物权的一种留置权的特征它是法定权利，不不是约定权利利它与原债权之间间具有牵连性性 即留置权的的标的物与原原债权的标的的物是同一物物它的存在和行使使以债权人已已经并持续地地占有该标的的物为前提 它的法律效力具具有双重性 拒绝权和优优先受偿权债权不对抗物权权 债权不影响响物权的使用用留置权的成立要要件：积极要件，即留留置权的成立立所需要具备备的法律事实实；消极要件，即对对留置权的行行使和成立产产生限制的要要件；定金的概念：指指合同一方当当事人以担保保其合同债务务之履行为目目的而向对方方预先支付的的一笔金钱。定金的法律特征征：

32、惩罚性；从属性；实实践性；时效效性；担保性性；定金的种类：立立约定金；解解约定金；成成约定金；证证约定金；违违约定金定金的效力：担担保上的效力力；预先付款款的效力；证证约的效力。合同变更概念：广义：主体和内容容变更；狭义义是主体不变变，只是合同同内容发生变变化。合同变更的特点点 合同变变更只能发生生在合同有效效成立后，但但尚未完全履履行完毕前，合合同变更必须须以有效成立立的合同为基基础 合同变变更必须以合合同内容（权权利和义务）为为变更对象 与合同转让让相区别 合同变变更是合同非非实质性的变变更 合同变变更必须依法法进行，才能能产生法律效效力合同变更的法定定形式法定变更：又称称单方变更权权，是

33、指合同同一方当事人人基于法律的的直接规定对对合同内容进进行变更的情情况；裁判变更：是指指因一定法定定事由的发生生，合同的一一方当事人向向人民法院或或者仲裁机械械提出申请，而而由人民法院院或仲裁机构构对合同内容容作出变更的的裁决合同情情形；协议变更：也叫叫合意变更，是是指合同当事事人通过协商商一致对合同同内容进行的的变更。合同变更的效力力合同变更原则上上仅向将来发发生效力合同变更权对已已经变更的部部分发生法律律效力合同变更不影响响当事人要求求赔偿的权利利合同转让即合同同主体的变更更，是指合同同当事人不改改变合同关系系的内容，而而依法将其合合同中的权利利义务的全部部或部分转让让给第三人的的情形合同

34、转让的分类类合同权利的转让让合同义务的转让让合同权利义务的的概况转让合同转让的特征征 合同转让让只涉及合同同主体的变更更，不涉及合合同内容的变变化 合同转让让将导致原合合同关系相对对消灭的后果果 合同转让让一般必须在在合同债权人人或债务人与与受让人之间间达成合意才才能实现合同转让的必备备条件：所转让的合同必必须有效；合合同的债权务务必具有可转转让性；合同同转让必须经经受让人的同同意；合同转转让必须符合合法定的程序序要求。合同转让的形式式：合同权力的转让让；合同义务务的转让；合合同权利义务务的概括转让让合同转让的效力力合同权利的转让让的效力 债权让与的的内部效力债权让与的的外部效力合同义务承担的

35、的效力合同权利义务的的概况转让的的效力合同终止概念：合同终止是合同同权利义务终终止的简称，是是指由于一定定法律事实的的发生，使合合同关系在客客观上不复存存在，合同权权利和合同义义务归于消灭灭的情形。合同终止的原因因：债务已经按照照约定履行 合同解除 债务相互抵抵销 债务人依法法将标的物提提存债权人免除债债务 债权债务同同归于一人 法律规定或或者当事人约约定终止的其其他情形合同解除的概念念：在合同生生效后，因当当事人一方或或双方的意思思表示，依法法使合同权利利义务得以消消灭的行为。合同解除的特征征：合同解除必须须以已生效的合同同为对象 合同解除必必须具备解除除的条件 合同解除必须须有当事人的的解

