委托拍卖合同讲义

1、PAGE PAGE 40委托拍卖协议讲义 前言：委托拍卖是资产公司处置不良资产的主要方式之一，通过拍卖机构的营销，可以引入众多的竞买人参与竞买，起到了最大限度地提升资产价值的作用。本次向大家汇报的整体思路是以债权委托拍卖协议为主线，结合拍卖法及具体案例来理解新协议中的具体条款，同时对涉及在物权、股权拍卖中应注意的一些问题进行简要提示。本人下面汇报的的内容共由四四部分组成：一、债权拍拍卖的概念、特特点；二、委委托拍卖协议议总体的逻辑辑关系；三、主主要依据拍拍卖法的相相关规定，结结合协议具体体条款，从保保护公司利益益和防范风险险的角度出发发，理解协议议的条款；四四、物权拍卖卖、股权拍卖卖中应注意的

2、的一些问题。第一部分 债权拍卖的的概念、特点点1、概念：债权权拍卖是指将将可以拍卖的的债权以公开开竞价的形式式转让给最高高应价者的一一种特殊买卖卖方式。债权权拍卖是一种种特殊形式的的债权转让行行为，遵循价价高者得的原原则。法律法法规中关于债债权转让的规规定适用于债债权拍卖。2、债权权拍卖的特点点（1）实实现程度具有有不确定性。债债权属请求权权，具有相对对性，其实现现程度要受债债务人的资产产状况、债权权本身的法律律风险、债权权人的能力及及司法环境的的影响较大。因因变化的因素素较多，所以以债权的实现现程度具有不不确定性。（2）买买受人高收益益性与高风险险性并存债权实现程度的的不确定性决决定了买受人

3、人既有通过债债权获得超额额利润的可能能，又有债权权无法实现的的巨大风险，买买受人应在参参与竞买前尽尽可能了解该该风险，同时时拍卖法也也要求委托人人、拍卖人有有充分进行债债权瑕疵披露露、风险提示的义务。买受人的风险主主要有： 债权资产调查查失误，信息息错误或不对对称及发生重重大变化，导导致买受人做做出错误判断断； 债权效力力认定有误，主主张权利滞后后，导致丧失失求偿权。 资产难以以执行或无法法变现。（3）交接方式式的特殊性。债债权拍卖成交交后，移交方方式包括两个个方面内容：从权利利的转移角度讲，在委托拍卖卖机构与买受受人签署成交交确认书时，债债权尚未发生生转移，委托托人还要与买买受人签订债债权转

4、让协议议及支付成成交价款后才才能进行债权权的交割，债债权交割后还还要向债务人人送达债权权转让通知书书；从权利的完整角度讲，要移交的债权文件一般般应为原件。因因为债权拍卖卖移交的文件件是买受人主张债债权的证据，因因此，如果不不能完整移交交，将给买受受人带来损失失。第二部分 委托拍卖协协议总体的逻逻辑关系无论是债权拍卖卖，还是物权权、股权拍卖卖，公司制定定的新协议均均按照拍卖卖法的法律律框架来制定定、设计具体体的条款内容容。与公司的原原委托拍卖协协议示范文本本相比较更为为细化，从文文本上讲新的的文本将委托托拍卖设计为为三种文本，即即债权拍卖、物物权拍卖、股股权拍卖协议议，而原拍卖卖协议是将上上述三

5、项权益益统一在一份份委托拍卖协协议中，内容容比较概括，不不如新的示范范协议更有针针对性。委托拍卖 委托人通过招投投标或指定的的方式确定拍拍卖机构；委托人向拍卖机机构将其已经经知悉的与拍拍卖债权有关关的文件和材材料向拍卖机机构进行披露露。结合示范范文本的约定定对于所披露露的文件的效效力委托人不不进行任何承承诺与保证，完完全由竞买人人自行判断。拍拍卖债权存在在或可能存在在的瑕疵也在在协议中以附附件的方式采采取概括与列列举相结合的的方式进行确确定，并将上上述内容通过过拍卖标的特特别声明条款款的形式加以以明确。为委委托人因瑕疵疵披露不充分分，而可能承承担的瑕疵担担保责任起到到了积极的防防范作用；向拍卖

6、卖机构交付债债权权属文件件的复印件，公公示债权转让让协议。拍卖地点的确定定、拍卖标的的的公告与展示示确定拍卖的时时间、地点、拍卖标的的起拍价通过媒体发布布拍卖公告拍卖标的的展展示3、拍卖的实施施阶段拍卖人依法审审查竞买人的的资格竞买人交纳竞竞拍保证金拍卖机构组织织实施拍卖，按期召开拍卖会与最高应价价者签署拍卖卖成交确认书书，成交确认认书要与委托托拍卖协议及及债权转让协协议的核心条条款进行衔接接。例如在拍拍卖成交确认认书上应明确确成交价格、支支付方式、付付款期限等内内容，最后由由买受人签字字确认。此外，通过过公告与标的的的展示还要要使买受人明明确拍卖价款款是由买受人人支付给拍卖卖机构，再由由拍卖

7、机构转转交给委托人人；要明确在在转让方收到到全部价款后后拍卖债权才才进行交割；要明确买受受人付款存在在违约的情况况下应承担的的违约责任以以及重新拍卖卖情况下的损损害赔偿责任任；还要明确确在成交确认认书签署后买买受人交付给给拍卖机构的的竞买保证金金将转化为缔缔约定金，在在委托人与买买受人签署债债权转让协议议后则转化为为履约保证金金。4、拍卖佣金的的支付按示范文本的设设计，委托人人收到成交价价款后才向拍卖人以以累进/累退退的方式按比比例支付佣金金或与拍卖机机构约定免收收佣金。引起注意的约定定是拍卖未成成交或成交后后买受人未足额支付转转让价款的，拍卖机构不得收取佣金。5、拍卖成交的的后续事项转让人与

8、买买受人签署相相关的转让让协议买受人依约支支付转让价款款，转让人返返还履约保证证金交割债权，移移交权属资料料文件 第三部分分 主要依据据拍卖法的的相关规定，结结合协议具体体条款，从保保护公司利益益和防范风险险的角度出发发，理解协议条款款的具体内容容。债权、股权权、物权三种种委托拍卖卖协议的条款构成基基本相同，委委托拍卖协议议（债权）比比另两份协议议多个“第五条 债权权属文文件的保管与与交付”，第一条至至第十一条的的内容与拍卖卖有关，从第第十二条开始始，争议的解解决、不可抗抗力、协议的的变更、终止止、通知和通通讯、附则、双双方另行约定定的条款，鉴鉴于该六项条条款属通用条条款，且在理理解债权转转让

