被上诉人河南天诚棉麻股份有限责任公司联营合同纠纷案

1、上诉人甘肃银狐棉业(集团)有限公司因与被上诉人河南天诚棉麻股份有限责任公司联营合同纠纷案上诉人(原审被告、反诉原告)甘肃银狐棉业(集团)有限公司。住所地：甘肃省安西县南岔镇。法定代表人张世定，董事长。委托代理人人朱超杰，河河南国基律师师事务所律师师。被上诉人(原审原告、反反诉被告)河河南天诚棉麻麻股份有限责责任公司。住住所地：郑州州市纬四路东东段19号广广发大厦100层。法定代表人人潘春省，董董事长。委托代理人人景雪，河南南法本律师事事务所律师。上诉人甘肃肃银狐棉业(集团)有限限公司(以下下简称银狐公公司)因与被被上诉人河南南天诚棉麻股股份有限责任任公司(以下下简称天诚公公司)联营合合同纠纷一

2、案案，不服郑州州市金水区人人民法院(22008)金金民二初字第第1658号号民事判决，向向本院提起上上诉。本院受受理后，依法法组成合议庭庭，公开开庭庭审理了本案案。上诉人银银狐公司的委委托代理人朱朱超杰、被上上诉人天诚公公司的委托代代理人景雪到到庭参加了诉诉讼。本案现现已审理终结结。本院经审理理查明：20005年8月月20日天诚诚公司与银狐狐公司签订棉棉花联合收购购、加工合同同，其主要要内容为：一一、20055年9月至22010年88月止，为期期5年。第一一年度天诚公公司提供籽棉棉收购启动资资金20000万元(天诚诚公司在8-10月分批批到位)，其其余收购资金金由银狐公司司协调当地农农发行或农

3、业业银行提供配配套收购资金金，利息由双双方共同承担担，利率按银银行规定执行行。收购、加加工的棉花及及棉籽等归双双方所有c00ffuyxxp31xnn63xe9964%。二二、银狐公司司棉花收购、加加工费，每吨吨皮棉、短绒绒(按公定重重量计算)4400元;三三、在棉花收收购期间，双双方派员参加加棉花收购、过过磅、加工、检检验、结算等等业务监督管管理工作、协协调处理有关关业务问题。所所有棉花及副副产品出厂，需需双方派保卫卫人员及负责责人共同签字字方可出入。银银狐公司必须须按双方确定定的棉花收购购价格收购棉棉花。四、在在棉花收购期期间，每天要要对清当天的的棉花收购数数量、付款金金额，并做出出统计报表

4、，由由双方代表签签字生效。等等。20055年双方合作作当中，由天天诚公司投入入的启动资金金2000万万元，生产加加工皮棉，先先行发运给天天诚公司。随随后，银狐公公司努力做好好当地农发行行的沟通工作作，争取做到到全部移库至至天诚公司指指定仓库。由由天诚公司进进行销售，并并做到免费公公证检验、制制作标准仓单单，为进入全全国棉花交易易市场及期货货市场做好前前期准备工作作。双方还约约定了棉花收收购、加工经经营管理等的的其他具体事事宜。合同签签订后，20005年9月月2日和9月月26日天诚诚公司向银狐狐公司电汇籽籽棉收购启动动资金共计11050万元元。在20005年棉花收收购、加工、检检验、结算过过程中

5、，天诚诚公司派人员员参加。双方方依约开展棉棉花收购、加加工业务。22005年双双方共收购、加加工籽棉100296.9959吨，加加工出皮棉33529.77018吨。自自2005年年12月4日日至20066年3月7日日止，银狐公公司向天诚公公司发运至天天诚公司指定定仓库皮棉6688.75585吨(占占加工皮棉总总量19.551%)。天天诚公司出具具发票金额为为99897759.488元(含运费费20万元)。天诚公司司均在银狐公公司的棉花质质量检验证书书及皮棉调货货码单上签字字。银狐公司司棉花质量检检验证书上加加盖的检验单单为“甘肃银银狐棉业(集集团)有限公公司棉花检验验专用章”。天天诚公司收货货