36、除行为 合同解除发发生合同关系系消灭的法律律效果合同终止的基他他原因：清偿偿；提存；混混同；抵销；免除不当得利：没有有过错，却意意外地得到了了一笔益处。如如拾手机属于于不当得利内部效力不对抗抗外部效力 协议解除 约定 约定解除合同解除 不不能实现合同同目的双方均均可解除 不不可抗力 法定 免除损害赔赔偿责任 迟延履行 合同目的不不能实现 非非违约方直接接（一般给催催告之后解除除） 及时通通知免除损害赔偿责责任 证明 非迟迟延履行合同法规定，当当事人一方主主张解除合同同的，应当通通知对方，合合同自通知到到达对方时解解除。对方有有异义可以请请求人民法院院或者仲裁机机构确认解除除合同效力。合同法规定

37、，合合同解除后，尚尚未履行的终终止履行，已已经履行的，根根据履行情况况和合同性质质，当事人可可以要求恢复复原状、采取取其他补救措措施，并有权权要求赔偿损损失。违约责任它又称违反合同同的责任，是是指合同当事事人不履行合合同义务或者者履行合同义义务不符合约约定，所应承担的的民事责任。中国合同法采用用严格责任的的归责原则：当事人一方方或双方，只只要有违反合合同义务，不不论其主观上上是否有过错错，除有免责责事由外，都都要承担违约约责任。 明明示 预期 默默示违约行为 不履行 迟延给付付 实际际 迟延履履行 迟延受领领 瑕疵给付 瑕疵疵履行 加加害给付不完全履行 部分履行行1：违约责任的的免责事由：不可

38、抗力条款：指不能预见见、不能避免免并不能克服服的客观情况况。 自然原原因：如地震震，水灾，台台风，虫灾，旱旱灾 社会原因因：战争， 社会动乱，罢罢工 不可可抗力构成要要件：具有不能预预见性 具有不能避避免与不能克克服 不可抗力属属于客观情况况（2）免责条款款：是指当事事人在合同中中约定的，限限制或免除未未来责任的条条款。 免责条条款的特征：免责条款是是合同的组成成部分； 是排除或限限制未来的违违约责任； 免责条款提提出，必须是是明示的，不不允许以默示示方式作出，也也不允许事后后推定免责条款无效情情形： 不具有相应应民事行为能力的当事事人，所订立的免免责条款； 免责条款违违反法律和社社会公共利益

39、益； 由于欺诈、胁胁迫、乘人之之危、重大误误解和显示失失公平，所订立的免免责条款； 由于恶意串串通损害国家家、集体或者者第三人利益益及以合法形形式掩盖非法法目的所订立立的免责条款款； 造成对方人人身伤害和因因故意或者重重大过失造成成对方财产损损失的免责条条款； 提供格式条条款一方免除除其责任、加加重对方责任任、排除对方方主要权利。2：承担违约责责任的方式： 继续履行 违约补救措施施，如承担修修理，更换，重重任，退货，减减少价款 赔偿损失 支付违约金金 人保保证证 不动产 抵押 动产 不转移物的的占有合同担保 权利 物物保 质押 动产 留置 权利 转移物物的占有 金钱保 约定损害赔赔偿金赔偿损失

40、 惩罚性 法定损害赔赔偿金 实际损失（直直接损失） 补偿性 可可得利益损失失（间接损失失）合同法律适用是是指在合同的的订立、生效效、 履行、 变更、 转让、 终止、 违约责任、 争议的解决决等方面发生生的问题，适适用什么法。合同争议解决的的方式：和解 调解 仲裁和诉讼讼 和解 是最值得提提倡的争议解解决办法 合同争议解决的的方式 调解 仲裁 比较随意 实行一裁终终局制度 诉讼 一般诉讼时时效为2年，特殊时时效为1年，国际货货物买卖合同同和技术进出出口合同的时时效为4年 最长诉讼时时效为20年 第二章 买卖合合同1：买卖合同概概念：平等主主体的当事人人协商签订的的由一方转移移标的物的所所有权于他