9、协议示示范文本时已已有论及，故对对此类条款不再进行汇报报。第一条 委托托拍卖标的1.1甲方委托托乙方拍卖的的债权为截止止 年 月 日，甲方方对 户债务人享享有的人民币币 万元债债权，其中：本金人民币币 万元元，利息人民民币 万元。拍卖债权的具体体情况详见附附件一。1.2 拍拍卖债权的权权属文件清单单见附件二。附附件二所列文文件复印件由由甲方于本协协议签订后 日交给乙乙方。讲解：此条是对对拍卖债权基基本情况的表表述，应确保保拍卖债权的的账面本金、利利息、总额均均明确、具体体。在实际操操作中应注意意记息的截止止日应与债权权转让的基准准日保持一致致，这样有利利于统一所转转让的债权总总额。法律法规依据

10、：拍卖法第六六条拍卖标的应应当是委托人人所有或者依依法可以处分分的物品或者者财产权利。国务院制定的金金融资产管理理公司条例第第二十六条 金融资产管管理公司管理理、处置因收收购国有银行行不良贷款形形成的资产，应应当按照公开开、竞争、择择优的原则运运作。金融资资产管理公司司转让资产，主主要采取招标标、拍卖等方方式。财政部制定的金金融资产管理理公司资产处处置管理办法法(修订)第十六条公司以拍卖方式处置资产，应采取公开方式选择有资质的拍卖中介机构，按照中华人民共和国拍卖法的规定进行。拍卖底价的确认按资产处置程序办理。一般来讲债权是是可以通过拍拍卖方式进行行转让的，大大家对此应该该没有什么疑疑问，其法律

11、依据据也就不一一一列举。在这这里主要想强强调的是，就就资产管理公公司而言，还还要知道哪些些债权不能拍拍卖转让。不得转让的债权权：财政部下下发的关于于进一步规范范金融资产管管理公司不良良债权转让有有关问题的通通知中规定定的“二、下列资资产不得对外外公开转让：债务人或担担保人为国家家机关的不良良债权；经国国务院批准的的全国企业政政策性减半破破产计划的国国有企业债权权；国防、军军工等涉及国国家安全和第第三信息的债债权以及其他他限制转让的的债权”。财政部、人民民银行、银监监会关于国有有商业银行股股改过程中个个人不良贷款款处置有关问问题的通知二、银行和金融资产管理公司(以下简称“资产公司”)应依法对个人

12、贷款进行全额追偿，不得采取打包出售、打折减免等方式处置。一般情况下不可可转让债权还还包括：根据合同性质质不得转让；按照当事人人约定不得转转让；依照法律规规定不得转让让，例如担担保法规定定从债权不可可单独转让。再有就是人身性非常明显的债权也不得转让，如扶养请求权、抚恤金请求权、劳动保险金债权、人身损害赔偿金和精神抚慰金。第二条 甲方关于拍拍卖标的的特特别声明2.1 甲方方对拍卖债权权的权利证明明限于附件二二列明权属文文件，该等文文件的效力由由竞买人自行行判断。（竞竞买人自行判判断债权权属属文件的效力力）2.2 甲方方保证已经将将其知悉的与与拍卖债权的的有关文件和和材料进行了了披露，甲方方不对该拍

13、卖卖债权进行任任何承诺与保保证；拍卖债债权的瑕疵披披露详见附件件三。（不对对债权作任何何的承诺与保保证，披露已已掌握的债权权瑕疵）2.3 最高高应价者在签签署拍卖成成交确认书的的同时应与甲甲方签署事先先已明示的债债权转让协议议、债务务减让协议或或其它协议（附附件四）。（债债权转让协议议与拍卖卖成交确认书书应同时签签署）2.4 成成交日后至买买受人付清全全部拍卖价款款（或债权权转让协议约约定的第期价价款）及债债权转让协议议、债务务减让协议或或其它协议约约定的其他款款项前，拍卖卖标的由甲方方继续享有；债权文件在在本款约定的的所有款项付付清后按照债债权转让协议议、债务务减让协议或或其它协议之之约定移

14、交给给买受人。（拍拍卖价款付清清前债权不转转移，付清后后按债权转转让协议的的约定交割）2.5 甲方方对买受人仅仅承担债权权转让协议、债债务减让协议议或其它协协议中明确约约定的义务。乙方应将上述内内容记载于拍拍卖规则和竞竞买须知，提提示竞买人注注意，并要求求竞买人签字字确认已知悉悉拍卖规则和和竞买须知。竞竞买人参加竞竞买，即视为为知晓、认可可并接受上述述声明。讲解：本条属委委托人对拍卖卖债权的特别别声明：在22.1、2.2款中首先先强调拍卖债债权的瑕疵、权权属文件及以后与买受人人签署的债债权转让协议议均应向拍卖人人予以充分披披露、展示，并要要求拍卖人将将委托人向其其披露的全部部信息在拍卖规则、竞

15、竞买须知上向竞买人进进行充分披露露。特别是附附件三中关于于瑕疵披露的的内容，按照照公司的要求求是不得擅自自删除，但可以根据据拍卖债权的的具体情况，相相应增加、调调整瑕疵披露露的内容，可可见公司对瑕瑕疵披露是非非常重视的。附件三：拍卖债债权的瑕疵披披露1. 委托人已已充分告知，其其委托拍卖人人拍卖的标的的债权，可能能因存在计算算误差或其他他原因，从而而导致买受人人实际接收的的主债权金额额与本合同约约定的金额以以及本协议附附件一中所列列债权金额不不完全一致。（拍卖标的可能存在误差，不准确）2. 委托人已已充分告知，其其委托拍卖人人拍卖的标的的债权，存在在或可能存在在瑕疵或尚未未发现的重大大缺陷，以