6、后，其中经经中国纤维检检验局、焦作作市纤维检验验所公检，银银狐公司给天天诚公司发货货为三级棉、四四级棉、五级级棉，公定重重量662.127吨，另另有26.66315吨未未经公检，银银狐公司自留留皮棉28440.94333吨(占加加工皮棉总量量80.499% )。22006年22月25日，双双方签订协议议书约定，主主要内容为：一、双方于于2005年年8月20日日在郑州所签签订的棉花花联合收购、加加工合同在在履行中，天天诚公司共给给银狐公司付付收购启动资资金10500万元，银狐狐公司配合启启动当地农发发行收购资金金共收购皮棉棉大约为38800吨，按按原预计应保保证收购皮棉棉量不少于110000吨吨

7、，因当地棉棉花资源、价价格上涨等因因素，银狐公公司对收购资资源无法保证证;又因双方方合作是第一一年，当地棉棉农情况、代代收点等因素素，在银狐公公司无法保证证收购资源的的情况下，天天诚公司无继继续向银狐公公司提供收购购资金，双方方第一年合作作都很愉快又又很诚意，双双方在第一年年合作当中互互相不追究任任何责任;二二、在双方第第一年合作的的基础上，银银狐公司为使使与天诚公司司的长期合作作，提出愿意意以银狐公司司现有投资兴兴建的轧花厂厂作价为股份份转让给天诚诚公司相当比比例的股份等等与天诚公司司合作。本协协议只是为正正式协议作前前提的准备工工作。但本协协议应作为双双方第一年22005年88月20日在在

8、郑州所签的的棉花联合合收购、加工工合同的补补充协议。三三、约定了下下一步的合作作准备工作并并约定在双方方确定被告公公司现有资产产及往来后，将将第一年双方方合作收购加加工棉花的成成本账务双方方共同作出总总结汇总后，得得出结果由双双方代表认可可后列出。总总结报告，作作为双方第一一年度的合作作总结;四、由由双方派人员员清产核资，得得出银狐公司司资产的基数数后，双方又又共同核出第第一年度合作作的结果后，双双方共同再确确定银狐公司司扩股的比例例及合作方式式，双方再签签订正式股份份合作制合作作协议或其他他合作方式的的正式协议;五、本协议议签订后，双双方派人员力力争在一个月月之内进行完完成股份制合合作及其他

9、方方式合作的前前提准备工作作。此协议签签订后，双方方既未对下一一步合作事宜宜做准备工作作，亦未对第第一年度收购购加工棉花的的成本帐务进进行汇总。22006年33月12日，双双方签订棉棉花移库代储储代销合同，约约定，双方于于2005年年8月20日日在郑州签订订的棉花联联合收购、加加工合同的的合作基础上上，经友好协协商。就银狐狐公司委托天天诚公司移库库代储代销棉棉花业务达成成如下协议：一、天诚公公司作为银狐狐公司在河南南的移库代储储代销库，负负责承担棉花花的代储代销销工作;二、银银狐公司发货货后应及时将将车号、等级级、批次、件件数电传天诚诚公司，并及及时将检验证证书、码单寄寄给天诚公司司，天诚公司

10、司做好货物的的接收工作;三、天诚公公司应做好铁铁路到货验收收记录和汽运运记录，如发发现铁路到货货的铅封不是是始发站的、出出现被盗、少少件等问题，应应立即通知银银狐公司及时时处理，并配配合银狐公司司向保险部门门索赔;四、天天诚公司对银银狐公司存储储的棉花安全全应负全权责责任，若发生生偷盗、火灾灾、霉变、污污染等，造成成的经济损失失，由天诚公公司按棉花入入库的成本价价进行赔偿;五、银狐公公司棉花到达达天诚公司提提供的华中库库后，天诚公公司负责申报报公检，银狐狐公司提供原原产地码单、证证书，银狐公公司所发到天天诚公司华中中库30000吨棉花到库库时间不得晚晚于20066年4月200日，待天诚诚公司公

11、检制制成仓单后，按按市场价700%在6月330日前付给给天诚公司农农发行，其余余30%在77月30日前前付清。双方方如需推迟在在7月30日日后销售，天天诚公司负责责将30%付付给银狐公司司农发行。其其余的30%的银行利息息及在6月330日前支付付给银狐公司司农发行700%款的银行行利息均有双双方承担，纳纳入双方合作作总成本;六六、银狐公司司委托天诚公公司销售的棉棉花，其销售售价格由双方方根据市场情情况确定，并并以文字形式式通知天诚公公司执行;七七、银狐公司司在仓库存储储保管等各项项的费用为550元吨，销销售棉花的代代理费用为550元吨(其中包括下下站费、公检检搬倒费在内内);八、银银狐公司通过

