合同法重点：合同的变更和转让

1、合同法释义- 第五章 合同的变更和转让本章共十四条，主要对合同变更、合同权利转让、合同义务转移、合同权利和义务一并转让以及当事人合并和分立的权利和义务等作出了规定。第七十七条 当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政政法规规定变变更合同应当当办理批准、登登记等手续的的，依照其规规定。【释义】本本条是关于当当事人变更合合同的规定。合同的变更更是指合同成成立后，当事事人在原合同同的基础上对对合同的内容容进行修改或或者补充。合合同是双方当当事人通过要要约、承诺的的方式，经协协商一致达成成的。合同成成立后，当事事人应当按照照合同的约定定履行合同。任任何一方未经经对方同意，都都不得改变合合同的内容。但但

2、是，当事人人在订立合同同时，有时不不可能对涉及及合同的所有有问题都做出出明确的规定定;合同签订订后，当事人人在合同履行行前或者履行行过程中也会会出现一些新新的情况，需需要对双方的的权利义务关关系重新进行行调整和规定定。因此，需需要当事人对对合同内容重重新修改或者者补充。由于于合同是当事事人协商一致致的产物，所所以，当事人人在变更合同同内容时，也也应当本着协协商的原则进进行。当事人人可以依据要要约、承诺等等有关合同成成立的规定，确确定是否就变变更事项达成成协议。如果果双方当事人人就变更事项项达成了一致致意见，变更更后的内容就就取代了原合合同的内容，当当事人就应当当按照变更后后的内容履行行合同。一

3、方方当事人未经经对方当事人人同意任意改改变合同的内内容，变更后后的内容不仅仅对另一方没没有约束力，而而且这种擅自自改变合同的的做法也是一一种违约行为为，当事人应应当承担违约约责任。合同变更既既可能是合同同标的的变更更，比如，买买康佳牌彩电电改为买长虹虹牌彩电，也也可能是合同同数量的增加加或者减少，比比如，本来计计划租赁十间间办公用房，后后改为租五间间。既可能是是履行地点由由北京改为上上海，也可能能是履行方式式的改变，比比如，原订出出卖人送货后后改为买受人人自己提货。既既可能是合同同履行期的提提前或者延期期，也可能是是违约责任的的重新约定。当当事人给付价价款或者报酬酬的调整更是是合同变更的的主要

4、原因。此此外，合同担担保条款以及及解决争议方方式的变化也也会导致合同同的变更。合同变更需需要当事人协协商一致，但但有的情况下下，仅有当事事人协商一致致是不够的，当当事人还应当当履行法定的的程序。比如如，中外合作作经营企业法法第七条规定定，中外合作作者在合作期期限内协商同同意对合作企企业合同作重重大变更的，应应当报审查批批准机关批准准;变更内容容涉及法定工工商登记项目目、税务登记记项目的，应应当向工商行行政管理机关关、税务机关关办理变更登登记手续。外外资企业法第第十条规定，外外资企业分立立、合并或者者其他重要事事项变更，应应当报审查批批准机关批准准，并向工商商行政管理机机关办理登记记变更手续。根

5、据本条第第二款的规定定，法律、行行政法规规定定变更合同事事项应当办理理批准、登记记手续的，依依照其规定。因因此，法律、行行政法规对变变更合同事项项有具体要求求的，当事人人应当按照有有关规定办理理相应的手续续。如果没有有履行法定程程序，即使当当事人已协议议变更了合同同，变更的内内容也不发生生法律效力。应当指出的的是，本条规规定的合同的的变更的概念念，不包括合合同当事人的的改变。虽然然从广义上讲讲，合同主体体的改变也是是合同变更的的一种原因，但但是合同法对对合同主体的的变化，即债债权人和债务务人的改变，是是通过本章债债权转让和债债务转让的制制度调整的。所所以，本条规规定的合同变变更仅指合同同中权利