41、方方，他方受领领该标的物并并支付 相应价款的的合同。2：买卖合同的的法律特征：出卖人必须将将标的物所有有权转移给买买受人 买受人必须须支付相应货货款给出卖人人；买卖合同是双双务、有偿合合同 买卖合同是诺诺成性合同买卖合同为不不要式合同3：买卖合同的的条款当事人的名称称和住所 标的（标的条条款是买卖合合同的主要条条款）数量和质量 履行的期限限、地点和方方式价款 违约责任争议解决条款款（协商解决决，仲裁裁决决，还是通过过诉讼解决）4：卖人的义务务：交付标的的物，并转移移标的物的所所有权；瑕疵疵担保义务、买受人的义务：支付价款；受领交付交付标的物应符符合的条件：按照约定的的数量、质量量履行交付；交付

42、有关辅辅助单证；按按约定时间、地地点、方式交交付标的物；按约定包装装方式交付标标的物；履行行交付所支出出的费用标的物风险承担担的一般原则则：一是自合合同订立时起起，风险转移移给买受人；二是原则上上规定以合同同订立之时为为利益和风险险转移给取得得人的时间，但但同时规定，种种类物买卖以以标的物脱离离出卖人时风风险转移；三三是规定以标标的物交付时时间为风险转转移时间。利益承受的概念念:利益承受受是指标的物物于买卖合同同订立后所生生的孳息的归归属。招标投标买卖它是一种需遵循循特殊程序的的买卖招标 招标是要要约邀请投标 投标是要要约开标、验标 验验标是验证标标书的效力定标 定标是承承诺拍卖拍卖是指以公开

43、开竞价的方式式，将标的物物出卖给出价价最高者的买买卖形式。拍卖的种类强制拍卖和任意意拍卖委托拍卖和自己己拍卖拍卖的程序拍卖人发出对标标的物进行拍拍卖的意思表表示竞买人作出应买买的表示 竞买人的应应价在性质上上为要约，一一经作出，不不得撤回拍卖人作出买定定的表示 拍卖人的买买定表示属于于承诺，买受受人为出价最最高的竞买人人第三章 国际货货物买卖合同同国际货物买卖相相关制度国际货物买卖是是指营业地地地处不同国家家的当事人之之间进行的货货物购入与售售出。国际货物买卖制制度主要是国国际货物买卖卖公约、国际际贸易惯例和和各国的国内内法。联合国国际货货物销售合同同公约简称称公约公约适用于于营业地分处处不同

44、缔约国国的当事人之之间所订立的的货物买卖（销销售）使同。唯一标准是当事人营业地必须在不同国家，至于国籍如何，则不予考虑。公约排除某某些货物的买买卖供私人或家庭使使用的货物销销售以拍卖方式进行行的销售依法律执行令或或其它政府令令状而进行的的销售公债、股票、 投资证券、 流通票据或或货币的销售售船舶、 飞机、 气垫船的销销售电力的销售中国对公约的的两项保留：扩大适用的的保留对公约的合合同形式规定定的保留。国际贸易术语解解释通则2000年国国际贸易术语语解释通则简简称Incootermss2000E 买买方负责运输输 卖方方义务渐变 EXW 卖卖方义务最轻轻FC 卖方方负责运输 DDPP 买方义务务

45、最轻（卖方方送货上门）D 卖方义务逐步步加重 CIF CCIP 卖方方负责投保（保保险）FOB CIFF CFR的的异同 FOB FFree oon Boaard FFOB+装运运港 CIF Cost, Insuurancee and Freigght CIIF+目的港港 CFR CCost aand Frreightt CFFR目的港港相同点： (1)交货货地点都是在在装运港。 (2)风险险转移都是在在装运港船舷舷。 (3)运输输方式都是适适于海运或内内河航运。 (4)进、出出口清关手续续都是由买方方、卖方各自自办理。 (5)按这这些术语成交交的合同均属属于装运合同同。 不同点点：主要表现在

