国有企业改制法律问题及实务操作

1、律师实务研究之国有企业改制法律问题及实务操作 焦保宏律师PAGE PAGE 43国有企业改制法律问题及实务操作内容摘要：国有企业改改制是将国有有企业的资产产量化为股份份并改变原有有企业内部治治理结构的过过程。国有企企业改制是目目前我国国有有企业改革的的一个重要手手段和方向。笔者主要围绕国有企业改制的全过程，从实务操作的角度探讨了我国国有企业改制涉及的诸多法律问题及解决办法。关键词：国国有企业改制制、法律问题题、实务操作作由于国企改制程程序复杂、周周期长、所涉涉法律法规及及规范性文件件繁杂、涉及及人员众多、资资产巨大，所所以必须有专专业的律师团团队来指导企企业完成改制制过程，承办办律师及企业业管

2、理层在法法律层面上必必须掌握足够够的知识和实实务操作的技技能。笔者结结合曾经主办的省省内国有企业业改制工作经经验，总结以以下改制过程中的的法律问题及及实务操作，与与同行共飨。国有企业改制最最主要的法律律依据是中华人民民共和国公司司法(以下下简称“公司法”)、关于于进一步规范范国有企业改改制工作的实实施意见(以下简称“60号文”)、企业业国有产权转转让管理暂行行办法(以以下简称“3号令”)。各地政府府还有具体的的改制实施规定定，如陕西省省政府发布的的关于进一一步深化我省省国有企业改改革的意见及陕西省省省属国有企业业改制工作暂暂行程序(20044)02号等。国有企业改制应应依照国办发发20033

3、96号号文件及有关关规定，采取取重组、联合合，兼并、租租赁、承包经经营、合资、转转让国有产权权和股份制、股股份合作制等等多种形式进进行。但各种种程序中均涉涉及到改制方方案、清产核核资、财务审审计、资产评评估、职工安安置、债权债债务处置、方方案审批等环环节。承办律律师可以就此此提供全程法法律顾问或者者专项法律顾顾问服务。一、企业改制工工作业务流程程第一、接受委托托，律师可承承办以下企业业改制业务： 1、承承办律师以律律师事务所名名义接受产权权主体或其他他改制当事人人的委托，参参与国有企业业改制法律业业务。 2、律律师根据产权权主体或改制制企业的委托托范围，参照照本业务指引引为国有企业业出资人的改

4、改制申请、改改制方案编制制、改制方案案实施、改制制企业重组、国国有产权转让让方案的编制制和实施、改改制企业产权权变更等法律律事务提供法法律服务。 3、律律师接受产权权主体之外的的其他改制当当事人的委托托，可以参考考本业务指引引，参与国有有企业改制业业务；并根据据不同改制当当事人在国有有企业改制过过程中的地位位，提供相应应的法律服务务。 4、律律师事务所接接受委托应订订立书面聘请请合同，明确确约定委托事事项、委托期期限等。5、律师接受改改制企业委托托，依法就企企业改制总方方案、职工安安置方案、债债权债务处置置方案、清产产核资、产权权界定、产权权转让、合资资合营公司设设立分别出具具书面法律意见见书

5、。第二、律师承办办国企改制一一般业务流程程： 1、为为改制方案、国国有产权转让让方案编制过过程中涉及的的法律问题提提供法律服务务。 2、开开展尽职调查查，根据委托托人的要求，出出具尽职调调查报告。 3、对对产权主体报报批的改制方方案、国有产产权转让方案案出具法律律意见书。 4、根根据委托人的的要求，编制制各类法律文文件，协助完完成国有企业业各项内部的的审核、批准准程序。 5、根根据委托人的的要求，协助助改制方案的的实施，编制制各类法律文文件，参与谈谈判，审核其其他交易方提提供的材料或或法律文本。6、根据委托人人的要求，协协助国有产权权转让方案的的实施和产权权交易工作，协协助公司或企企业办理工商

6、商变更登记手手续。第三、为改制方方案、国有产产权转让方案案编制过程中中涉及的法律律问题提供法法律服务 1、改改制方案应当当遵循国家和和本市有关法法规规定，解解析和应对改改制企业的现现有问题，遵遵循关于规规范国有企业业改制工作的的意见的相相关规定，处处理改制过程程中遇到的问问题。2、改制方案一一般包括如下下内容： (1)改制企业业基本情况：(2)改制制的目的以及及必要性，改改制目标以及及可行性；(3)改制制的方式及相相应的资产重重组方案(包包括土地使用用权、非专利利技术以及商商标的处置方方案)； (4) 债债权债务(包包括拖欠职工工工资费用等等)处置方案案； (5) 改改制后企业的的资本组织形形

7、式、注册资资本、股权结结构：(6) 职职工安置方案案(含离退休休人员及费用用管理方案)； (7) 参参与改制其他他投资方的基基本情况； (8) 与与改制相关的的协议书草案案； (9) 公公司章程(草草案)：(10)改改制的实施方方案和时间安安排： (11)其其他需要说明明的问题。 3、律律师接受产权权主体的委托托，就股权形形式产权转让让、资产形式式产权转让的的方案编制所所涉及的法律律问题提供服服务。提示委委托人注意编编制的国有企企业产权转让让方案应当符符合企业国国有产权转让让管理暂行办办法第二十十九条及其他他规定的要求求。 4、律律师可以接受受产权主体的的委托，起草草、修改国有有产权的转转让合