6、和义义务关系的变变更，不包括括合同主体的的变更。为了保证当当事人的合法法权益，防止止和减少不必必要的纠纷，我我国经济合同同法和涉外经经济合同法对对合同变更的的形式做出过过规定，明确确当事人变更更合同的协议议及债权人发发出的变更合合同的通知应应当采用书面面形式。由于于合同法的调调整范围已不不局限于原有有的经济合同同和涉外经济济合同的范围围，包括了一一些基于自然然人所发生的的合同关系，所所以，本条未未对变更合同同的形式作出出明确的规定定。但是，对对当事人来说说，变更合同同主要内容的的，还是以书书面形式为宜宜，这样有利利于明确双方方的权利和义义务，保证在在发生纠纷时时找到解决争争议的依据。第七十八条

7、条 当事人对对合同变更的的内容约定不不明确的，推推定为未变更更。【释义】本本条是关于合合同变更的内内容约定不明明确的规定。合同变更的的过程，就是是当事人协商商一致的过程程。因此。合合同中关于要要约、承诺的的规定也适用用于合同变更更的情况。当当事人在变更更合同的过程程中，可能出出现对需要变变更的内容达达不成统一意意见的情况。比比如，甲方向向乙方订购1100台空调调，交货期为为5月30日日。由于当年年暑期提前到到来，甲方提提出要求交货货期改为5月月15日。但但是乙方货源源很紧张，经经过双方反复复协商，乙方方仅答应根据据当时的货源源情况，尽量量提前交货。由由于双方当事事人对具体的的交货期没有有明确做

8、出变变更的约定，所所以，在这种种情况下推定定为合同未变变更。乙方未未在5月155日交货，其其行为不构成成违约。为了了减少在合同同变更时可能能发生的纠纷纷，本条明确确规定，当事事人对于合同同变更的内容容约定不明确确的，推定为为未变更。当当事人只需按按照原有合同同的规定履行行即可，任何何一方不得要要求对方履行行变更中约定定不明确的内内容。第七十九条条 债权人可可以将合同的的权利全部或或者部分转让让给第三人，但但有下列情形形之一的除外外：(一)根据据合同性质不不得转让;(二)按照照当事人约定定不得转让;(三)依照照法律规定不不得转让。【释义】本本条是关于合合同权利转让让的规定。合同权利的的转让是指不

9、不改变合同权权利的内容，由由债权人将权权利转让给第第三人。债权权人既可以将将合同权利的的全部转让，也也可以将合同同权利部分转转让。合同权权利全部转让让的，原合同同关系消灭，产产生一个新的的合同关系，受受让人取代原原债权人的地地位，成为新新的债权人。合合同权利部分分转让的，受受让人做为第第三人加入到到原合同关系系中，与原债债权人共同享享有债权。从鼓励交易易，促进市场场经济发展的的目的看，法法律应当允许许债权人的转转让行为。只只要不违反法法律和社会公公德，债权人人可以转让其其权利。但是是，为了维护护社会公共利利益和交易秩秩序，平衡合合同双方当事事人的权益，法法律又应当对对权利转让的的范围进行一一定

10、的限制。为为此，一些国国家和地区的的民法典都对对不得转让的的权利做出了了规定，总的的原则是当事事人另有约定定或者依据债债权性质不得得转让的合同同权利不得转转让。比如，日日本民法典第第466条规规定，债权得得让与之，但但其性质不容容许让与者，不不在此限。我我国台湾地区区“民法典”第第294条规规定，债权人人得将债权让让与第三人。但但下列债权不不在此限：(一)依债权权之性质不得得让与者;(二)依当事事人之特约不不得转让者;(三)债权权禁止扣押者者。在吸取有有关国家和地地区的立法经经验和总结我我国实践经验验的基础上，本本条明确有以以下情形之一一的，债权人人不得转让其其权利：1.根据合合同性质不得得转