12、过棉花交易市市场销售的棉棉花，则按市市场的交易规规则执行;九九、天诚公司司应积极扩大大销售，并做做好棉花市场场信息反馈工工作，配合银银狐公司掌握握市场行情;十、本合同同如有争议，发发生违约纠纷纷，由双方协协商解决，协协商不成，双双方均有权在在本企业所在在地通过法律律手段解决。22006年44月17日，银银狐公司与中中国储备棉管管理总公司漯漯河直属库(以下简称漯漯河直属库)及中国农业业发展银行安安西县支行(以下简称农农发行安西支支行)签订仓仓储商品棉监监管协议约约定，三方在在平等自愿、互互惠互利基础础上，经友好好协商达成如如下协议：一一、银狐公司司发运棉花至至漯河直属库库并提供相关关票据，漯河河

13、直属库负责责如数、按批批次及时接收收、保管，不不得乱批码垛垛。二、银狐狐公司棉花到到站后，漯河河直属库负责责装卸、验收收入库，查验验件数是否与与铁路大票相相符，如有误误差应及时通通知银狐公司司和铁路部门门;三、漯河河直属库负责责妥善保管银银狐公司棉花花，如有被盗盗、霉变、丢丢失、雨淋、火火灾给银狐公公司造成经济济损失，漯河河直属库应付付全部责任;四、银狐公公司出库时，出出库单须经监监管方农发行行安西支行签签字盖章(或或传真件)后后，漯河直属属库才能安排排办理出库手手续，否则漯漯河直属库承承担相应责任任;五、经双双方协商，入入库费火车225元吨，保保管费6元吨月，配配合公检搬倒倒费15元吨，出库

14、费费汽车12元元吨，火车车28元吨吨，大包加收收笨重费2元元吨;六、保保管费自协议议生效之日起起每月底结清清一次，年底底全部结清。如如银狐公司不不能及时清算算费用，视为为违约，漯河河直属库每天天加罚0.33的违约金金;七、银狐狐公司的棉花花如参加电子子撮合或期货货交割以及转转入储备，按按有关规定执执行。该协议议签订后，银银狐公司将与与天诚公司联联合收购、加加工的并约定定由天诚公司司代储代销的的棉花存入漯漯河直属库，天天诚公司认为为银狐公司违违约，双方发发生纠纷。原审法院认认为，20005年8月220日双方签签订的棉花花联合收购、加加工合同、22006年22月25日双双方签订的协协议书、2200

15、6年33月12日双双方签订的棉棉花移库代储储代销合同系系当事人真实实意思表示，且且不违反法律律、法规的强强制性规定，合合法有效，对对合同双方均均具有法律约约束力。根据据双方签订的的棉花联合合收购、加工工合同中约约定的双方权权利义务的内内容可以看出出，双方合同同的性质属于于联营合同，联联营产品的成成本确定是该该案争议的焦焦点问题。银银狐公司主张张以20066年1月产品品成本项目及及各种成本分分配表上罗列列费用及成本本分配作为双双方成本计算算的依据，天天诚公司对此此不予认可，且且双方于20006年2月月25日签订订协议书约约定在双方确确定银狐公司司现有资产及及往来后，将将第一年双方方合作收购加加工

16、棉花的成成本账务双方方共同做出总总结汇总后，得得出结果由双双方代表认可可后列出，截截至庭审结束束时止，双方方未对第一年年合作帐务汇汇总，故20006年1月月产品成本项项目及各种成成本分配表不不予确认，天天诚公司主张张剔除该表中中加工损耗、收收购、加工费费用中不合理理支出部分符符合双方合同同约定，应予予认定。银狐狐公司因联合合收购、加工工棉花业务所所支出的银行行利息、保险险费用已实际际支出，天诚诚公司主张剔剔除该表中利利息、保险费费用多支出部部分，证据不不力，不予认认定。关于银银狐公司给天天诚公司发货货的等级及重重量，天诚公公司提供的公公证检验证书书加盖的是“中中国纤维检验验局棉花检验验专用章”