46、买卖卖双方承担的的责任及费用用不同。FOOB术语由买买方负责租船船订舱和支付付运费；CFFR和CIF术语由由卖方负责租租船订舱和支支付运费，CCIF术语卖卖方还应负责责办理货运保保险和支付保保险费。由此此三种术语的的价格构成也也不同，CIIF术语的价价格最高，CCFR术语次次之，FOBB最低。货物的风险与所所有权转移公约处理风风险转移问题题的原则 以交货时间确定定风险分担的的原则过失划分原则国际惯例优先原原则是指在国国际货物买卖卖合同中加大过错方的风风险责任承担担划拨是风险发生生转移的前提提条件公约对货物物风险转移的的规定 未采用贸易易术语的风险险判定涉及运输的交货货 货交承运人人在运输途中销

47、售售时货物风险险的转移其它情况下的风风险转移货物的所有权转转移 所有权和风风险相分离货物的所有权转转移的五种规规定 特定化后的货货物在交货时时所有权发生生转移 合同订立时所所有权发生转转移以双方当事人的的约定决定所所有权转移订立物权合同转转移货物所有有权交货时所有权转转移贸易术语：E组(EXW,全称Ex Workss,意思是工工厂交货（指定定地点）此贸贸易术语特点点为：卖方承承担义务最小小的贸易术语语，卖方只要要将货物约定定地点交给买买方处理即可可，买方必须须承担在卖方方所在地受领领货物全部费费用、风险；出口方在自自己的工厂交交货；进口方方负责运输与与保险；风险险在工厂交货货时由出口方方转给进

48、口方方。F组(FCA、FFAS、FOOB),FAAS和FOBB适用于海上上或内河运输输;FCA适适用于任何方方式的运输。其其共同特征为为：一，由买买方负责运输输。二，F组组的术语均为为装运合同，即即卖方在货物物装运地或启启运地或出口口地完成其在在销售合同中中的交货义务务。FCA是Freee Carrrier的的英文缩写，意意思是货交承承运人（指定定地点），主主要特点：卖卖方在货交承承运人时即视视为完成交货货；在卖方货货交承运人时时货物的风险险由卖方转移移给买方；买买方负责办理理货物的运输输与保险。FAS是Freee否Aloong-Siide Shhip，意思思是船边交货货（指定装运运港），主要

49、要特点：卖方方办理出口清清关手续；卖卖方在指定的的装运港将货货物交至买方方指定的船边边，即履行其其交货义务；货物风险的的转移以买方方指定地点作作界限。FOB是Freee on Boardd，船上交货货（指定装运运港）。含义义：卖方在合合同约定的装装运港负责将将货物装到买买方指定的船船上，并承担担货物超过船船舷前的一切切风险和费用用，特点：卖卖方在装运港港交货；卖方方负责把货物物交到船上并并承担有关费费用；货物风风险的从超过过船舷时转移移给买方；买买方负责货物物的运输与保保险。FOB买卖双方方主要义务：卖方：提供规定定的货物；必必须承担风险险和费用，取取得任何出口口许可证或其其他官方许可可，并在

50、需要要办理海关手手续时办理一一切出口海关关手续；必须须在约定的日日期或期限内内，在指定港港按该港习惯惯方式，将货货物交至买方方指定船上；必须承担货货物灭失或损损坏的一切风风险，直至货货物在指定装装运港越过船船舷为止。买方：支付货款款；承担风险险和费用，取取得任何进口口许可证或其其他官方许可可，并在需要要时办理一切切进口海关手手续；买方自自付费用订立立从指定的装装运港运输货货物的合同；承担货物越越过船舷之后后灭失或损坏坏的一切风险险。C组(CFR CIF CCFT CIIP)四个术术语组成，CCFR和CIIF适用于海海上或内河运运输；CPTT和CIP适适用于任何方方式运输。CC组共同特征征是：均