11、让的权利利根据合同性性质不得转让让的权利，主主要是指合同同是基于特定定当事人的身身份关系订立立的，合同权权利转让给第第三人，会使使合同的内容容发生变化，动动摇合同订立立的基础，违违反了当事人人订立合同的的目的，使当当事人的合法法利益得不到到应有的保护护。当事人基基于信任关系系订立的委托托合同、雇佣佣合同及赠与与合同等，都都属于合同权权利不得转让让的合同。比比如，赠与合合同的赠与人人明确表示将将赠与的钱用用于某贫困地地区希望小学学的建设，受受赠人如果将将受赠的权利利转移给他人人，用来建造造别的项目，显显然违反了赠赠与人订立合合同的目的，损损害了赠与人人的合法权益益。因此，对对于根据合同同性质不得

12、转转让的权利，债债权人不得转转让。2.按照当当事人约定不不得转让的权权利当事人在订订立合同时可可以对权利的的转让做出特特别的约定，禁禁止债权人将将权利转让给给第三人。这这种约定只要要是当事人真真实意思的表表示，同时不不违反法律禁禁止性规定，那那么对当事人人就有法律的的效力。债权权人应当遵守守该约定不得得再将权利转转让给他人，否否则其行为构构成违约。但是，合同同当事人的这这种特别约定定，不能对抗抗善意的第三三人。如果债债权人不遵守守约定，将权权利转让给了了第三人，使使第三人在不不知实情的情情况下接受了了转让的权利利，该转让行行为就有效，第第三人成为新新的债权人。转转让行为造成成债务人利益益损害的

13、，原原债权人应当当承担违约责责任。3.依照法法律规定不得得转让的权利利我国一些法法律中对某些些权利的转让让做出了禁止止性规定。对对于这些规定定，当事人应应当严格遵守守，不得违反反法律的规定定，擅自转让让法律禁止转转让的权利。合同法第八八十七条规定定，债权人转转让权利或者者债务人转移移义务，法律律、行政法规规规定应当办办理批准、登登记等手续的的，依照其规规定。如果债债权人向批准准或者登记机机关提出权利利转让请求时时，批准或者者登记机关经经审查，未同同意其转让的的，该合同的的权利就属于于法律规定不不得转让的权权利，债权人人不得违反法法律的规定将将权利进行转转让。我国文文物购销一直直实行国家统统一管

14、理、收收购和经营的的政策，禁止止私自倒卖文文物的行为。为为了保护国家家的历史文化化遗产，严格格控制文物的的出境，禁止止公民个人私私自将文物卖卖给外国人，文文物保护法第第二十五条规规定，私人收收藏的文物，严严禁倒卖牟利利，严禁私自自卖给外国人人。私人收藏藏的文物其所所有权受国家家的法律保护护，其所有权权的转移必须须严格遵守国国家法律的规规定，转移的的渠道要受法法律的限制。因因此，公民违违反文物法的的有关规定，将将文物买卖合合同中的权利利转让给外国国人的，其转转让所有权的的行为是无效效的。第八十条 债权人转让让权利的，应应当通知债务务人。未经通通知，该转让让对债务人不不发生效力。债权人转让让权利的

15、通知知不得撤销，但但经受让人同同意的除外。【释义】本本条是关于债债权人转让权权利应当通知知债务人的规规定。债权人转让让权利是法律律赋予其的一一项权利，债债权人可以在在不违反法律律和公共利益益的基础上处处分自己的权权利。但是，由由于债权人和和债务人之间间存在合同关关系，债权人人的转让权利利的行为会给给债务人的履履行造成一定定的影响。因因此，在债权权人的转让权权利时给其增增加相应的义义务，更有利利于保护债务务人的合法利利益。关于债权人人转让权利，不不同国家的法法律规定有所所区别。有的的国家的法律律规定，债权权人转让债权权不必经债务务人的同意，也也无需通知债债务人。这种种制度设立的的目的在于鼓鼓励交