17、和和“焦作市纤纤维检验所棉棉花检验专用用章”，属相相关职能部门门公检检验章章，而银狐公公司提供的棉棉花检验证书书加盖的是“甘甘肃银狐棉业业(集团)有有限公司棉花花检验专用章章”，属内部部检验章，从从证据效力上上看，天诚公公司提供的证证据效力高于于银狐公司提提供的证据，故故对天诚公司司主张银狐公公司发货按公公检确定的等等级及重量确确定货物价格格予以确认，结结合双方检验验证书，银狐狐公司给天诚诚公司发货按按公定重量少少发10.99吨，按双方方产品成本项项目及各种成成本分配表二二级棉价格计计算价款为11539088元;银狐公公司给天诚公公司发货等级级相差1个等等级，按双方方产品成本项项目及各种成成本

18、分配表中中二级棉与三三级棉价格差差，多计算天天诚公司货款款1817448.18元元。根据20006年3月月12日双方方签订的棉棉花移库代储储代销合同，因因银狐公司违违约未将30000吨货物物交于天诚公公司代储代销销，致使天诚诚公司损失330万元，银银狐公司应予予赔偿，鉴于于天诚公司诉诉讼请求赔偿偿损失15万万元，超出诉诉讼请求部分分不予支持。根根据双方在22006年22月25日协协议书中约约定，双方在在第一年合作作当中互相不不追究任何责责任，故银狐狐公司反诉请请求天诚公司司承担因不适适当履行棉棉花联合收购购、加工合同同约定义务务的违约责任任于法无据，不不予认定。依依照中华人人民共和国合合同法第

19、五五条、第六条条及第一百零零七条之规定定，该院判决决：一、甘肃肃银狐棉业(集团)有限限公司于判决决生效后十日日内支付河南南天诚棉麻股股份有限公司司剩余货款115961008.17元元，并赔偿河河南天诚棉麻麻股份有限公公司损失155万元。二、驳驳回甘肃银狐狐棉业(集团团)有限公司司的反诉请求求。案件受理理费199778元，保全全费105220元，由河河南天诚棉麻麻股份有限公公司负担37786元，甘甘肃银狐棉业业(集团)有有限公司负担担267122元。银狐公司不不服原审判决决，向本院提提起上诉称：一、双方系系联营关系。根根据双方签订订的棉花联联合收购、加加工合同中中约定的双方方权利义务的的内容可以

20、看看到棉花收购购、过磅、加加工、检验、结结算、棉花及及副产品出入入厂、当天棉棉花收购及付付款核对、财财务管理、市市场调研、棉棉花加工管理理、车皮申报报、运输办理理等多项均应应由双方共同同进行。且天天诚公司派人人担任双方联联营期间银狐狐公司的总经经理。期间，双双方共同收购购每一批棉花花的棉花收收购结算汇总总报告单由由天诚公司方方复核确认，每每一天的籽籽棉收购日报报单由天诚诚公司工作人人员签字认可可。双方共同同对外支付各各种款项，共共同进行加工工、分级、打打包。加工每每一批棉花的的棉花质量量检验证书都都由天诚公司司指派人员签签字确定。该该证据显示每每批棉花的等等级和重量。银银狐公司就是是按此标准随

21、随机向天诚公公司发货。联联营期间双方方是全方位的的共同管理和和经营，双方方的联营模式式实质上已经经是法人型联联营。二、产产品成本项目目及各种种产品间成本本分配作为为双方联营合合同的组成部部分应予确认认。贾宝华是是天诚公司指指派人员，全全面负责财务务工作，有资资格签署此文文件，其行为为属职务行为为。且贾宝华华是天诚公司司派出的财务务负责人，只只有其经办并并知道双方联联营过程的财财务情况，只只有她有能力力审核该表的的真实性和准准确性。贾宝宝华于20006年1月115日在该文文件上签字，并并且贾宝华22006年111月6日情情况说明中中称其已将该该文件交给天天诚公司。22006年22月25日，天天诚