16、至至于买受人受受让债权的预预期利益无法法实现。该等等瑕疵或重大大缺陷包括但但不限于下列列一项或多项项：（列举式式）2.1 拍卖债债权项下借款款人、担保人人或其他责任任主体可能存存在破产、被被吊销、被注注销、被撤销销、解散、关关停、歇业、下下落不明以及及其他主体存存续性瑕疵的的情形；2.2 拍卖债债权可能已超超过诉讼时效效、法定或约约定时效或丧丧失其他相关关的期间利益益或因其他原原因已部分或或全部丧失；2.3 拍卖债债权项下主从从债权可能存存在未生效、无无效或被撤销销等情形；2.4 与拍卖卖债权有关的的资产文件可可能存在缺失失（不限于原原件）、内容容冲突、不真真实等相关情情形；2.5 担保协协议

17、可能约定定主债权不可可转让或只对对特定债权人人承担担保责责任的情形；2.6 担保物物、抵债资产产可能发生灭灭失、毁损或或可能存在欠欠缴税费、不不能办理权属属变更手续、不不能实际占有有、丧失使用用价值或其他他减损担保物物、抵债资产产价值的相关关情形；2.7 涉诉拍拍卖债权可能能存在全部或或部分败诉、不不能变更诉讼讼（含执行）主主体等诉讼风风险。2.8 拍卖债债权事实上可可能已经全部部灭失或部分分灭失。披露的瑕疵采取取了概括式与与列举式相结结合的方式，所所列举的瑕疵疵可以根据实实际选择，未未列举的可以以根据实际增增加，列举的的大致可以分分为八类，分分别是偿债主主体存续性瑕瑕疵；时效或或期间利益丧丧

18、失的瑕疵；债权本身效效力的瑕疵；债权文件瑕瑕疵；转让限限制瑕疵；担担保物和抵债债资产瑕疵；诉讼利益瑕瑕疵；其他瑕瑕疵等。3. 委托人已已充分告知，受受让人受让拍拍卖债权后，对对该债权在基基准日以后产产生的利息、罚罚息的请求权权，买受人可可能无法继续续享有。（可可能无法享有有基准日后的的利息请求权权）4. 委托人已已充分告知，受受让人受让拍拍卖债权后，可可能无法享有有委托人所享享有的国家法法律政策规定定的各项优惠惠条件和特殊殊保护，包括括但不限于税税收和诉讼方方面的优惠和和特殊保护。（可能无法享有委托人的各项优惠政策）5. 委托人已已充分告知，其其委托拍卖人人拍卖的标的的债权，存在在部分或全部部

19、不能回收的的风险特性以以及清收的困困难性，且因因委托人并非非拍卖债权的的原始权利人人，委托人无无法对其承继继的、由任何何第三方制作作的资产文件件的真实性、有有效性、准确确性和完整性性提供保证。（债权存在不能回收的风险及不对债权文件提供保证）因上述瑕疵及缺缺陷涉及法律律上的分析、结结论不具有唯唯一性，委托托人不发表任任何判断性结结论，由买受受人自行判断断，委托人不不承担任何责责任。6. 拍卖人应应告知竞买人人仔细审阅拍拍卖规则、竞竞价须知、债债权转让协议议、债务务减让协议及及其他协议的的内容，并在在确认完整、全全面地理解全全部上述内容容后参加竞买买。买受人一一经应价，即即证明买受人人已完整、全全

20、面地理解全全部上述内容容，并充分认认知受让拍卖卖债权可能遭遭受的一切风风险，受让人人自愿承担由由上述风险造造成的一切损损失以及不能能获得相应预预期利益的后后果。（拍卖人有告知知竞买人风险险的义务，买买受人自愿承承担风险的承承诺）7、拍卖人确认认在本协议签签署之前，在在签署保密密协议的基基础上，委托托人已经向拍拍卖人充分展展示了拍卖标标的涉及的相相关文件，由由于档案管理理的需要委托托人不便向竞竞买人展示原原件。因此仅仅向拍卖人展展示原件，并并由拍卖人确确认复印件与与原件一致无无误后将相应应复印件交拍拍卖人持有，由由拍卖人向竞竞买人展示与与原件一致的的复印件，拍拍卖人已经充充分知悉拍卖卖标的的来源

21、源、瑕疵和风风险。除本附附件说明的瑕瑕疵及风险外外，其余尚有有的潜在瑕疵疵及风险由拍拍卖人及竞买买人根据债权权相关文件及及尽职调查自自行判断。（委托人已向拍拍卖机构就债债权权属文件件进行了展示示，拍卖人已已知悉拍卖标标的的来源、瑕瑕疵和风险）8、委托人与拍拍卖人双方签签署委托拍拍卖协议，即即视为委托人人已经就拍卖卖标的的来源源、瑕疵和风风险向拍卖人人完成了充分分的披露和说说明，委托人人不再就拍卖卖标的的来源源、瑕疵和风风险的披露和和说明承担任任何责任。（委委托人不在就就拍卖的债权权承担责任）个人的建议：第第2.3款的的约定是买受人在签签订拍卖成交交确认书的同同时，委托人人应与买受人人签订相应的

22、的转让协议议。如果委委托人在拍卖卖实践中对此此约定的掌握难度较大大，为防止委委托人公章、法法人代表章的的使用风险，也也可以在协议议中约定买受受人在签订拍拍卖成交确认认书之日起几几日内再签订订相应的转转让协议。为什么可以作此此约定呢？因因为根据本协协议中关于竞竞拍保证金的的相关转换条条款的约定，竞买买人在签署拍拍卖成交确认认书的同时竞竞买保证金将转转换为缔约定定金，如果买受人人未签订债债权转让协议议，那么按按缔约定金罚罚则的约定，委委托人有权扣扣收该缔约定定金，所以作作此灵活的变变通，对于委委托人签约来讲没有风险险。此外，本款中还还提到了债债权转让协议议的公示问问题，债权权转让协议的的公示是十分

23、分必要的，通过公示示可以将与买买受人所签订订的协议条款款的内容提前前固定下来，而不必再经过过谈判、协商商过程，同时时也减少了买买受人在拍卖卖成交后，以以不知协议内内容为由，不不同意签约的的风险。在协议公示时时，应将协议议中的选择性性条款予以确确定，这一点点要格外注意意，避免在选选择性条款上上与买受人产产生争议。法律依据：拍卖法第十十八条拍卖人有权权要求委托人人说明拍卖标标的的来源和和瑕疵。拍卖人应当当向竞买人说说明拍卖标的的的瑕疵。第二十七条委委托人应当向向拍卖人说明明拍卖标的的的来源和瑕疵疵。第三条 拍卖卖标的的保留留价与起拍价价3.1 拍卖卖标的的保留留价由甲方确确定，并在拍拍卖会前告知知