16、易，加加速经济的流流转，因而给给债权人充分分行使其权利利的自由，但但另一方面也也忽略了对债债务人权利保保护的程度，在在债务人不知知道债权人权权利转让的情情况下，可能能会给债务人人的履行增加加负担，引起起不必要的纠纠纷。同时，债债权人可以任任意转让权利利的行为，也也会使合同关关系处于不稳稳定状态，容容易造成社会会经济秩序的的混乱。法国国、日本等国国家的法律规规定，债权人人转让其债权权可以不经债债务人同意，但但是必须将债债权转让的事事实及时通知知债务人。这这种制度考虑虑到了对债务务人权利的保保护，保证债债务人能及时时了解到权利利转让的情况况，避免了债债务人在履行行义务时可能能造成的损失失。同时，对

17、对债权人处分分其权利的行行为没有实质质性的制约，也也不会影响交交易的正常运运转。除了以以上两种规定定外，还有一一种规定是要要求债权人转转让权利应当当取得债务人人的同意，如如果转让方未未经另一方的的同意转让权权利的，其转转让行为不发发生法律效力力。这种制度度确立的出发发点，侧重于于保护债务人人的利益，通通过限制合同同权利的转让让，达到稳定定合同秩序的的目的。但另另一方面将债债权人转让权权利的效力交交由债务人来来确定，限制制了债权人的的权利，达不不到鼓励交易易、促进商品品流通的目的的。考虑到合同同双方当事人人的利益的平平衡，合同法法在权利转让让的问题上确确立了权利转转让只需通知知债务人的原原则。根

18、据本本条的规定，债债权人转让权权利的，应当当通知债务人人。通知到达达债务人时转转让行为生效效。未经通知知，该转让行行为对债务人人不发生效力力。这样规定定一方面尊重重了债权人对对其权利的行行使，另一方方面也防止债债权人滥用权权利损害债务务人的利益。同同时将权利转转让生效的决决定权交给债债权人行使，也也符合其权利利本身的属性性，有利于促促进市场经济济的发展。债务人接到到债权人权利利转让的通知知后，权利转转让就生效，随随之会引起合合同权利和义义务关系的一一系列变化。原原债权人被新新的债权人替替代或者新债债权人的加人人使原债权人人已不能完全全享有原债权权。因此，债债权人一旦发发出转让权利利的通知，就就

19、意味着合同同的权利已归归受让人所有有或者和受让让人分享，债债权人不得再再对转让的权权利进行处置置，因此，原原债权人无权权撤销转让权权利的通知。只只有在受让人人同意的情况况下，债权人人才能撤销其其转让权利的的通知。应当指出的的是，本条关关于权利转让让的规定是对对民法通则第第九十一条的的规定的进一一步具体化。该该条规定，合合同一方将合合同的权利、义义务全部或者者部分转让给给第三人的，应应当取得合同同另一方的同同意，并不得得牟利。该条条不仅包括合合同权利转让让的内容，还还包括合同义义务转让的情情形，所以，规规定一方转让让时应当取得得另一方的同同意。本条仅仅指债权人转转让权利的情情形，所以，确确定了债

20、权人人通知债务人人为权利转让让生效的条件件。第八十一条条 债权人转转让权利的，受受让人取得与与债权有关的的从权利，但但该从权利专专属于债权人人自身的除外外。【释义】本本条是关于转转让权利时，主主权利和从权权利不能分离离的规定。从权利是指指附随于主权权利的权利。担担保物权中的的抵押权、质质权、保证以以及附属于主主债权的利息息等，都属于于主权利的从从权利。由于于从权利是从从主权利派生生出来的，主主权利无效从从权利也无效效，从权利随随主权利的消消灭而消灭，所所以，从权利利不得脱离主主权利而单独独存在。基于于以上原因，不不少国家和地地区的法律都都确定了合同同主权利转让让从权利也一一并转让的制制度。比如