8、同；或接受国有有产权受让人人的委托，参参与转让合合同的修改改。律师根据据公司法、合合同法和企企业国有产权权转让管理暂暂行办法的的规定编写转转让合同。转转让合同的的主要条款应应符合企业业国有产权转转让管理暂行行办法第十十九条的规定定。 5、为为改制方案中中股权设置和和法人治理结结构的编制提提供法律服务务。 511律师可以接接受委托，根根据公司法的的规定，结合合改制方案确确定的实施改改制的具体形形式，就有限限责任公司的的股权结构或或股份有限公公司的股权结结构及其法人人治理结构，设设计方案。 522律师编制股股权设置方案案时，应充分分听取新旧股股东各方和企企业员工、上上级主管部门门的意见，根根据预先

9、确定定的受让人条条件编制股权权设置方案。 533律师编制股股权设置方案案时，须兼顾顾控股股东的的权益和少数数股东的权益益，通过股权权设置和法人人治理结构的的设置，建立立有效率的相相互监督与制制约机制。 544律师可以接接受委托，根根据公司法法的规定为为改制企业设设定公司股东东会、监事会会、经营管理理部门的制度度和基本规则则，建立新型型的法人治理理结构。 555律师提供本本指引23354款款规定的法律律服务，应当当根据改制企企业的委托，按按照公司法法的规定，通通过为改制企企业制订新的的公司章程（草草案），将现现代企业制度度在股权设置置和法人治理理结构设置上上的内容，反反映在公司章章程中。 6、为

10、为改制方案中中资产和债权权债务处置部部分的编制提提供法律服务务。 611律师应根据据产权主体有有关改制的总总体意图，结结合改制企业业的实际情况况，以资产评评估的结果为为基础，为改改制方案中涉涉及的资产和和债权债务处处置事项提供供法律服务。 622律师可以接接受委托编制制债权债务处处置方案。律律师应在清产产核资、财务务审计的基础础上，根据改改制企业的具具体情况，编编制债权债务务处置方案。 633律师编制债债权债务处置置方案时，应应要求改制企企业如实告知知各项未结债债权债务。如如果债权人中中的金融机构构持反对意见见或保留意见见，律师应说说明该项金融融债权对本次次改制的影响响。 644律师编制债债权

11、债务处置置方案时，应应要求改制企企业如实告知知正在进行的的有关债权债债务的诉讼、仲仲裁、执行情情况，律师应应重点指出各各案对本次改改制的影响。 7、其其他法律文件件的编制。 711律师接受委委托，根据本本业务指引第第六章的要求求，提供编制制职工安置方方案的法律服服务。 722律师接受委委托，依据其其对企业法、公公司法的理解解，根据法律律规定的程序序，在充分听听取产权主体体、改制企业业和其他具体体参与者的意意见基础上，编编制决议类法法律文件、公公告类法律文文件、协议类类法律文件、当当事人之间承承诺或保证类类法律文件，为为委托人编制制向政府提交交用于审批、核核准或备案的的申请报告。73为改制企企业

12、建立法人人治理结构的的需要，律师师可接受委托托，根据改制制企业的要求求，在编制公公司章程的同同时，为改制制企业编制新新的规章制度度（草案）。根据陕西省相关关规定，提交交审批的改制制方案，一般般需要同时提提交如下附件件文件：(1) 商业发发展计划书 (包括企业业发展战略、市市场分析和营营销战略、技技术条件分析析、投资估算算、财务预测测和投资财务务评价、组织织机构以及运运行管理模式式、风险分析析等) ； (2) 企业改制的的有关决议文文件及国有产产权持有单位位对企业改制制方案的核准准意见； (3) 省国资委、国国土资源厅、劳劳动和社会保保障厅、工商商局等部门出出具的涉及资资产认定、土土地资产评估估

13、结果(包括括探矿权、采采矿权等)、职职工安置方案案、企业名称称预先核准通通知书等审核核文件和律师师事务所出具具的法律意见见书： (4) 职工代表大大会(或职工工大会)审议议职工安置方方案的决议； (5) 企业纳入改改制资产的范范围说明，并并对有无账外外资产要做出出保证； (6) 企业最近33年经审计的的年终财务决决算报表； (7) 企业最近一一次通过年检检的营业执照照、税务登记记证、产权登登记证(或产产权归属证明明文件)的复复印件； (8) 参与改制各各方的资信证证明文件(法法人资格证明明及最近一期期资产负债表表；自然人身身份证明，自自然人出资550万元以上上的，需提交交个人资信公公证等)；

14、(9) 改制方案中中涉及金融债债务重组的，需需提交债权金金融机构的书书面意见； (10) 按照企业业内部决策程程序审议，并并形成的书面面决议文件； (11) 需要政府府社会公共管管理部门批准准的事项； (12) 批准机构构要求的其他他文件。第四、各项报批批、备案、确确认工作 1、律律师接受委托托，依法协助助或代理改制制方案的报批批工作，对报报批程序提供供咨询意见。 111国有企业改改制方案需按按照企业国国有资产监督督管理暂行条条例和国家家国有资产监监督管理委员员会或上海市市国资委的有有关规定履行行决定或批准准程序，未经经决定或批准准的不得实施施。 122国有企业改改制涉及财政政、劳动保障障事项

15、的，需需预先报经同同级人民政府府有关部门审审核，批准后后报国有资产产监督管理部部门协调审批批。 133国有企业改改制涉及政府府社会公共管管理审批事项项的，依照国国家有关法律律法规，报经经政府有关部部门审批。 144国有企业改改制涉及国有有资产监督管管理部门出资资的企业，其其改制为国有有不控股或不不参股的企业业（简称非国国有企业）的的，改制方案案需报同级人人民政府批准准。 155国有企业改改制涉及职工工安置的，其其职工安置方方案须经改制制企业所在地地劳动保障行行政部门核准准。 166国有企业改改制涉及转让让上市公司国国有股权的，其其审批程序按按国资委和证证监会的有关关规定办理。 2、律律师接受委