24、乙方指定的的拍卖师，乙乙方应当保密密。3.2 拍卖卖标的的起拍拍价由乙方根根据相关因素素自行确定。讲解： 在进行拍卖时，确确定拍卖的保保留价，是整整个拍卖过程程中一个很重重要的环节，它它往往关系到到拍卖的成功功与否，这里里就涉及如何何确定拍卖保保留价的问题题作简要的探探讨。（一）确定拍卖卖保留价，应应先明确评估估价、拍卖保保留价和起拍拍价之间的相互关关系。拍卖卖法第二十十八条规定：拍卖国有有资产，依照照法律或者按按照国务院规规定需要评估估的，应当经经依法设立的的评估机构评评估，并根据据评估结果确确定拍卖标的的保留价。这这确定了评估估价在制定拍拍卖保留价时时的法律地位位。拍卖法法第五十条条规定：

25、 拍卖标的的有保留价的的，竞买人的的最高应价未未达到保留价价时，该应价价不发生效力力，拍卖师应应当停止拍卖卖标的的拍卖卖。这表明明拍卖保留价价，是指委托托人确定的拍拍卖标的最低低价。起拍价价是为了提高高拍卖标的成成交率，根据据拍卖保留价价而制定的参参考价，在拍拍卖开始时要要公布。这三者的关关系是，评估估价是基础，保保留价是权益益，起拍价是是手段。在委委托拍卖时，应应合理地确定定它们之间的的相互关系。（二）评估价不不宜作为保留留价。委托方方总期望自己己的资产能卖卖个好价，但但实际运作过过程中，单纯纯地将拍卖资资产以评估价价或下调一定定幅度作为交交易底价是缺缺乏可操作性性。从理论上上讲，评估价价是

26、按法定或或公允的标准准和程序对资资产估算的价价值。由于其其评估方法自自身的制约，及及同一资产出出于不同的评评估目的，产产生评估结果果是有相当大大的差距的，如如采用重置价价格法与采用用清算价格法法产生的评估估结果就完全全不同。同时时，评估价不不可能准确反反映资产的供供求关系，也也就不可能准准确反映市场场对资产的接接受价格，即即使能准确反反映市场价格格，也是一个个静态的，时时点的价格，而而评估到交易易有一个过程程，市场又瞬瞬息万变。同同时评估价也也不可能体现现交易本身的的各种具体情情况，特别是是用重置价格格法评估的资资产，往往是是高于接收方方的心理预期期。对此，评估价不宜宜简单地作为为拍卖保留价价

27、。（三）拍卖保留留价与成交价价没有必然的的联系。有许许多委托人存存在一种误解解，认为保留留价定得越高高，成交价也也就越高。其其实，拍卖说说到底是一个个市场行为，债债权的成交价价如何，最终终由市场来确确定，由债权权自身的价值值和供求关系系确定。影响响成交价因素素，是资产的的质量如何、是是否适合市场场的需求，是是意向购买人人多少、出让让时机、市场场大环境如何何等等，而非非拍卖保留价价定得高低，而而且大多保留留价是保密的的，客户并不不知晓，故拍拍卖保留价高高低与成交价价并没有必然然的联系。但但是，确定合合理的拍卖保保留价可以大大大提高交易易的成交率。案例：沈阳某拍拍卖机构受我我公司沈阳办办事处的委托

28、托，对沈阳市市顺通国际货货代储运公司司享有的本金金780万元元及相应利息息的债权进行行拍卖。拍卖卖机构在拍卖卖公告刊登后后，即由6家家客户在规定定的期限内交交付了竞拍保保证金进行了了登记，拍卖卖会举行时，沈沈阳办以密封封形式向拍卖卖师递交了拍拍卖底价（保保留价），拍拍卖师自1660万元的起起拍价开始起起拍，有一竞竞买人应价。因因债权有担保保瑕疵，拍卖卖师在等待了了几分钟后仍仍无人加价，拍拍卖师宣布该该应价尚未到到底价，此时时竞买人纷纷纷要求报出底底价，拍卖师师当即征求了了委托人的意意见，经委托托人同意，拍拍卖师报出了了170万元元的拍卖底价价，已应价的的竞买人再次次举牌应价，在在无人应价的的情

29、况下，拍拍卖师三声报报价后击槌成成交。事后，有有人提出异议议，认为最高高应价在未达达到底价且密密封的低价一一经报出后，应应宣布流标，重重新公告拍卖卖，否则应认认为拍卖无效效。通过本案案例所提炼出出的问题是拍拍卖现场竞价价未到底价后后报出底价再再拍卖成交是是否有效？分析：我们认为为，对于此种种情况的发生生，总体上讲讲拍卖成交应应该是合法有有效的。简要要分析如下：1、根据拍卖卖法第444条3款规定定的精神，保保留价是由委委托人提出的的，基于委托托人对所拍卖卖的标的享有有处分权，因因此委托人具具有保留价的的确定权。2、拍卖法第第28条规定定：“委托人有权权确定拍卖标标的的保留价价并要求拍卖卖人保密。

30、”在拍卖活动动中并不是所所有的保留价价都必须保密密，是否保密密应当视委托托人的具体要要求。当委托托人提出需要要对保留价保保密时，拍卖卖人应为其保保密。当委托托人认为无需需保密时，拍拍卖人可不再再受其保密要要求的限制。通通过公司示范范文本的制定定可以看出，公公司对于保留留价的态度是是需要拍卖机机构保密的。3、本案例中拍拍卖师将拍卖卖标的的起拍拍价确定为1160万元，对对于“起拍价”我国法律中中没有相应的的规定，在拍拍卖实践中通通常可以理解解为拍卖师的的一种技术手手段，起拍价价仅是拍卖现现场操作时价价格竞争的一一个起点，并并不具备价格格因素上的法法律效力。4、拍卖法第第50条规定定：“拍卖标的有有