21、，德德国民法典第第401条规规定，让与债债权时，该债债权的抵押权权、船舶抵押押权或质权，以以及由一项像像上述权利提提供担保所产产生的权利，均均随同移转于于新债权人。意意大利民法典典第12633条规定，根根据转让的效效力，债权的的转让要将先先取特权、人人的担保和物物的担保以及及其他从权利利都转让给受受让人。我国国台湾地区“民民法典”第2295条规定定，让与债权权时该债权之之担保及其他他从属之权利利，随同移转转于受让人。但但与让与人有有不可分离之之关系者，不不在此限。根据本条规规定，债权人人转让主权利利时应当将从从权利一并转转让，受让人人在得到权利利的同时，也也取得与债权权人有关的从从权利。考虑虑

22、到有的从权权利的设置是是针对于债权权人自身的，与与债权人有不不可分离的关关系，本条在在确立从权利利随主权利转转让原则的同同时，规定专专属于债权人人自身的从权权利不随主权权利的转让而而转让。第八十二条条 债务人接接到债权转让让通知后，债债务人对让与与人的抗辩，可可以向受让人人主张。【释义】本本条是关于债债务人在债权权转让时的抗抗辩权的规定定。债权人转让让合同权利，不不需要经债务务人同意。债债务人接到权权利转让通知知后，转让行行为就生效，权权利的受让人人成为新的债债权人，享有有和原债权人人同样的权利利，债务人向向新的债权人人履行合同义义务。为了保保障债权人转转让权利的行行为不损害债债务人的利益益，

23、德国、意意大利和我国国台湾地区的的法律都规定定了债权人的的变化不影响响债务人所享享有的权利，以以保证债务人人不会因为权权利的转让致致使使应当行行使的权利无无法行使。根据本条规规定，债务人人接到债权转转让通知时，债债务人对让与与人的抗辩，可可以向受让人人主张。债务务人接到权利利转让通知后后，可以行使使抗辩权来保保护自己的权权利。抗辩权权是指债权人人行使债权时时，债务人根根据法定事由由对抗债权人人行使请求权权的权利。由由于债务人的的抗辩权是其其固有的一项项权利，并不不随权利的转转让而消灭，所所以，在权利利转让的情况况下，债务人人可以向做为为受让人的新新债权人行使使该权利。受受让人不得以以任何理由拒

24、拒绝债务人权权利的行使。债务人行使使的抗辩权包包括：同时履履行抗辩权、先先诉抗辩权、合合同撤销的抗抗辩权、债权权已履行完毕毕的抗辩权、债债权无效的抗抗辩权、诉讼讼时效已过的的抗辩权等。债债务人可以行行使这些抗辩辩权对抗债权权人的请求权权。权利让与与后，债务人人还可能因某某项事实产生生新的抗辩权权，比如，附附解除条件的的合同权利转转让后，合同同规定的解除除条件成就时时，债务人可可以向受让人人提出终止合合同的抗辩。第八十三条条 债务人接接到债权转让让通知时，债债务人对让与与人享有债权权，并且债务务人的债权先先于转让的债债权到期或者者同时到期的的，债务人可可以向受让人人主张抵销。【释义】本本条是关于

25、权权利转让时，债债务人行使抵抵销权的规定定。债权人转让让权利不需要要经债务人同同意，债务人人接到债权转转让通知时，转转让行为就生生效。如果债债务人对债权权人也享有债债权，同时该该债权已届清清偿期，那么么，在这种情情况下，债务务人可以依照照法律的规定定向受让人行行使抵销权。抵销是合同同终止的情形形之一，根据据合同法第九九十九条的规规定，当事人人互负到期债债务，并且该该债务的标的的物的种类、品品质相同的，除除按照合同性性质或者依照照法律规定不不得抵销的外外，任何一方方可以将自己己的债务与对对方的债务抵抵销。一些国国家和地区的的法律对债务务人行使的抵抵销权做出了了规定，但构构成的条件有有所不同。德德