16、托托，依法协助助或代理国有有产权转让方方案的报批、备备案工作，对对报批、备案案程序提供咨咨询意见。 211国有企业改改制涉及国有有资产监督管管理部门出资资的企业，其其国有产权转转让事项应报报同级人民政政府批准。 222产权主体应应按照国家有有关规定，制制定所属企业业的国有产权权转让管理办办法，并报国国有资产监督督管理部门备备案。 233国有资产监监督管理部门门决定所出资资企业的国有有产权转让，其其中转让行为为致使国家不不再拥有控股股地位的，应应报同级人民民政府批准。 244产权主体决决定其出资的的子企业的国国有产权转让让，其中重要要子企业的重重大国有产权权转让事项，应应当报同级国国有资产监督督

17、管理部门批批准。 255企业国有产产权转让事项项经批准或者者决定后，如如转让和受让让双方调整产产权转让比例例或者企业国国有产权转让让方案发生重重大变化的，产产权主体应当当按照规定程程序重新报批批。 266产权主体向向改制企业经经营管理者转转让国有产权权必须严格执执行国家的有有关规定，履履行审批手续续。 277转让国有产产权的价款原原则上应当一一次结清。一一次结清确有有困难的，经经产权转让双双方协商一致致，依法报请请批准国有企企业改制或批批准国有产权权转让的部门门审批后，可可采取分期付付款的方式。分分期付款时，首首期付款不得得低于总价款款的30%，并并在产权转让让合同签署之之日起5个工工作日内支

18、付付；其余价款款应当由受让让方提供合法法担保，并应应当按同期银银行贷款利率率向转让方支支付延期付款款期间的利息息，付款期限限不超过一年年。 3、律律师接受委托托，依法协助助改制企业与与债权金融部部门办理改制制确认手续，对对确认手续所所涉及的法律律问题提供咨咨询意见。 311转让企业国国有产权导致致转让方不再再拥有控股地地位的，改制制企业应与债债权金融部门门订立书面的的相关债权债债务处置协议议，或取得债债权金融部门门签发的书面面同意改制的的确认书。 322国有企业改改制审批时，改改制企业未征征得债权金融融部门同意，未未提交书面协协议或确认书书，其金融债债务未落实，不不得进行改制制。 4、律律师接

19、受委托托，依法协助助产权主体或或改制企业进进行清产核资资、财务审计计、资产评估估，对所涉及及的核准或备备案程序问题题提供咨询意意见。 411产权主体出出让国有产权权的应在清产产核资和审计计的基础上，委委托具有相关关资质的资产产评估部门依依照国家有关关规定进行资资产评估。评评估报告依法法报经批准国国有企业改制制或批准国有有产权转让的的部门核准或或者备案后，作作为确定企业业国有产权转转让价格的参参考依据。在在产权交易过过程中，当交交易价格低于于评估结果的的90%时，应应当暂停交易易，在获得相相关产权转让让批准部门同同意后方可继继续进行。 422企业改制中中涉及资产损损失认定与处处理的，改制制企业必

20、须按按有关规定履履行批准程序序。改制企业业法定代表人人和财务负责责人对清产核核资结果的真真实性、准确确性负责。 5、律律师接受委托托，依法协助助“利用外资改改组国有企业业”有关事项的的报批工作，对对报批程序提提供咨询意见见。 511产权主体拟拟利用外资改改组国有企业业的，应当向向同级经济贸贸易主管部门门提出改组申申请。申请必必备文件按法法规和接受申申请的政府部部门的要求提提交。接受申申请的经济贸贸易主管部门门依照指导导外商投资方方向规定的的权限和有关关法律、法规规进行审核和和批准。 522产权主体和和外国投资者者签订的转让让协议应当按按照财政部企企业国有资本本与财务管理理暂行办法的的有关规定报

21、报批，转让协协议经批准后后生效。报批批必备文件按按法规和政府府财政部门的的要求提交。 533产权主体转转让国有产权权、债权或出出售资产的外外汇资金收入入，应当凭改改组申请和转转让协议的批批准文件及有有关文件报外外汇管理部门门批准后结汇汇。 544利用外资改改组的改制企企业通过增资资扩股方式吸吸收外国投资资者投资进行行改组的，经经外汇管理部部门批准，可可以开立外汇汇资本金账户户保留外国投投资者投入的的外汇资金。第五、协助国有有产权转让方方案的实施和和产权交易工工作 1、律律师协助产权权主体或改制制企业实施和和落实国有产产权转让方案案的具体内容容，协助完成成交易挂牌的的准备改组工工作。 2、律律师

22、协助产权权主体或改制制企业与产权权经纪组织签签订委托出出让代理协议议，对协议议内容和条款款提出修改意意见。 3、律律师协助产权权主体或改制制企业向产权权交易所提交交产权交易必必备的各类法法律文件，协协助产权主体体或改制企业业向产权交易易所签发包含含各类保证、承承诺内容的书书面文件。 4、律律师协助产权权主体或改制制企业与产权权交易受让人人订立产权权交易合同，并并对合同内容容和各项条款款提出修改意意见。 5、律律师协助产权权主体或改制制企业取得产产权交易所签签发的产权交交割单，配合合产权主体或或改制企业办办理产权交割割手续。三、主要改制形形式的工作要要点第一、以重组方方式实施改制制的工作要点点

23、1、律律师依照现行行法律，根据据改制企业的的实际情况，结结合产权主体体的改制意图图，协助委托托人设计以股股权重组、资资产重组、债债务重组等方方式进行改制制的方案。 2、关关于股权重组组。律师应注注重股权重组组的基础法律律关系，以国国有企业出资资人和其他投投资者为股权权重组的主体体，以改制企企业的股权为为参与各方权权利与义务的的对象。如果果涉及股权转转让、股权置置换、增资扩扩股、发行股股票、引进战战略投资者、管管理层收购等等具体股权重重组业务，律律师依据相关关法律、法规规协助产权主主体编制方案案和实施措施施。 3、关关于资产重组组。律师应注注重资产重组组的基础法律律关系，以改改制企业和资资产买卖