31、保留价的，竞竞买人的最高高应价未达保保留价时，该该应价不发生生效力，拍卖卖师应当停止止拍卖标的的的拍卖。”这里指的是是竞买人的最最高应价始终终没有达到拍拍卖标的的保保留价，那么么结合本案在在经委托人同同意公布保留留价后继续进进行拍卖时，竞竞买人再次加加价，最高应应价已经达到到了保留价，此此时拍卖师落落槌成交是合合法的。至于同一竞买人人是否可以在在自己的应价价的基础上进进行加价，法法律中没有明明确规定。基基于当事人的的自愿原则，如如果继续加价价是竞买人的的真实意识表表示，这一应应价就不违法法。5、拍卖法第第14条规定定：“拍卖活动应应当由拍卖师师主持。”这是法律赋赋予拍卖师的的权力。这一一主持全

32、贯穿穿于拍卖现场场的开始、中中止、变更和和结束的权力力。拍卖师在在遇到与保留留价相关的问问题时，虽然然不具备确定定权，但并不不等于不具备备与委托人协协商的权力，拍拍卖师根据现现场情况适时时向委托人进进行征询的方方法是可行的的。综上，因最高竞竞价未达低价价，在委托人人同意公布拍拍卖标的保留留价并继续进进行拍卖，在在买受人继续续应价并达底底价时，拍卖卖师宣布拍卖卖成交的方法法是合法有效效的。第四条 拍卖卖期限、地点点4.1 乙方方应于 年 月 日之前在在 举办办的拍卖会上上对本协议项项下拍卖标的的实施拍卖。如如在该日期之之前未能举行行拍卖，甲方方有权要求乙乙方另行举办办拍卖会。4.2 乙方方应在拍

33、卖会会前 个工作日在在 （填写媒体体名称）上公公布拍卖公告告。4.3 乙方方应事先将拍拍卖公告之内内容告知甲方方并取得甲方方认可，并将将拍卖规则、竞竞买须知等以以书面形式告告知甲方。4.4 拍卖卖公告发布后后，乙方负责责安排拍卖债债权的展示时时间、地点，拍拍卖债权的展展示时间不得得少于 个工作日。乙乙方应将甲方方提供给乙方方的有关拍卖卖债权的全部部文件复印件件、本协议附附件展示给竞竞买人，由竞竞买人对该债债权法律上的的有效性及商商业价值进行行独立判断以以决定是否参参与竞买。乙乙方须同时取取得竞买人已已知悉并理解解上述资料及及文件的书面面证明。法律依据：关于拍卖公公告与展示的的相关条款第四十五条

34、拍拍卖人应当于于拍卖日七日日前发布拍卖卖公告。第四十十六条拍卖公告应应当载明下列列事项：（一一）拍卖的时时间、地点；（二）拍卖卖标的；（三）拍卖卖标的展示时时间、地点；（四）参与与竞买应当办办理的手续；（五）需要要公告的其他他事项。第四十七条条拍卖公告应应当通过报纸纸或者其他新新闻媒介发布布。第四十八条条拍卖人应当当在拍卖前展展示拍卖标的的，并提供查查看拍卖标的的的条件及有有关资料。拍拍卖标的的展展示时间不得得少于两日。案例：关于拍卖卖公告日期如如何计算沈阳某拍卖机构构接受我公司司沈阳办事处处的委托，对对该办位于和和平区三好街街的一宗房产产进行拍卖。于于2007年年7月14日日在沈阳晚晚报上发

35、布布了拍卖公告告，并在公告告后的第8天天，即7月221日上午110：30进进行了公开拍拍卖，并已成成交。事后，有有人提出观点点认为“拍卖法规规定的拍卖日日7日前”，其计算方方法应当是：拍卖日当日日不算，从拍拍卖日的前一一天开始起算算，往前数77日，才是“拍卖日7日日前”，而公告应应当是在此77日之前。照照此观点，拍拍卖公告至少少要公告8日日才符合规定定。问题：“拍卖日日7日前”的起算，究究竟含不含拍拍卖日当日？分析：1、上述观点的的主要依据是是民法通则则第1544条2款“规定按照日日、月、年计计算期间的，开开始的当天不不算入，从下下一天开始计计算”该规定是以以行为日向后后计算的方法法，而拍卖卖

36、法第455条规定“拍卖人应当当于拍卖日77日前发布拍拍卖公告”这是拍卖公公告的法定程程序，属于不不可改变的必必经程序。该该条规定指向向为“拍卖日7日日前”，即将拍卖卖日作为确定定日，然后向向前数7天。这这种计算方法法是以该行为为发生的日期期作为确定日日，然后据此此向前计算的的方法。2、民法通则则第1544条3款“期间的最后后一天是星期期日或者其他他法定休假日日的，以休假假日的次日为为期间的最后后一天”的规定，是是按照“工作日”的计算方法法计算的。拍拍卖法规定定的拍卖日77日前没有注注明为“工作日”，因此应当当指向为日历历日，按照日日历日计算的的方法不需要要扣除法定假假日或者星期期日。当前，为为

37、了招商或者者操作的需要要，拍卖企业业的拍卖活动动往往选择在在节假日或者者星期日举行行，这已形成成行业惯例，如如果按照民民法通则第第154条规规定解释，各各拍卖企业将将无法在节假假日或者星期期日举行拍卖卖活动。3、我国法律中中所规定的按按照确定日向向前计算的方方法和按照起起始日向后计计算的方法有有着很大的不不同。而拍拍卖法所规规定的公告日日计算的方法法属于向前计计算的方法，即即将拍卖的具具体日期加以以确定，然后后向前计算，并并要求满足“拍卖日7日日前”，这一表述述的特点突出出了行为日的的日期，如拍拍卖举行的日日期，然后按按照拍卖举行行的日期向前前计算。4、从法律效力力上讲，拍拍卖法是规规范拍卖行

38、为为的特别法，应应当处在最有有效的优先地地位，因此以以民法通则则第1544条规定来解解释拍卖法法第45条条的规定的做做法是不妥的的。第五条 债权权权属文件的的保管与交付付5.1 拍卖卖日前及债权权权属文件依依照债权转转让协议、债债务减让协议议或其它协协议之约定移移交给买受人人前，债权权权属文件由甲甲方自行保管管。5.2 甲方方应按照债债权转让协议议、债务务减让协议或或其它协议的的约定向买受受人履行债权权权属文件的的交付义务。讲解：关于权属属文件的交付付，在债权权转让协议中中表述的较为为详细，不再再赘述。对于于债务减让让协议债权权权属文件的的交付问题，因为债务人只要按约支付债务减让价款后，剩余债