26、国民法典规规定，债务人人也得对原债债权人享有的的债权向新债债权人主张抵抵销。同时规规定以下两种种情况下债务务人不得行使使抵销权：一一是债务人向向原债权人取取得债权的当当时，已知债债权让与的事事由;二是债债务人取得的的债权在其知知有让与后，而而且取得的债债权又在让与与的债权之后后才到期。我我国台湾地区区“民法典”规规定，债务人人主张抵销的的条件是，债债权之清偿期期先于所让与与之债权，或或同时届至者者，债务人得得对于受让人人，主张抵销销。那么，债债务人应当向向谁主张抵销销权呢?在这这个问题上，德德国等国家和和地区的法律律规定较为一一致，即债务务人应当向新新的债权人行行使抵销权。其其理由是债权权人转

27、让权利利后，已从原原合同关系中中退出，而受受让人承受了了原合同的权权利和义务，成成为合同新的的债权人，因因此，债务人人应当向债权权人行使抵销销权。我国合同法法对于债务人人行使抵销权权的规定和我我国台湾地区区的规定类似似。根据本条条规定，债务务人接到债权权转让通知时时，债务人对对让与人享有有债权的，在在两种情况下下可以行使抵抵销权：一是是债务人的债债权先于转让让的债权到期期。比如，债债务人的债权权是8月1日日到期，而转转让的债权是是同年12月月1日到期。那那么，债务人人就可以向受受让人行使抵抵销权。二是是债务人的债债权和转让的的债权同时到到期，债务人人也可以向让让与人行使抵抵销权。债务务人行使抵

28、销销权时，应当当以通知的方方式告知受让让人，通知自自到达受让人人时生效。第八十四条条 债务人将将合同的义务务全部或者部部分转移给第第三人的，应应当经债权人人同意。【释义】本本条是关于债债务人转移合合同义务的规规定。合同义务转转移是指债务务人经债权人人同意，将合合同的义务全全部或者部分分地转让给第第三人。正如如债权人可以以全部或者部部分转让权利利一样，债务务人也可以将将合同的义务务转移给第三三人。转移合合同义务也是是法律赋予债债务人的一项项权利。但是是，债权人和和债务人的合合同关系是产产生在相互了了解的基础上上，在订立合合同时，债权权人一般要对对债务人的资资信情况和偿偿还能力进行行了解，而对对于

29、取代债务务人或者加入入到债务人中中的第三人的的资信情况及及履行债务的的能力，债权权人不可能完完全清楚。所所以，如果债债务人不经债债权人的同意意就将债务转转让给了第三三人，那么，对对于债权人来来说显然是不不公平的，不不利于保障债债权人合法利利益的实现。合同义务转转移分为两种种情况：一是是合同义务的的全部转移，在在这种情况下下，新的债务务人完全取代代了旧的债务务人，新的债债务人负责全全面的履行合合同义务;另另一种情况是是合同义务的的部分转移，即即新的债务人人加入到原债债务中，和原原债务人一起起向债权人履履行义务。债债务人不论转转移的是全部部义务还是部部分义务，都都需要征得债债权人同意。未未经债权人

30、同同意，债务人人转移合同义义务的行为对对债权人不发发生效力。债债权人有权拒拒绝第三人向向其履行，同同时有权要求求债务人履行行义务并承担担不履行或者者迟延履行合合同的法律责责任。转移义义务要经过债债权人的同意意，这也是合合同义务转移移制度与合同同权利转让制制度最主要的的区别。应当指出的的是，债务人人转移义务有有别于第三人人替债务人履履行债务。合合同法第六十十五条对第三三人替债务人人履行债务的的问题做出了了规定，明确确当事人可以以约定由第三三人向债权人人履行债务。第第三人不履行行或者履行债债务不符合的的，债务人应应当向债权人人承担违约责责任。债务人人转移义务和和第三人替债债务人履行债债务的区别主主