24、方、置置换方为资产产重组的主体体，以改制企企业的法人财财产为参与各各方权利义务务的对象。如如果涉及资产产转让、资产产置换、资产产剥离、资产产证券化等具具体资产重组组业务，律师师应根据不同同资产的性质质（如实物资资产、无形资资产、收益性性资产、不动动产等），结结合相关法律律、法规协助助改制企业编编制方案和实实施措施。 4、关关于债务重组组。律师应注注重债务重组组的基础法律律关系，以债债权债务关系系的当事人（债债权人、债务务人、担保人人等）、改制制企业和国有有企业的出资资人为债务重重组的主体，以以改制企业的的债权、债务务以及被用来来实现重组目目的的资产或或股权为参与与各方权利义义务的对象。如如果涉

25、及债权权转让、债务务转让、债务务抵销、债权权转股权、资资产变现偿债债等具体债务务重组业务，律律师应根据债债权或债务的的性质，结合合相关法律、法法规协助改制制企业编制方方案和实施措措施。第二、以联合方方式实施改制制的工作要点点 1、律律师按照产权权主体的改制制意图，从国国有企业系列列改制出发，协协助产权主体体或改制企业业编制国有企企业实行集团团化改制（企企业集团化、控控股公司化）的的具体方案，实实现以联合方方式完成国有有企业的结构构性改制。 2、关关于企业集团团。律师应注注意企业集团团在组织结构构、法律性质质上的特点，从从企业集团的的股权设置和和集团内法人人治理结构的的方面为产权权主体、改制制企

26、业提供意意见，参与制制订方案。 3、关关于控股公司司。律师应注注意控股公司司与企业集团团的区别，注注意控股公司司对外投资持持股方式上的的特殊性，着着重从股权管管理的角度设设计控股公司司内部企业的的相互关系，为为产权主体、改改制企业提供供意见，参与与制订方案。 4、关关于投资公司司。律师接受受国有投资公公司的委托，为为国有增量资资本整合改制制企业提供法法律服务。律律师着重从投投资效益最大大化、安全退退出机制、国国有资本市场场化运作的风风险化解方面面提出意见，参参与方案制订订。 5、律律师不应将企企业法体系下下的企业联营营、横向经济济联合的法规规，运用于国国有企业的改改制方案和改改制工作。第三、以

27、兼并方方式实施改制制的工作要点点 1、律律师可以接受受兼并一方的的国有企业的的委托，也可可以接受产权权主体、改制制企业的委托托，完成以兼兼并方式实施施改制的工作作。 2、律律师应注意企企业法和公司司法的结合运运用，选择先先改制再兼并并或先兼并再再改制的不同同方式。选择择先改制后兼兼并方式的，兼兼并程序应执执行公司法吸吸收合并的规规定。选择先先兼并后改制制方式的，兼兼并程序按企企业法的有关关规定执行，然然后根据公司司法的要求改改制。 3、律律师应提醒委委托人注意对对是否取消被被兼并企业的的法人资格在在方案上做出出明确选择。除除了被兼并企企业暂时无法法改制而保留留其法人资格格外，一般应应取消被兼并

28、并企业的法人人资格。 4、被被兼并企业因因故以非公司司制企业的组组织形式保留留其法人资格格的，律师应应建议委托人人在改制方案案中具体说明明被兼并企业业实施改制的的计划。 5、改改制企业因兼兼并而形成法法人财产不实实或注册资本本不足的，律律师应建议委委托人在改制制方案中安排排资产核销手手续、减资或或补足资本的的手续。第四、以租赁或或承包方式实实施改制的工工作要点 1、律律师应在非公公司制企业改改制为公司制制企业的基础础上，协助产产权主体或改改制企业在改改制方案中作作出企业租赁赁或企业承包包的安排。 2、改改制企业是企企业租赁的出出租方。企业业出租是改制制企业整体法法人财产的占占有权、使用用权、收

29、益权权的有偿和有有期限的让渡渡。律师可接接受委托，对对承租人独立立从事生产经经营活动的资资格进行审查查。 3、改改制企业是企企业承包的发发包方。企业业承包是承包包人使用改制制企业的营业业执照、以改改制企业名义义对外从事经经营活动的一一种经营方式式。律师应建建议发包人对对承包人的权权利义务的约约束，提醒改改制企业注意意企业承包经经营方式存在在的风险责任任。第五、以合资方方式实施改制制的工作要点点 1、律律师根据利利用外资改组组国有企业暂暂行规定、外外国投资者并并购境内企业业暂行规定及及有关外商投投资企业的法法律、法规，协协助产权主体体或改制企业业设计改制方方案，把握相相关程序，实实施以合资形形式

30、完成国有有企业改制的的工作。 2、其其他改制当事事人（如国有有产权受让人人、被吸收的的新投资者）是是境外投资者者的，无论改改制方案采用用何种重组方方式，律师均均应注意在法法律适用、审审批程序、交交易安排上内内资与外资的的区别，避免免将内资适用用的法规运用用在外资项目目上。 3、律律师接受委托托，根据上海海市外国投资资工作委员会会的相关要求求，代理产权权主体或改制制企业进行外外资并购国有有企业的报批批工作。4、律师接受委委托在与境外外当事人及其其代理人进行行谈判的，应应当关注对方方的主体资格格、并购形式式、交易手段段、支付方式式及其与我国国现行法律的的差异，积极极解说我国外外资并购的法法律。如果