39、务就已免除，除了相关的权证（房产证、土地使用权证、他项权证）外，剩余的权属文件资料没有必要再向债务人交付，实际操作中应注意掌握。或者在债务减让协议中增加权属文件不予交付的约定，以示强调，避免与债务人产生争议。法律依据：第三三十一条按照约定由由委托人移交交拍卖标的的的，拍卖成交交后，委托人人应当将拍卖卖标的移交给给买受人。第六条 拍卖卖价款及其支支付6.1 拍卖价价款为竞买人人申报的且其其金额不低于于保留价的最最高应价。6.2乙方收取取竞买人支付付的全部价款款（适用于一一次性付款情情形）/每一一期价款（适适用于分期付付款情形）后后的 个工作日日内应将拍卖卖价款支付给给甲方。6.3 乙方确确认竞买

40、人须须按照拍卖规规则要求的时时间和方式交交纳人民币 万元的竞竞拍保证金，若若竞买人未能能签署拍卖卖成交确认书书的，竞拍拍保证金归甲甲方所有，乙乙方应在竞买买人违约后 日内内将该竞拍保保证金支付甲甲方。6.4 乙方确确认该竞拍保保证金在竞买买人签署拍拍卖成交确认认书之同时时自动转为缔缔约定金，该该定金于买受受人和甲方的的债权转让让协议、债债务减让协议议或其它协协议签订日自自动转为履约约保证金；买买受人逾期未未与甲方签订订债权转让让协议、债债务减让协议议或其它协协议的，缔约约定金归甲方方所有。乙方方应在买受人人逾期后 日内将该该缔约定金支支付甲方。讲解：本条属核核心条款，拍拍卖价款的支支付方式，虽

41、虽然公司设计计了两种支付付方式，但在在具体的拍卖卖工作中拍卖卖价款的支付付方式应尽量量选择一次性性付款方式，且且在拍卖规则则、竞买须知知等文件中明明确具体付款款方式及支付付期限。我国现行法律法法规中并无关关于拍卖人与与竞买人之间间“保证金”的规定，保保证金的收取取与否视为双双方的约定。保保证金的作用用主要是为了了防止竞买人人不负责任的的恶意应价，同同时对竞价成成功后买受人人违约行为的的相关责任加加以防范。拍拍卖实践中一一般要求竞买买人支付保留留价的10%-20%作作为（竞拍保保证金），当当竞买不成功功时，保证金金应当予以返返还；当竞买买人竞买成功功时，其所交交纳的保证金金将转为佣金金和相应的价

42、价款；当竞买买人成为买受受人以后，如如果违约，其其所交纳的保保证金将不予予返还。公司制定的本协协议示范文本本关于竞拍保保证金的约定定与以上拍卖卖惯例相比较较，对于公司司来讲能进一一步维护公司司的合法权益益。文本约定定，为了确保保竞买人能够够在最高应价价后签署拍拍卖成交确认认书，应要要求竞买人提提交竞拍保证证金，并在签签署拍卖成成交确认书后后将竞拍保证证金自动转为为缔约定金，同同时还应明确确将缔约定金金支付到委托托人指定的帐帐户期限，以以确保买受人人能够与委托托人签署债债权转让协议议及其他协协议。最后，根根据债权转转让协议的的约定，签约约后缔约定金金即转为履约约保证金。竞竞拍保证金在在两个不同阶

43、阶段里的转换换，使公司的的合法权益得得到了充分的的保障。对于因竞买人违违约，保证金金的归属也作作出了约定，即即由委托人享享有该保证金金利益。大家家注意此种约约定与拍卖惯惯例是不同的的，拍卖惯例例的要求是如如果竞买人违违约，其交纳纳的保证金由由拍卖机构扣扣收，主要是是弥补拍卖机机构的佣金和和拍卖成本的的损失及对竞竞买人的惩处处作用。而委委托人并不享享有该利益。问题：第6.22款的约定，仅仅对拍卖机构构收到买受人人的成交价款款后多少工作作日内将成交交价款交给委委托人作出约约定，而对拍拍卖机构何时时收到买受人人的成交价款款却未作出明明确约定，存存在拍卖人与与买受人恶意意串通约定较较长付款期限限的风险

44、，建建议将该款修改为为“买受人在拍拍卖成交确认认书规定的的期限内（自自拍卖成交之之日起最长不不得超过 日）向乙乙方支付全部部价款（适用用于一次性付付款情形）后后，乙方在 个工作日日内应将拍卖卖价款支付给给甲方。”第七条 拍拍卖佣金及其其支付拍卖佣金及其支支付方式为如如下第 种方式式： 7.1 免收甲甲方拍卖佣金金拍卖标的经拍卖卖成交的，乙乙方免收应由由甲方支付的的佣金。若拍卖标的未成成交的，乙方方亦不向甲方方收取乙方因因进行拍卖而而支出的各项项费用，包括括但不限于评评估费、公告告费、广告费费。7.2 买受受人一次性付付款的7.2.1 甲甲乙双方同意意按超额 （累进/累退）方式式确定佣金费费率：

45、拍卖价价款在 万元（含含本数）以内内的部分，按按 %计算佣佣金； 万元至 万元（含含本数）之间间的部分，按按 %计算佣佣金； 万元以上上的部分，按按 %计算佣佣金。7.2.2乙方方不得从拍卖卖价款中直接接扣收拍卖佣佣金。7.2.3 拍卖佣金于于甲方全额收收到拍卖价款款后 个工作日日内支付给乙乙方。7.3买受人分分期付款的7.3.1 买受人分期期付款的，拍拍卖佣金分次次支付，各次次支付的佣金金金额为甲方方分期回收转转让价款的 %，支支付期限为甲甲方收到相应应的期款之日日起 个工作日内内。7.3.2 因买受人未未与甲方签订订相应的债债权转让协议议、债务务减让协议或或其它协议或或违反债权权转让协议、