31、要有以下几几方面：一、在在债务人转移移义务时，债债务人应当征征得债权人的的同意。在第第三人替代履履行的情况下下，债务人同同意第三人代代替其履行债债务即可，不不必经债权人人的同意。二二、在债务人人转移义务的的情况下，债债务人全部转转移义务后就就退出了原合合同关系，第第三人成为合合同新的债务务人。在债务务人部分转移移义务时，第第三人加入到到原合同关系系中，和债务务人共同履行行义务。第三三人替代履行行时，第三人人并未加入到到合同关系中中，债权人不不能把第三人人做为合同的的主体，直接接要求第三人人履行义务。三三、在债务人人转移义务后后，第三人成成为合同关系系的当事人，如如果债务人未未能按照合同同约定履

32、行，债债权人可以直直接请求第三三人履行义务务，而不能再再要求原债务务人履行。在在合同义务部部分转移的情情况下，债权权人可以向债债务人和第三三人中的任何何一方要求履履行。在第三三人替代履行行的情况下，第第三人履行有有暇疵的，债债权人只能要要求债务人承承担违约责任任，而不能要要求第三人承承担违约责任任。第八十五条条 债务人转转移义务的，新新债务人可以以主张原债务务人对债权人人的抗辩。【释义】本本条是关于债债务人转让义义务时，新债债务人抗辩权权的规定。债务人转移移义务的，新新的债务人取取代了原债务务人的地位，承承担其履行义义务的责任。原原债务人从合合同关系中退退出后，其享享有的抗辩权权由新债务人人承

33、受。债务务人的抗辩权权不因债务的的转移而消灭灭。新债务人人享有的抗辩辩权包括：同同时履行抗辩辩权、先诉抗抗辩权、合同同撤销的抗辩辩权、债务已已履行完毕的的抗辩权、债债权无效的抗抗辩权、诉讼讼时效已过的的抗辩权等。比比如，合同义义务转移后，新新的债务人按按照合同约定定履行了义务务，但是债权权人还是要求求其履行，债债务人就可以以合同履行完完毕为由向债债权人提出抗抗辩。第八十六条条 债务人转转移义务的，新新债务人应当当承担与主债债务有关的从从债务，但该该从债务专属属于原债务人人自身的除外外。【释义】本本条是关于债债务人转移义义务，从债务务不得与主债债务分离的规规定。债务人转移移义务的，其其从债务随着

34、着主债务的转转移而转移，新新债务人应当当承担与主债债务有关的从从债务。比如如，为了实现现债权而设定定的抵押权、质质权等权利以以及主债务的的利息等从债债务，都随着着主债务的转转移而转移给给新的债务人人承担。但是是，有的从债债务是专属于于债务人本身身的，这些从从债务不随主主债务的转移移而转移。第八十七条条 法律、行行政法规规定定转让权利或或者转移义务务应当办理批批准、登记等等手续的，依依照其规定。【释义】本本条是关于转转让权利及转转移义务转让让应当依法办办理批准、登登记等手续的的规定。债权人转让让权利、债务务人转移义务务是当事人对对自己权利的的处分，债权权人通知对方方或者债务人人经对方的同同意后，

35、转让让行为即生效效力。但是对对有些权利的的转让和义务务的转移，法法律、行政法法规规定要办办理批准、登登记等手续后后才有效，债债权人应当遵遵守法定的程程序办理，以以保障合同转转让行为最终终的法律效力力。债权人转让让权利或者债债务人转移义义务需要办理理批准、登记记等手续的，主主要是指涉及及外商投资企企业的一些合合同，比如，中中外合作经营营合同、外资资企业合同、中中外合作勘探探开发海洋石石油合同等。由由于这些合同同不仅是当事事人之间权利利和义务的确确定，而且其其成立和实施施涉及到国家家的利益，有有些合同会对对国家的经济济发展产生一一定的影响。为为了保证合同同的切实有效效，需要国家家审查这些合合同的合

36、法性性和可行性，因因此，这类合合同的成立需需要经过有关关机关办理批批准、登记手手续，改变合合同内容当然然也不能仅有有当事人的合合意，应当遵遵守法律和行行政法规的有有关规定。法律、行政政法规规定权权利转让或者者义务转移应应当办理批准准、登记等手手续的，当事事人应当按照照规定办理。如如果有关部门门未予办理批批准或者登记记等手续的，债债权人转让权权利或者转移移义务的行为为是无效的。但但是，如果已已批准或者登登记的合同中中明确规定，合合同权利转让让或者义务转转移不需要去去原批准机关关办理相应的的批准和登记记等手续，当当事人就不必必再去办理。也也就是说合同同成立时需要要办理批准、登登记等手续的的，并不意