51、为装装运合同，即即卖方均在货货物的装运地地或启运地或或出口地完成成交货义务；风险在货物物装运时由出出口方转给进进口方；卖方方负责运输，订订立运输合同同和负责运费费。CFR是Cosst andd Freiight，意意思是成本加加运费，主要要特点：货物物价格构成货货物成本加运运费；卖方在在装运港交货货；卖方负责责运输，订立立运办理合同同和负担运费费；货物风险险的从超过船船舷时转移给给买方。CIF是Cosst Inssurancce andd Feigght，成本本、保险费加加运费，含义义：卖方负责责租船订舱，将将货物运到指指定港，办理理保险手续，支支付运货和保保险费，凭单单收到货物。特特点：货物

52、价价格构成成本本加运费再加加保险费；卖卖方在装运港港交货；风险险从越过船舷舷时转移给买买方；负责运运输与保险，订订立运输合同同和保险合同同，交负责担担运费与保险险费。CIF买卖双方方承担责任：卖方：提供货物物及货物证明明；自费租船船或订舱位；以正常海运运方法，通常常航线将所提提供货物运到到目的港；自自费并自负风风险，取得出出口许可证或或出口国政府府签发的有关关货物出口的的其他证件；按规定日期期和期限，将将货物装船并并及时通知买买方；按规定定办理保险，并并支付保险费费；承担装运运前的一切风风险；及时提提交相关单据据；按照买方方请求支付费费用，向买方方提供要求卖卖方协助取得得单证。买方：接受卖方方

53、提交的规定定单证，按规规定支付价款款；承担越船船舷后的风险险和费用；如如买方未及时时把装船时间间或目的通知知卖方，因此此而引起的费费用和风险由由买方承担；支付取得单单证的一切费费用；自费并并自负风险取取得进口许口口证及其他所所需的许可证证件。CPT是Carrriagee Paidd To。意意思是运费付付至（指定目目的地），指指卖方除交货货外，还须支支付货到目的的地的运费；CIP是Carrriagee,Insuursancce Psiid To意意思运费和保保险费付至（指指定目的地），除除负有CPTT的义务外，还还需承担风险险并支付保险险费。D组（由DAFF DESS DEQQ DDUU DD

54、PP五个贸易术术语组成）DDES的DEEQ用于上海海或内河运输输；DAF用用于陆地交界界交货的各种种运输方式；DDU和DDDP可用于于任何方式。其其特征是：属属于到货合同同，即卖方在在目的地履行行交货义务，承承担全部风险险和费用。DAF是Dellivereed at Fronttier，意意思是边境交交货。卖方将将货物运至边边境上指定地地点，将货物物置于运输工工具上尚未卸卸下时交付给给买方，即履履行交货义务务。DES是Dellivereed Ex Ship，意意思是港船上上交货。卖方方在指定的目目的船上交付付给买方，不不办理清关手手续，即履行行交货义务。卖卖方承担交付付前货物一切切风险和费用用

55、。DEQ是Dellivereed 到Exx Quayy 意思是港港码头交货。卖卖方在所指定定的目的港码码头将货物交交付给买方支支配，即完成成交货义务。卖卖方承担一切切风险和费用用。DDU是Dellivereed Dutty Unppaid 意意思是未完税税交货。卖方方在指定地将将未卸下的货货物交付给买买方，即履行行交货义务。卖卖方承担运至至目的地的一一切风险和费费用。但不办办理进口手续续。DDP是Dellivereed Dutty Paiid，意思是是完税后交货货。卖方在指指定地点，将将未卸下的货货物交给买方方，即履行交交货义务。卖卖方承担将货货物运至目的的地的一切风风险和费用，并并办理进出口