46、债债务减让协议议或其它协协议中确定的的付款义务，致致使甲方未能能足额收取转转让价款的，乙乙方无权就甲甲方未收到的的转让价款主主张佣金。（以上为选择性性条款）讲解：本条为佣佣金条款，其其支付方式设设计为两种，一一种为委托人人免交佣金，另另一种为委托托人按一定比比例支付佣金金，该种方式式又分为买受受人一次性付付款与分期付付款两种，一一次性付款的的按照累进或或累退方式确确定佣金费率率；分期付款款的按照分期期回收转让价价款的佣金费费率确定佣金金。该条还强调拍卖卖未成交时拍拍卖机构不得得向委托人收收取任何费用用；佣金不得得从拍卖价款款中扣除；拍拍卖成交后因因买受人违约约，拍卖机构无权权收取委托人人的佣金

47、。该该约定可以起起到拍卖人积积极督促买受受人支付成交交价款的作用用。法律依据： 第五十六条委托人、买买受人可以与与拍卖人约定定佣金的比例例。委托人人、买受人与与拍卖人对佣佣金比例未作作约定，拍卖卖成交的，拍拍卖人可以向向委托人、买买受人各收取取不超过拍卖卖成交价百分分之五的佣金金。收取佣金金的比例按照照同拍卖成交交价成反比的的原则确定。拍卖未成交的，拍卖人可以向委托人收取约定的费用；未作约定的，可以向委托人收取为拍卖支出的合理费用。第八条 拍卖卖标的的撤回回甲方在拍卖开始始前可以撤回回拍卖标的，本本协议因甲方方撤回委托解解除的，甲方方应对乙方在在协议解除前前已实际支付付的拍卖公告告费用给予适适

48、当补偿。法律依据：第二二十九条委托人在拍拍卖开始前可可以撤回拍卖卖标的。委托托人撤回拍卖卖标的的，应应当向拍卖人人支付约定的的费用；未作作约定的，应应当向拍卖人人支付为拍卖卖支出的合理理费用。第九条 拍卖卖标的未售出出的约定9.1 因未未成交或因买买受人未按约约定付款而导导致债权转转让协议、债债务减让协议议或其它协协议终止等不不可归责于乙乙方的事由，致致使拍卖标的的未能售出的的，本协议终终止（甲方另另行出具续拍拍授权文件的的除外），乙乙方不得要求求补偿其已实实际支付的拍拍卖费用。9.2 甲方方另行出具续续拍授权文件件的，视同本本协议履行期期限的变更，除除续拍授权文文件另有约定定的，本协议议其他

49、条款继继续有效。第十条 乙方方义务10.1 甲甲方已就拍卖卖标的委托相相关机构进行行评估或鉴定定，如乙方认认为需要重新新进行评估与与鉴定的，应应自行承担由由此产生的费费用。10.2 乙乙方应当严格格审查竞买人人的主体资格格，严禁向法法律、法规规规定的不合格格主体参与本本次拍卖活动动的竞买；法律依据：本款款为拍卖机构构审查竞买人人资格的义务务，主要的依依据为财政政部关于进一一步规范金融融资产管理公公司不良债权权转让有关问问题的通知（财财金【20005】74号号）所明示的的不得购买或或变相购买不不良资产的（66类自然人）国家公务员、金融监管机构工作人员、政法干警、资产公司工作人员、原债务企业管理层

50、以及参与资产处置工作的律师、会计师等中介机构人员及其他相关法律、行政法规及规范性文件中规定的不得购买或变相购买不良资产的主体，亦不属于前述主体投资、控制或享有其他权益的企业或其他实体，并进一步保证不向前述主体或其投资、控制的实体转让贷款债权。该依据在债权权转让协议中中已有表述，此此外下述两个个条款也应引引起注意：第三十条委托托人不得参与与竞买，也不不得委托他人人代为竞买。第二十三条拍拍卖人不得在在自己组织的的拍卖活动中中拍卖自己的的物品或者财财产权利。10.3 乙乙方在完成竞竞买人的资格格审查、取得得竞买人签署署的保密协协议后，应应组织和安排排竞买人对与与拍卖债权有有关的权属文文件进行阅读读和

51、审查，并并负责使竞买买人在拍卖卖债权的权属属文件（附附件二）上签签字，作为乙乙方已向竞买买人披露拍卖卖债权来源、瑕瑕疵和风险的的文件之一。未未在拍卖债债权的权属文文件（附件件二）上签字字的竞买人不不能取得拍卖卖的现场竞买买资格。讲解：结合100.8款该两两款均为拍卖卖机构除有向向竞买人披露露瑕疵的义务务外，还有将将竞买人知晓晓上述瑕疵固固定为证据的的责任。10.4 乙乙方不得变更更拍卖标的的的保留价，也也不得低于保保留价确认成成交。10.5 乙乙方不得将拍拍卖标的委托托其他人进行行拍卖。10.6 乙乙方应聘请有有公证资质的的公证机关及及其人员现场场对拍卖进行行公证，公证证费用由乙方方承担。讲解

52、： 案例：我公司沈沈阳办事处委委托沈阳某拍拍卖机构对东东北木材公司司的整体债权权进行拍卖，22007年77月21日99时在当地工工商、公证部部门的现场监监督下举行。拍拍卖程序均依依法进行，公公告期间有两两家竞买人办办理了竞买登登记手续，登登记号牌为116号和188号。拍卖标标的的起拍价价为65000万元，经过过12轮的激激烈竞争，由由16号竞买买人举牌应价价，拍卖价竞竞升为77000万元，之之后拍卖师喊喊出：“16号牌已已给出77000万，还有有没有加价的的？”此时暂无人人应价，经拍拍卖师三次叫叫价仍无人举举牌，这时拍拍卖师举槌下下击，就在拍拍卖师击槌运运动中，188号竞买人突突然举起号牌牌，

53、但拍卖师师此时已落槌槌，造成瞬间间举牌响槌的的过程。拍卖卖师当即对118号竞买人人表示：“对不起，我我已敲槌。116号成为最最高竞价买受受人。”对此，188号竞买人当当即提出了异异议，并围住住公证员让其其表态，公证证人员在没有有与任何部门门协商的前提提下，擅自宣宣布“此次拍卖结结果无效”，由此拍卖卖会现场一片片混乱。1、此次拍卖结结果是否有效效？2、公证部门擅擅自宣布拍卖卖无效，是否否符合法律的的规定？分析：1、在拍卖活动动中造成拍卖卖师落槌的同同时竞买人举举牌的现象的的主要在于竞竞买人对拍卖卖价格产生犹犹豫，缺少应应价经验造成成的，当然有有时也因为拍拍卖师的临场场经验不足。当当前，拍卖活活动