31、认认为上述交易易存在与我国国现行法律不不相一致的内内容，律师应应报告委托人人或在法律律意见书中中加以说明。实践中，合资外外方往往提供供内容相当复杂杂的合资经营营合同及公司司章程，承办律师需需要十分谨慎慎审查合同条条款，审查依依包括中华华人民共和国国公司法、中华人民共和国中外合资经营企业法及实施条例。 5、律律师应熟悉外外商投资产业业指导目录和和WTO时间间表，积极向向产权主体或或改制企业提提供有关咨询询意见。第六、以转让国国有产权方式式实施改制的的工作要点 1、律律师应从基础础法律关系角角度提醒委托托人把握国有有产权转让方方式上的差别别，根据改制制企业的产权权状况，协助助产权主体或或改制企业具

32、具体确定采取取股权形式的的产权转让方方式或资产形形式的产权转转让方式。简简称“资产转让”或“资产出售”。 2、关关于股权形式式的产权转让让。律师应注注重股权转让让的基础法律律关系，以国国有企业出资资人和国有产产权受让人为为股权转让的的主体，以改改制企业的股股权为交易对对象，协助产产权主体设计计方案，协助助进行产权交交易。 3、关关于资产形式式的产权转让让。律师应注注重资产转让让的基础法律律关系，以改改制企业和企企业资产的受受让人为资产产转让的主体体，以改制企企业的法人财财产为交易对对象，协助改改制企业设计计方案，协助助进行产权交交易。 4、律律师指导国有有企业产权交交易时，应配配合产权交易易所

33、的工作，与与产权交易所所的有关业务务部门沟通信信息，同时与与产权经纪部部门建立友好好的业务合作作关系。律师师在国有企业业产权交易的的法律问题上上与产权经纪纪部门发生意意见分歧，应应征询并尊重重产权交易所所的意见。第七、以股份制制方式实施改改制的工作要要点 1、律律师接受委托托，根据公司司法的规定，向向产权主体提提出股份制改改制方式的咨咨询意见。股股份制改制的的方式，分有有限责任公司司和股份有限限公司两种形形式。非经上上海市国有资资产监督管理理委员会同意意，律师不向向产权主体提提出采用国有有独资公司形形式的意见。 2、对对国有企业进进行股份制改改制时，改制制企业的股权权多由产权主主体的关联企企业

34、持有的情情况（未吸收收新的投资者者或新投资者者持股比例很很低的），律律师接受委托托，在改制企企业法人治理理结构问题上上向产权主体体提出规范化化安排的专项项意见，防止止改制企业改改制后出现未未转变经营机机制的现象。 3、对对拟采用股份份有限公司形形式进行改制制的企业，律律师要注意股股份有限公司司审批、登记记的有关规定定。对拟发行行股票的企业业，律师要注注意中国证监监会的有关规规定。 4、国国有企业改制制中向职工募募集资金的，律律师应根据有有关法律、法法规在法律律意见书中中做出专项说说明。第八、以股份合合作制方式实实施改制的工工作要点 1、律律师根据改制制企业的具体体情况，特别别关注改制企企业职工

35、的意意愿，协助改改制企业设计计股份合作制制改制方案。 2、律律师应适用股股份合作制的的相关法规，协协助改制企业业处理采用股股份合作制方方式改制的相相关事务。对对采用股份合合作方式改制制的企业，一一般不适用公公司法关于有有限责任公司司的相关规定定。 3、律律师接受委托托，协助股份份合作制改制制企业设计合合法的股权结结构。股东人人数超过500人的，必须须适用股份合合作制相关法法规。股东人人数未超过550人的，改改制企业经征征询各方意见见而适用公司司法关于有限限责任公司的的规定进行改改制的，律师师一般应建议议改制企业告告知新股东该该企业改制将将不再依据相相关法规引入入股份合作制制机制。 4、律律师接

36、受委托托，对股份合合作制企业的的法人治理结结构在改制方方案中做出安安排，重点关关注企业权力力部门与全体体持股职工的的相互关系。 5、律律师应告知改改制企业按照照最高人民法法院关于审审理与企业改改制相关的民民事纠纷案件件若干问题的的规定第88条至第111条的精神，处处理债权债务务，改制方案案中应确定原原有的债权债债务，并告知知改制企业公公告债权人，依依法进行债权权登记。四、尽职调查与与法律意见书书 1、本本指引所称尽尽职调查，是是指国有企业业改制与重组组过程中，律律师为出具法法律意见书，依依据国有企业业的改制、重重组、产权交交易等商业计计划，对有关关资料、文件件、信息以及及其他事实情情况，从法律

37、律专业角度进进行调查、研研究、分析和和判断。 2、律律师应当充分分重视尽职调调查工作的必必要性与重要要性。尽职调调查是律师从从事国有企业业改制与重组组工作的专门门职责，是律律师对改制方方案或国有产产权转让方案案出具法律律意见书的的依据。 3、律律师开展尽职职调查工作，应应当排除各种种外部因素对对律师工作的的不利影响，排排除各种妨碍碍与干扰，以以保证尽职调调查工作的独独立性。 4、律律师开展尽职职调查工作，应应当认真审核核、比对相关关资料。对于于需要制作调调查笔录的，应应当亲自当面面询问有关人人员，以保证证尽职调查工工作的真实性性。 5、律律师开展尽职职调查工作，应应当在相关资资料发生矛盾盾或者

38、不相一一致的情况时时，要求委托托人予以核实实，也可以商商请其他中介介部门协助调调查，或由律律师再次调查查，以保证尽尽职调查工作作的准确性。 6、律律师开展尽职职调查工作，应应当注意收集集完整的调查查资料，对于于无法获得的的与改制工作作或产权转让让有重大关系系的文件和证证据的，应当当在法律意意见书中明明确说明。 7、律律师开展与国国有企业改制制相关的尽职职调查工作的的，应当注意意保持与委托托人以及调查查对象的良好好沟通，并在在尽职调查过过程中制作必必要的工作底底稿。工作底底稿应当真实实、完整，记记录清晰并适适宜长期保存存。 8、尽尽职调查的工工作底稿一般般包括以下内内容：（1）与改制企企业设立及