22、公司与银银狐公司签订订协议书中中明确约定了了对前期合作作情况的处理理，其中包括括“双方在第第一年合作当当中互相不追追究任何责任任”。如果天天诚公司对该该文件有异议议就不可能签签订此协议。产产品成本项目目所列各项项成本是以双双方的约定为为依据的。根根据联营合同同的性质，双双方除按约定定共同出资外外共同承担收收购成本理所所当然。双方方在棉花联联合收购、加加工合同更更是明确约定定共同承担成成本。一审判判决以该协议议书推翻产产品成本项目目及各种种产品间成本本分配错误误，该协议书书任何一条都都没有约定推推翻产品成成本项目及及各种产品品间成本分配配重新算账账。三、一审审认定天诚公公司主张的加加工损耗、收收

23、购、加工成成本错误。关关于损耗。联联营合同关系系性质决定了了双方的地位位是平等的，无无论有多少的的损耗率都应应当同双方共共同承担。关关于加工费。双双方在联合合合同约定定的400元元加工费是指指向双方共同同雇佣的第三三方付的加工工人工费。此此费用只包括括第三方的工工资。此约定定在棉花联联合收购、加加工合同有有明确约定。如如果加工工作作由银狐公司司承担就不会会两出现扣除除承包加工方方加工费并赔赔偿损失的约约定。所以，加加工费是双方方共同向第三三方支付，银银狐公司提大大型供厂房、厂厂地、设备及及管理人工必必然要产生成成本，当然要要计入成本。一一审判决仅以以该协议书第第四条约定为为由，对双方方签字的产

24、产品成本项目目及各种种产品间成本本分配不予予认可却认可可天诚公司在在诉讼过程中中自己单方形形成的一份损损失计算方法法错误。四、关关于量差和级级差应采用联联营期间双方方共同的检验验结果。基于于双方的联营营合同关系，只只要双方分配配得到棉花是是按同一标准准进行等级划划分就不存在在哪方受到损损失的问题。棉棉花联合收购购、加工合同同约定，所所有棉花及副副产品出厂，需需双方派保卫卫人员及负责责人共同签字字方可出入。很很显然银狐公公司是按同一一等级划分标标准向天诚公公司交付棉花花。也就是说说银狐公司分分配的二级棉棉和天诚公司司称实为三级级的二级棉是是一样的，棉棉花是双方共共同收购、加加工的，如果果天诚公司

25、分分配的棉花存存在级差和量量差，那么银银狐公司分配配的棉花也必必然存在级差差和量差。如如果天诚公司司有权向银狐狐公司主张级级差和量差损损失，那么银银狐公司分配配的棉花的级级差和量差损损失也就有权权向天诚公司司主张。故天天诚公司提供供的虽然是第第三方进行的的检验，但是是该检验是天天诚公司单方方检验的结果果。该结果检检验前没有经经银狐公司允允许，事后没没有告知银狐狐公司。而银银狐公司的检检验机构虽然然是银狐公司司内部的检验验机构，但此此时的银狐公公司是由双方方共同管理，检检验是双方共共同进行的。无无论是级别检检验还是重量量检验，对本本案而言关键键是标准统一一性而不是准准确性。五、天天诚公司主张张移

26、库损失没没有事实依据据和法律依据据。棉花移移库代储代销销合同违反反政策性贷款款收购棉花必必须由农发行行监管的法律律规定和银狐狐公司与农发发行的约定，应应属无效。中中国农业发展展银行安西县县支行向天诚诚公司致函告告知该批棉花花因未偿还贷贷款不能移库库。因银狐公公司向农发行行借款是双方方合作内容，银银狐公司如违违反与银行的的约定必然会会使贷款不能能正常使用并并产生其它法法律责任，给给天诚公司和和银狐公司双双方的联营体体造成更大的的损失或成本本支出，银狐狐公司未将棉棉花存至天诚诚是为双方共共同利益考虑虑。六、双方方合同关系尚尚未解除。天天诚公司的诉诉讼请求是以以解除双方合合同关系为基基础的，但天天诚

27、公司并未未提出解除合合同的诉讼请请求，也没有有向银狐公司司通知解除合合同，更没依依法或依约定定解除合同的的事实依据和和法律依据。所所以天诚公司司不具备提出出诉讼请求的的事实基础。七七、银狐公司司反诉请求应应予支持。双双方在20006年2月225日的协议议书第一条约约定互不追究究责任是针对对第一年天诚诚公司资金未未足额到位、未未收够100000吨皮棉棉及已完成的的联营管理事事项的约定。此此时尚未完全全对皮棉及副副产品进行完完全分配，双双方合同正在在履行过程中中，银狐公司司多次催促天天诚公司按成成本价付款并并提取货物但但天诚公司拒拒不提货理应应承担赔偿责责任。如按一一审判决对22006年22月25