54、由拍卖师师采用手工操操作，只能靠靠主观判断落落槌。根据拍拍卖法第114条“拍卖活动应应当由拍卖师师主持”和第51条条“竞买人的最最高应价经拍拍卖师落槌确确认后，拍卖卖成交。”的规定，结结合本案拍卖卖师在拍卖现现场落槌确认认后，表示该该拍卖标的已已经成交，所所以本次拍卖卖的结果是合合法有效的。2、拍卖法中中未要求对拍拍卖活动进行行公证的相关关规定，因此此公证并不是是拍卖活动的的必经程序。公公证处可以拒拒绝出示公证证意见，但无无权宣布拍卖卖行为无效。公公证人员的主主要任务是应应申请人的申申请，对拍卖卖程序和拍卖卖过程的合法法性进行见证证，并对拍卖卖成交进行公公证。公证处处有拒绝公证证的权力，但但并

55、不具备对对民事行为是是否有效进行行裁决的权力力。拍卖是否否有效，只能能由法院依法法裁决，而不不能由公证处处来擅自宣布布。10.7 乙乙方应当在拍拍卖会结束后后5个工作日日内将拍卖总总结报告交给给甲方。10.8 乙乙方应将本协协议第二条、第第六条及本协协议附件三拍拍卖债权的瑕瑕疵披露的的内容记载于于拍卖规则和和竞买须知并并提示竞买人人注意，并确确保竞买人签签字确认已知知悉拍卖规则则和竞买须知知。 10.9 本本协议附件应应作为拍卖文文件的组成部部分，由乙方方提示竞买人人注意。如果果乙方未对拍拍卖债权的来来源、瑕疵和和风险向竞买买人进行披露露和说明，由由乙方自行承承担相应责任任，甲方对此此不承担任

56、何何责任。10.10 乙方应于拍拍卖成交之日日，当场与买买受人签订拍拍卖成交确认认书，确认认拍卖成交的的事实，确定定买受人和成成交价等。乙乙方应在拍拍卖成交确认认书中注明明有关拍卖卖成交确认书书的其他条条款，按甲方方提供的债债权转让协议议、债务务减让协议及及其他协议，和和拍卖人在拍拍卖前宣布的的拍卖规则执执行。拍卖卖成交确认书书由甲方、乙乙方和买受人人应各执壹份份。10.11 乙方应督促促买受人按拍拍卖成交确认认书的约定定及时、足额额地支付转让让价款。第十一条 违违约责任11.1 本本协议生效后后，甲、乙双双方应本着诚诚实信用的原原则，严格履履行本协议约约定的各项义义务。任何一一方当事人不不履

57、行本协议议约定义务的的，或者履行行本协议约定定义务不符合合约定的，视视为违约，除除本协议另有有约定外，应应向对方赔偿偿因此受到的的损失；包括括但不限于实实际损失、预预期损失和要要求对方赔偿偿损失而支付付的律师费、交交通费和差旅旅费等。11.2 乙乙方低于保留留价拍定的，甲甲方可依法宣宣告拍卖无效效，收回拍卖卖标的并向乙乙方主张相当当于保留价220%的违约约金。11.3 若若买受人已按按时、全额支支付全部或每每一期拍卖价价款，而乙方方未及时、全全额将拍卖价价款汇至甲方方指定账户而而导致甲方未未能收到拍卖卖价款，或乙乙方未能按照照本协议第六六条约定将竞竞拍保证金或或缔约定金交交付甲方的，甲甲方有权

58、要求求乙方按应付付未付款项的的万分之五按按日向甲方支支付滞纳金。11.4 乙乙方的未能及及时付款的行行为迟延300日的，则甲甲方有权解除除本协议，并并要求乙方按按照第11.3款约定承承担违约责任任，且乙方无无权要求甲方方支付任何佣佣金和其它费费用。同时，甲甲方有权书面面通知买受人人要求其按照照拍卖成交交确认书约约定的金额、时时间和方式直直接将拍卖价价款支付给甲甲方，乙方对对此予以无条条件接受。11.5 若乙乙方违反约定定扣收佣金的的，应按扣收收佣金的万分分之 /日日向甲方支付付违约金。11.6 乙方方未按约定履履行告知、提提示义务，或或泄露拍卖标标的保留价，给给甲方造成损损失的，应向向甲方承担

59、赔赔偿责任。讲解：按照拍拍卖法的规规定，公司已已将债权转让让协议、成交交确认书、与与委托拍卖协协议进行了充充分衔接，此此种情况下，转转让价款是由由受让人根据据竞买文件、成成交确认书的的约定支付给给拍卖机构，再再由拍卖机构构根据委托拍拍卖协议转交交给转让方，标的则是由委托人根据委托拍卖协议和债权转让协议的约定在转让人收到全部价款后与买受人进行交割，但是为了避免此种付款方式下的风险还进行了三方面的防范:关于拍卖机构的的义务和责任任：一方面，在在委托拍卖协协议第6条约约定了拍卖人人向转让人支支付价款的要要求，此外，还还在11条（违约约责任条款）第3款和第4款里约定了买受人已按时、全额支付全部或每一期

60、拍卖价款，而拍卖机构未及时、全额将拍卖价款转交转让方情况下拍卖机构应当承担的违约责任（转让方有权要求拍卖机构按应付未付款项的万分之五按日向转让方支付滞纳金）；第4款里约定了拍卖机构未能及时付款的行为迟延30日的救济措施，即转让方有权解除委托拍卖协议，并要求拍卖机构承担违约责任，同时，转让方有权书面通知买受人要求其按照拍卖成交确认书约定的金额、时间和方式直接将拍卖价款支付给转让方。为了做好衔接，在在债权转让协协议第5.33.2条约定定若受让方已已按照拍卖卖成交确认书书的约定支支付全部或每每一期买价，而而拍卖机构未未及时、全额额的汇至转让让方指定账户户的，转让方方有权根据本本条第三款的的规定单方解