39、历历史沿革有关关的资料，如如设立批准证证书、营业执执照、合同、章章程等文件或或变更文件的的复印件；（2）重大合同同、协议及其其他重要文件件和会议记录录的摘要或副副本；（3）与委托人人以及调查对对象相互沟通通情况的记录录，对委托人人与调查对象象提供资料的的检查、调查查访问记录、往往来函件、现现场勘察记录录、查阅文件件清单等相关关的资料及详详细说明；（4）委托人、调调查对象及相相关人员的书书面保证或声声明书的复印印件；（5）对保留意意见及疑难问问题所作的说说明；（6）其他与出出具尽职调查查报告相关的的重要资料。 9、在在明确尽职调调查目的、对对象以及工作作范围后，律律师应依据改改制企业的特特点和具

40、体情情况，以书面面形式向委托托人以及调查查对象开具尽尽职调查清单单，要求调查查对象依据清清单，在合理理或者约定的的时间内，以以律师所知晓晓的形式提供供完整、齐备备的原件或与与原件审核一一致的复印件件。 10、律师需需要调查改制制企业设立情情况、沿革情情况和变更情情况的，应当当在尽职调查查清单中要求求委托人或者者调查对象提提供或辅之以以公司登记资资料的查询，取取得下列相关关文件，包括括但不限于：（1）企业法人人营业执照；（2）企业业或公司章程程；（3）与与企业设立相相关的政府有有权部门的批批文；（4）企企业取得的与与业务经营相相关的批准、许许可或授权；（5）企业业取得的资格格认定证书，如如业务经

41、营许许可证等；（66）企业变更更登记事项的的申请与批准准文件；（77）企业成立立时及成立之之后历次验资资报告及资产产评估报告；（8）股东东会、董事会会的会议记录录和决议；（99）企业分支支部门和企业业对外投资证证明；（100）税务登记记证，以及有有关税收优惠惠情况说明及及批文；（111）外汇登登记证；（112）海关登登记证明；（113）公司已已经取得的优优惠待遇的相相关证明文件件。 11、律师需需要调查改制制企业基本运运营结构的，应应当在尽职调调查清单中要要求委托人或或者调查对象象提供下列相相关文件，包包括但不限于于：（1）企业目前前的股本结构构或出资人出出资情况；（22）企业目前前的管理体系

42、系；（3）企企业内部管理理制度与风险险控制制度。 12、律师需需要调查改制制企业所拥有有的有形资产产情况的，应应当在尽职调调查清单中要要求委托人或或者调查对象象提供下列文文件，包括但但不限于：（1）企业及其其附属部门的的土地使用权权和房屋产权权的清单；（22）企业及其其附属部门的的有关土地及及房屋租赁的的文件；（33）企业及其其附属部门拥拥有的其他有有形资产的清清单及权属证证明文件。 13、律师需需要调查改制制企业所签署署或者有关联联关系的重要要合同情况的的，应当在尽尽职调查清单单中要求委托托人或者调查查对象提供下下列相关文件件，包括但不不限于：（1）任何与企企业及其附属属部门的股权权有关的合

43、同同；（2）任任何在企业及及其附属部门门的动产或不不动产设定的的所有抵押、质质押、留置权权等担保权益益或其他权益益限制相关的的合同；（33）企业及其其关联部门的的兼并、分立立、合并、歇歇业、清算、破破产的相关合合同；（4）企企业及其附属属部门签署的的所有重要服服务协议；（55）企业及其其附属部门签签署的所有重重要许可协议议、特许安排排及附有条件件的买卖合同同；（6）企企业及其附属属部门签署的的所有重要能能源与原材料料等供应或必必需品合同；（7）企业业及其附属部部门签署的所所有重大保险险合同；（88）企业及其其附属部门以以前几年或拟拟订的任何合合并、联合、重重组、收购或或出售有关的的重要文件；（

44、9）企业业及其附属部部门与主要客客户签订的以以及与其经营营有重大关系系的合同；（110）合资、联联营、合伙或或投资参股及及利润共享的的合同或协议议；（11）公公用设施协议议；（12）其其他重要合同同，如联营合合同、征用土土地合同、大大额贷款或拆拆借合同、重重大承包经营营、租赁经营营合同等等。 14、律师需需要调查改制制企业所拥有有知识产权情情况的，应当当在尽职调查查清单中要求求委托人或者者调查对象提提供下列文件件，包括但不不限于：（1）企业及其其附属部门对对各项软件、产产品所拥有的的知识产权清清单，包括专专利、商标、版版权、商誉及及其他知识产产权；（2）提提供所有与知知识产权有关关的注册登记记

45、证明及协议议。 15、律师需需要调查改制制企业所涉及及的重大法律律纠纷、行政政处罚等情况况的，应当在在尽职调查清清单中要求委委托人或者调调查对象提供供下列相关文文件，包括但但不限于：（1）企业现存存的诉讼、仲仲裁、行政处处罚、索赔要要求及政府部部门之调查或或质询的详细细情况；（22）企业违反反或被指控违违反卫生、防防火、建筑、规规划、安全等等方面之法律律、法规、通通知或诉讼的的情况；（33）企业所知知道的将来可可能使之涉及及诉讼、仲裁裁、行政处罚罚、索赔要求求、政府部门门的调查或质质询的事实。 16、律师需需要调查改制制企业聘用人人员基本情况况的，应当在在尽职调查清清单中要求委委托人或者调调查