56、口关手续。第四章 招投标标买卖招标投标招标投标是以订订立招标采购购合同为目的的的民事活动动，属于订立立合同的预备备阶段。招标标和投标是交交易活动中的的两个主要步步骤。所谓招标是指招招标人对货物物、工程或服服务事先公布布采购的条件件和要求，邀邀请投标人参参加，招标人人按照规定的的程序确定中中标人的行为为。所谓投标是指投投标人按照招招标人提出的的要求和条件件，参加投标标竞争的行为为。招标投标法的基基本原则：公公开、公平、公公正和诚实信信用原则法律责任：违反反招标投标法法的行政责任任；违反招标标投标法的刑刑事责任招标人：是指提提出招标项目目、进行招标标的法人或其其他组织。招招标人不得为为自然人。 招

57、标人的的主要义务及及法律责任，依依法不得从事事下列行为：招标人不得以以不合理的条条件限制或排排斥潜在投标标人，不得对对潜在投标人人实行歧视待待遇；招标人在编制制招标文件中中不得要求或或者标明特定定的生产供应应者以及含有有倾向或者排排斥潜在投标标人的其他内内容；不得向他人透透露已获取招招标文件潜在在投标人的名名称、数量、以以及可能影响响公平竞争的的其他情况。招招标人设有标标底的，必须须保密；根据招标法规规定，凡在中中国境内进行行大型基础设设施、公用事事业等关系社社会利益、安安全的项目、全全部或者部分分使用国有资资金或国家融融资项目以及及使用国际组组织或外国政政府贷款、援援助资金的项项目，包括该该

58、项目的勘察察、设计、施施工、监理及及与工程建设设有关的重要要设备、材料料等采购，都都必须进行招招标。招标的方式及各各自的特点：方式及流程：发出招标公告或或投标邀请书书（分为公开开招标和邀请请招标）编制招标文件（基基本要求；禁禁止规定；禁禁止泄密）对投标人的资格格审查（法律律允许招标人人要求潜在投投标人提供有有关资质证明明文件和业绩绩情况，并对对其进行资格格审查）投标人：是指响响应招标、参参加投标竞争争人，包括法法人、其他组组织和自然人人。应具备条件：主主体适格；能能力知格；法法律法规定规规定的其他条条件投标文件编制的的要求：投标标人应当按照照招标文件的的要求编制投投标文件；投投标文件应当当对招

59、标文件件提出实质性性要求和条件件作出响应。投标的生效要件件：一要约必必须具有订立立合同的意图图；二要约必必须向特定的的相对人发出出；三要约的的内容必须具具体确定；四四要约必须送送到受要约人人。投标的撤回：中国招标投标法法规定：投标标人在招标档档要求提交投投标档的截止止时间前，可可以补充、修修改或者撤回回已提交的投投标档，并书书面通知招标标人。补充、修修改的内容为为投标档的组组成部分投标人在投标过过程中不得为为的行为？ 不得相互串串通投标或者者招标人串通通投标； 不得以行贿贿手段谋取中中标； 投标人不得得以低于成本本报价竞标； 不得以例子子人名义投标标或者其他该该项弄虚作假假，骗取中标标。开标概

60、念：开标标是指招标人人将所有投标标文件启封揭揭晓。开标内容：开标标时间和地点点；出席开标标；开标程序序评标概念：评标标是指按照规规定的标准和和方法，对投投标文件进行行评审，选出出最佳投标。评标机构：中国国招投标法规规定，评标由由招标人依法法组建的评标标委员会负责责询标：是指指评标委员会会对投标文件件内容含义不不明确的部分分向投标人所所作的询问；废标：在招标过过程中，评标标委员会对所所有投标文件件进行评审，认认为不符合要要求的文件，根根据招投标法法规定，可以以否决的投标标中标：中标确定定后，招标人人应当向中标标人发出中标标通知书，并并同时将中标标结果通知所所有未中标的的投标人；订立招标合同：是指