28、日协协议书第一条条“互相不追追究任何责任任”的理解天天诚公司的诉诉讼请求更可可依据此约定定而不予支持持。八、一审审判决判令银银狐公司向天天诚公司支付付15961108.177元货款没有有计算依据。一一审判决错误误，请求二审审法院依法撤撤销原判并予予以改判驳回回天诚公司的的诉讼请求，支支持银狐公司司的反诉请求求。天诚公司答答辩称：根据据棉花联合合收购、加工工合同中约约定的双方权权利义务的内内容可以看出出，双方的合合作方式是，天天诚公司提供供收购启动资资金，银狐公公司贷款并负负责收购、加加工棉花，加加工后的产品品的50%以以成本价出卖卖给天诚公司司，天诚公司司向银狐公司司出具增值税税发票，因此此，

29、产品的成成本控制及计计算依据既是是双方合同的的主要条款，也也是引起双方方争议的焦点点问题。一审审判决根据双双方争议的焦焦点问题，依依据双方的合合同约定和实实际发生费用用对联营产品品的成本价格格作出认定是是公正的。(一)关于收收购、加工棉棉花的成本价价如何确定的的问题，我方方认为，虽然然我方工作人人员贾宝华在在上诉人提供供的产品成本本项目及各种种产品间成本本分配表上签签名，但并不不代表我方对对产品成本价价格的认可，正正是我方对此此不认可，双双方才于此后后又签订补充充协议，约定定双方对合作作的成本帐务务进行汇总，由由双方代表认认可后列出，因因银狐公司一一直拒不提供供财务凭证，所所以双方实际际上一直

30、未进进行财务汇算算，故银狐公公司主张以成成本分配表确确定成本价与与事实不符。因因银狐公司一一直拒不提供供财务凭证，天天诚公司在起起诉时只能依依据银狐公司司提供的产品品成本项目及及各种产品间间成本分配表表，将其中不不符合合同约约定的项目及及计算依据剔剔除，从而计计算出天诚公公司收到货物物的成本价格格。(二)关关于银狐公司司反诉的损失失问题。天诚诚公司不存在在任何违约行行为，反诉请请求赔偿损失失没有任何事事实和法律依依据。第一，天天诚公司不存存在不提供收收购资金的违违约行为，根根据双方于22006年22月25日签签订的补充协协议第一条“因因当地棉花资资源、价格上上涨等因素，乙乙方(指银狐狐公司)对

31、收收购资源无法法保证在在乙方(指银银狐公司)无无法保证收购购资源的情况况下，甲方(指天诚公司司)无继续向向乙方提供收收购资金双方在第一一年合作中互互相不追究任任何责任”的的规定，可以以看出，我方方没有继续提提供资金是在在银狐公司不不能保证合同同约定的收购购数量的情况况下，无继续续履行合同的的必要，并不不是违约行为为。第二，天天诚公司不存存在不提取应应提取的各棉棉花产品的违违约行为，所所有棉花产品品在银狐公司司处，由银狐狐公司控制和和掌握，银狐狐公司不向天天诚公司发货货，天诚公司司不可能提取取到货物，且且根据棉花花联合收购、加加工合同第第十四条双方方合作收购加加工的皮棉由由银狐公司发发运给天诚公

32、公司的规定，银银狐公司负有有发货的义务务，因此，天天诚公司未提提取应提取货货物，而是未未得到应得到到货物，违约约的恰恰是银银狐公司自己己。银狐公司司反诉没有事事实和法律依依据，一审法法院判决驳回回其诉请是正正确的。一审审判决认定事事实清楚，判判决结果客观观、公正，适适用法律正确确，请求二审审法院维持原原判，驳回上上诉。本院认为：天诚公司与与银狐公司签签订的棉花花联合收购、加加工合同、协协议书、棉棉花移库代储储代销合同系系当事人真实实意思表示，且且不违反法律律、法规的强强制性规定，合合法有效。依依据上述协议议和合同约定定，双方成立立联营关系。天天诚公司与银银狐公司20006年元月月产品成本项项目及各种产