46、对象提供供下列相关文文件，包括但但不限于：（1）企业高级级管理成员的的基本情况；（2）企业业和员工签订订的劳动合同同样本；（33）企业工会会组织的情况况和与工会签签订的集体劳劳动合同或协协议；（4）企企业职工福利利政策的规章章或文件。 17、律师在在向委托人提提供的尽职调调查清单中，还还可以依据改改制计划、特特点与要求的的不同，要求求委托人以及及调查对象提提供其他各类类相关的文件件或信息。 18、在委托托人或者调查查对象依据尽尽职调查清单单的要求提供供各类文件与与信息后，律律师应当及时时、谨慎地对对所有材料进进行审阅与分分析，并据此此向委托人以以及调查对象象提出初步审审查意见。 19、律师在在

47、提出初步审审查意见后，应应当与委托人人或者调查对对象进行充分分沟通，明确确需要进一步步调查的具体体事项或问题题，以利于在在反复不断完完善的过程中中，达到尽职职调查工作的的全部目的。 20、律师在在获得全部必必备的信息材材料后，应当当制作最终的的尽职调查报报告，尽职调调查报告一般般包括以下内内容：（1）报告的目目的与范围。明明确律师已经经由委托人处处所获悉的开开展尽职调查查工作并出具具尽职调查报报告所要达到到的目的。（2）律师的工工作准则。律律师是否根据据有关法律、法法规和国有资资产监督管理理部门的有关关规定，根据据委托人的授授权，按照律律师行业公认认的业务标准准、道德规范范和勤勉尽责责精神，出

48、具具工作报告。（3）律师的工工作程序。律律师在开展尽尽职调查工作作过程中的主主要工作方式式、工作时间间以及工作流流程，包括对对调查对象提提供材料的查查验、走访、谈谈话记录、现现场勘查记录录、查阅文件件的情况等。（4）报告的相相关依据。律律师制作调查查报告所依据据的文件材料料以及报告反反应情况的截截止时间。（5）尽职调查查报告的正文文。正文内容容应当与律师师的工作程序序以及律师出出具的调查清清单所涉及的的范围基本保保持一致，如如公司概况、经经营情况、资资产状况、知知识产权、诉诉讼以及处罚罚情况等，正正文部分可以以分别对每一一个具体问题题进行分析与与解释。（6）尽职调查查的尾部。律律师对尽职调调查

49、的结果，发发表结论性意意见。 21、律师对对国有企业改改制工作出具具法律意见的的，应当依据据国有资产监监督管理部门门的要求，就就国有企业改改制的相关法法律问题发表表明确的结论论性意见。 22、律师必必须采取书面面形式对国有有企业改制工工作出具法律律意见。律师师的法律意意见书，分分两种：（11）关于改制制方案的法法律意见书；（2）关于于国有产权转转让方案的法法律意见书。 23、律师对对国有企业改改制工作出具具的法律意意见书，主主要用于产权权主体或改制制企业向国有有资产监督管管理部门申请请批准改制方方案或国有产产权转让方案案时作为报批批配套文件使使用。律师应应在法律意意见书中声声明非经律师师及其所

50、在律律师事务所同同意，法律律意见书不不得用于企业业改制以外的的其他目的或或用途。 24、律师应应在尽职调查查的基础上，在在核实与查证证改制方案内内容或国有产产权转让方案案内容的基础础上出具法法律意见书。律律师不得在未未经调查的情情况下，仅针针对改制方案案或国有产权权转让方案的的书面内容出出具法律意意见书。 25、为产权权主体或改制制企业编制改改制方案、国国有产权转让让方案的律律师事务所应应避免同时出出具法律意意见书。 26、律师对对国有企业改改制工作出具具的法律意意见书，一一般包括以下下内容：（1）出具法律律意见书的依依据；（2）律师应当当声明的事项项；（3）律师接受受委托人的委委托进行尽职职

51、调查的情况况；（4）律师针对对改制方案或或国有产权转转让方案的具具体内容的合合法性发表意意见（律师按按照方案内容容逐项发表意意见，本部分分的具体内容容以方案涉及及的项目和法法规要求的项项目为准）；（5）律师对改改制方案或国国有产权转让让方案的整体体性结论意见见。（6）律师认为为需要说明的的其他问题（包包括律师认为为需要提出的的保留意见及及其依据）。 27、律师出出具法律意意见书时，应应关注国有资资产管理部门门的审批事项项及其重点，其其编制方式、详详略处理应尽尽可能符合其其作为改制方方案或国有产产权转让方案案之报批配套套文件的性质质。 28、律师对对国有企业改改制工作出具具的法律意意见书，应应当

52、依据国有有资产监督管管理部门的规规定和要求，就就已经勤勉尽尽责而仍然不不能作出明确确判断，或者者已经明确向向产权主体或或改制企业表表示律师保留留不同观点的的有关事项或或法律问题，发发表保留意见见。 29、律师在在出具法律律意见书时时，应注意对对方案内容的的合法性发表表意见。律师师对方案中存存在合法性障障碍的事项，可可以另行发表表有关依法处处置方式的意意见。 30、律师在在出具法律律意见书时时，应注意其其发表意见所所适用的法律律、法规的准准确性，正确确处理法律、法法规的效力问问题、阶位问问题和冲突问问题，尤其是是企业法、公公司法之间的的法律冲突问问题，使用司司法解释或法法理作为间接接依据时应作作

53、出适当说明明。 31、律师应应当在尽职调调查与出具法法律意见书的的过程中，充充分听取国有有企业总顾问问或者法律专专业管理部门门负责人的意意见。五、职工安置和和职工权益的的保障第一、律师为改改制企业出具具职工安置方方案法律意见见书时，需要要改制企业提供供的资料包括括但不限于： 1、改改制企业提前前一周发出的的关于召开审审议的的职工代表大大会的书面通通知及职工代代表签收的书书面材料； 2、职职代会职工工安置方案表表决情况统计计表； 3、审审议通过职职工安置方案案的职工代代表大会决议议； 4、审审议通过的职职工安置方案案正式文本本； 5、上上级主管部门门关于同意意XXX企业业改制申请的的函； 6、改