37、味味着权利转让让或者义务转转移时必然也也要办理相应应的手续。比比如，我国一一些进出口公公司和外国公公司签订的合合同，合同的的成立需要经经有关部门的的批准。为了了简化手续，方方便当事人，合合同中又规定定合同权利转转让不必再经经有关机关批批准。在这种种情况下，该该合同的债权权人转让权利利时就可以依依据合同的有有关规定办理理，不必到有有关部门再去去办理批准手手续了。第八十八条条 当事人一一方经对方同同意，可以将将自己在合同同中的权利和和义务一并转转让给第三人人。【释义】本本条是关于权权利和义务一一并转让的规规定。权利和义务务一并转让又又称为概括转转让，是指合合同一方当事事人将其权利利和义务一并并转移

38、给第三三人，由第三三人全部地承承受这些权利利和义务。权权利和义务一一并转让不同同于权利转让让和义务转让让的是，它是是合同一方当当事人对合同同权利和义务务的全面处分分，其转让的的内容实际上上包括权利的的转让和义务务的转移两部部分内容。权权利义务一并并转让的后果果，导致原合合同关系的消消灭，第三人人取代了转让让方的地位，产产生出一种新新的合同关系系。根据合同法法有关权利转转让和义务转转移的规定，债债权人转让权权利应当通知知债务人;债债务人转移义义务的必须经经债权人的同同意。权利和和义务一并转转让既包括了了权利的转让让，又包括义义务的转移，所所以，合同一一方当事人在在进行转让前前应当取得对对方的意见

39、，使使对方能根据据受让方的具具体情况来判判断这种转让让行为能否对对自己的权利利造成损害。只只有经对方当当事人同意，才才能将合同的的权利和义务务一并转让。如如果未经对方方同意，一方方当事人就擅擅自一并转让让权利和义务务的，那么其其转让行为无无效，对方有有权就转让行行为对自己造造成的损害，追追究转让方的的违约责任。权利和义务务一并转让只只出现在双务务合同中。对对于当事人只只承担义务或或者享受权利利的单务合同同不存在权利利和义务一并并转让的问题题。比如，赠赠与合同的被被赠与人只享享有权利而不不承担义务，这这些合同的当当事人不可能能出现将权利利和义务一并并转让的情况况。第八十九条条 权利和义义务一并转

40、让让的，适用本本法第七十九九条、第八十十一条至第八八十三条、第第八十五条至至第八十七条条的规定。【释义】本本条是关于权权利和义务一一并转让应当当适用有关条条款的规定。合同关系的的一方当事人人将权利和义义务一并转让让时，除了应应当征得另一一方当事人的的同意外，还还应当遵守合合同法有关转转让权利和义义务转移的其其他规定。主主要有以下几几方面内容：一、不得转转让法律禁止止转让的权利利。(第七十十九条)二、转让合合同权利和义义务时，从权权利和从债务务一并转让，受受让人取得与与债权有关的的从权利和从从债务，但该该从权利和从从债务专属于于让与人自身身的除外。(第八十一条条、第八十六六条)三、转让合合同权利和义义务不影响债债务人抗辩权权的行使。(第八十二条条、第八十五五条)四、债务人人对让与人享享有债权的，可可以依照有关关规定向受让让人主张抵销销。(第八十十三条)五、法律、行行政法规规定定应当办理批批准、登记手手续的，应当当依照其规定定办理。(第第八十七条)第九十条 当事人订立立合同后合并并的，由合并并后的法人或或者其他组织织行使合同权权利，履行合合同义务。当当事人订立合合同后分立的的，除债权人人和