54、改制企业在职职职工人数、职职工参加工作作时间以及连连续工作时间间、工资以及及职务、职位位的基本情况况； 8、不不在岗（包括括下岗、内退退、退养、劳劳务、培训、借借调、留职停停薪或以任何何其他形式分分流的）职工工的基本情况况； 9、改改制企业与职职工签订的劳劳动合同书； 10、改制企业缴纳职工“三金”的情况说明； 11、改制企业职工工伤及职业病的情况； 12、改制企业与职工已经存在或可能发生的仲裁或诉讼情况； 13、改制企业主要的劳动纪律和规章制度；14、改制企业业其他拟上报报政府部门审审核的材料等等。第二、律师审查查职工安置问问题的工作内内容 1、律律师在参与国国有企业改制制与重组过程程中，建

55、议改改制企业按照照中华人民民共和国劳动动法的有关关规定确立和和职工之间的的劳动关系，建建立企业自主主用工、劳动动者自主择业业的市场化机机制，妥善安安置富余职工工。 2、律律师在参与国国有企业改制制和重组过程程中，应注意意出现借改制制之机侵害职职工利益的情情况，维护职职工的合法权权益。同时律律师也应谨慎慎处置改制与与重组中发生生的各种问题题，避免激化化矛盾，协助助企业和各级级政府机关维维护社会稳定定。 3、律律师在参与国国有企业的改改制与重组过过程中，应熟熟悉劳动法法以及相关关的法律法规规、部门规章章和相关的规规范性文件。4、律师在接受受产权主体或或改制企业委委托后，凡是是涉及职工合合法权益的问

56、问题，都应建建议委托人听听取工会或企企业职工代表表大会的意见见。这一点是非常重重要的，很多多企业改制最最终就是因为为未经过职工工代表大会形形成决议或者召开开的职工代表表大会无效而而造成改制流流产。职工工安置方案必必须经企业职职工代表大会会或职工大会会审议通过后后方可实施改改制。另外笔者建议议改制企业召召开职工代表表大会时应当采取无无记名投票方方式进行表决，不不宜采取举手手表决，一方方面更加体现民主主审议，另一方方面可以收集职工代表表大会召开并并审议的相关证据。 5、律律师协助产权权主体或改制制企业编制有有关改制、重重组方案以前前应尽可能地地要求进行有有关职工问题题的尽职调查查。律师在尽尽职调查

57、过程程中，应按照照本指引第五五章的要求，排排除各种干扰扰，认真收集集、审核各项项资料，保证证尽职调查工工作的独立性性、真实性和和准确性。 6、律律师在设计有有关职工安置置问题的尽职职调查清单时时，应首先了了解企业对改改制事项的初初步意见，并并据此寻找尽尽职调查的重重点，例如： 611了解改制后后是否将导致致转让方不再再拥有控股地地位。如转让让方在改制或或重组后的企企业中不占控控股地位，律律师对有关职职工情况进行行尽职调查时时，应特别注注意了解拖欠欠工资、医药药费、挪用职职工住房公积积金以及欠缴缴社会保险费费等债务情况况。 622了解改制企企业将采取何何种转让方式式进行重组。如如以资产形式式进行

58、产权转转让，并且转转让后将涉及及职工重新安安置或分流的的，律师应对对转让标的企企业的主辅资资产情况进行行详细调查。 633了解改制企企业准备如何何解决遗留的的职工问题。如如改制企业职职工的富裕人人员较多，一一些问题在采采取下岗和再再就业政策过过程中尚未得得到解决，律律师在进行调调查时，应着着重了解企业业过去制订的的下岗分流方方案以及与职职工签订的下下岗、内退以以及退养等协协议的内容。 644改制企业准准备采取何种种方式安置职职工。如转让让方希望通过过一次性补偿偿置换职工的的全民所有制制企业职工的的身份，律师师在进行尽职职调查时，应应要求改制企企业整理并列列明全体职工工的基本情况况，特别是职职工

59、在改制企企业连续工作作时间的情况况，以便下一一步测算职工工安置费用。 7、律律师在尽职调调查时应注意意搜集和研究究改制企业原原有的政策文文件和规章制制度；查阅职职工代表大会会的会议记录录及决议；审审阅集体合同同、劳动合同同以及相关协协议的样本；审阅已有或或正在进行的的劳动争议纠纠纷调解、仲仲裁或诉讼文文件，并要求求改制企业提提供职工基本本情况以及为为职工缴纳社社会保险及住住房公积金情情况的说明。 8、律律师在对改制制企业提供的的职工基本情情况的尽职调调查中，应具具体了解：（1）职工人数数、职工参加加工作时间以以及在改制企企业连续工作作时间、工资资以及职务、职职位的基本情情况；（2）不在岗（包包

60、括下岗、内内退、退养、劳劳务、培训、借借调、留职停停薪或以其他他任何形式分分流的）职工工的基本情况况；（3）改制企业业与职工之间间签订的劳动动合同或协议议是否有违反反法律规定的的内容或条款款；（4）改制企业业是否存在拖拖欠职工工资资或欠缴社会会保险以及住住房公积金的的情况；（5）职工工伤伤及职业病情情况；（6）职工与改改制企业之间间是否有已发发生或可能发发生的仲裁或或诉讼；（7）改制后有有可能受到影影响或发生变变更的有关福福利制度；（8）改制企业业的劳动纪律律和规章制度度是否符合劳劳动法的有关关规定。 9、律律师应在上述述尽职调查的的基础上，接接受委托，向向委托人出具具尽职调查报报告。 10、