合同法精要讲义9

1、PAGE PAGE 59第九节 买卖合同一、买卖合同概述买卖合同的概念、特点买卖合同是出卖卖人转移标的的物的所有权权于买受人，买买受人支付价价款的合同。这这是社会生活活中最普遍、最最常见的一种种合同。买卖卖合同具有以以下几个特点点：1、买卖合同是是转移财产所所有权的合同同。而租赁、借借用等合同不不转移所有权权。2、买卖合同是是双务有偿合合同。买卖合合同中，出卖卖人转移财产产所有权，以以买受人支付付价款为对价价。与单务无无偿的赠与、借借用合同相区区别。3、买卖合同是是诺成合同。只只要法律没有有特别的规定定，当事人之之间意思表示示一致，买卖卖合同即可成成立，并不以以实物交付为为成立条件。而而定金合

2、同就就是一种实践践合同。借用用合同、赠与与合同一般也也为实践合同同。4、买卖合同是是非要式合同同。即当事人人对买卖合同同的形式享有有很大的自由由，除法律有有特别规定外外，买卖合同同的成立与生生效并不需要要具备特别的的形式或履行行审批、登记记手续。关于买卖合同的的概念或含义义，往往有两两种：一是买买卖合同是出出卖人转移其其所有权给买买受人，买受受人向出卖人人支付价款的的合同；二是是买卖合同是是出卖人转移移其财产权给给买受人，买买受人支付价价款的合同。这这里财产权即即包括财产所所有权，也包包括其他财产产权，如土地地使用权、股股票、债券、仓仓单、提单，还还有知识产权权（专利权、商商标权）等。第第一种

3、含义的的买卖叫“实物买卖”，合同法上上的买卖就是是指这种含义义的买卖。其其他含义的买买卖只能属于于广义的买卖卖，不是合同同法上的买卖卖。至于实务务上所说的拍拍卖电话号码码、拍卖路名名权等，则更更不属于合同同法上的买卖卖。对这些有有偿合同，其其他法律有规规定的，依照照其规定，没没有规定的，参参照买卖合同同的有关规定定。买卖合同的内容容合同法第1311条规定：“买卖合同的的内容除依照照本法第122条的规定以以外，还可以以包括包装方方式、检验标标准和方法、结结算方式、合合同使用的文文字及其效力力等条款。”据此，作为为买卖合同一一般应具备下下述几项条款款：1、当事人名称称或者姓名和和住所；2、标的；3

4、、数量；4、质量；5、价款或者报报酬；6、履行的期限限、地点和方方式；违约责任；解决争议的方法法；包装方式。包装装方式条款也也应尽量具体体，不要过于于笼统，如袋袋装、瓶装、箱箱装、车装。还还应注意包装装标准有国家家标准或行业业标准的，应应执行强制标标准。10、检验标准准和方法。对对于检验标准准和方法，如如果当事人有有特殊要求的的，应在合同同中作出明确确约定，没有有特殊要求的的，应依据国国家标准和行行业标准。11、结算方式式。是现金结结算还是银行行结算，如是是现金结算，那那么结算程序序如何。银行行结算是托收收承付，还是是汇票、汇兑兑、委托收款款。12、合同使用用的文字及其其效力。这是是在涉外合同

5、同中常常涉及及的条款，一一般规定：“本合同用中中、英两种文文字写成，两两种文字具有有同等的效力力。”13、其他条款款。比如还可可以包括保险险条款、风险险条款、法律律适用条款等等。不过，以上这些些条款也都是是一些指导性性条款，由于于买卖合同标标的物、当事事人等具体情情况不同，合合同条款也不不相同。（三）买卖合同同的主体、客客体合同法第1322条规定：“出卖的标的的物，应当属属于出卖人所所有或者出卖卖人有权处分分。法律、行行政法规禁止止或者限制转转让的流通物物，依照其规规定。”这是合同法法对买卖合同同的主体和客客体所作的限限制性规定。1、买卖合同的的主体买卖合同的主体体也就是卖方方、买方或者者叫卖

6、主、买买主；出卖人人、买受人，这这几种叫法含含义没有区别别，可以通用用。合同法上上用的是出卖卖人和买受人人。合同法对对买受人并没没有作出限制制，只是对出出卖人作出了了限制。（实实际上其他法法律对买受人人也有限制，台台金银、文物物等只能卖给给特定的部门门，不能卖给给一般人，也也就是说一般般人不能作买买受人）按照照合同法规定定，作为出卖卖人的有两种种人，即财产产所有人和有有权处分的人人。财产所有人。所所有人对自己己的财产享有有四方面的权权能，其中处处分权是最重重要的一种权权能。所有人人依法处分自自己的财产受受法律保护，他他人一般不得得干涉。这是是最常见的出出卖人。有处分权的人人。有处分权权的人是指

7、对对于某项财产产虽不享有所所有权，但却却享有非所有有权性的财产产权或其他权权利，按照法法律规定，他他们可以对于于非自己所有有的财产进行行处分。具体体说有以下几几种人：A、非所有权性性的财产权人人。这是指国国有企业、事事业单位的财财产所有权归归国家或全民民，但单位享享有经营管理理权，可以依依法进行处分分。B、行纪人（或或叫信托人）。行行纪人接受委委托人委托，按按照行纪（或或信托）合同同对委托人的的财产进行经经营、管理或或处分。行纪纪人这时是以以自己的名义义进行处分，所所以行纪人可可以作为出卖卖人。C、质权人。按按照担保法第第71条第22款规定：“债务履行期期届满质权人人未受清偿，可可以与出质人人

8、协议以质物物折价，也可可以依法拍卖卖、变卖质物物。”因此，质权权人可以作为为质物拍卖、变变卖的出卖人人。D、留置权人。担担保法第877条第2款规规定：“债务人逾期期仍不履行的的，债权人可可以与债务人人协议以留置置物折价，也也可以依法拍拍卖、变卖留留置物。”因此，留置置权人也可以以作为留置物物拍卖、变卖卖的出卖人。E、破产企业清清算组。破产产法规定：企企业被宣告破破产后，由清清算组接管。清清算组负责破破产财产的保保管、清理、估估价、处理和和分配。因此此，清算组也也可以作为破破产财产的出出卖人。F、人民法院。在在民事执行程程序中，法院院有权查封、扣扣押、冻结、拍拍卖、变卖被被执行人应当当履行义务部

9、部分的财产。因因此，法院可可以作为被执执行人财产的的出卖人。（另外，在江平平的合同法法精解第1108页中写写到，在财产产抵押关系中中，抵押权人人也可以作为为出卖人。但但从担保法第第53条所规规定的抵押权权的实现方式式看，抵押权权人不享有处处分权。“可以与抵押押人协议以抵抵押物折价或或者以拍卖、变变卖该抵押物物所得的价款款受偿；协议议不成的，抵抵押权人可以以向人民法院院提起诉讼。”因此抵押权人对抵押物行使权利有两种方式，一是与抵押人“协议”；二是向法院起诉。但不能直接行使处分权。因而抵押权人不可以作为出卖人。但质权人和留置权人都可以。）这是合法的财产产出卖人，那那么如果对某某项财产不享享有处分权

10、而而签订了买卖卖合同，该合合同是否就必必然无效呢？不一定，一一般无效，但但根据合同法法第51条经经所有权人追追认或事后取取得处分权的的有效。另外外，根据江平平的合同法法精解还可可以根据善意意取得而有效效。所谓善意意取得是指无无权处分他人人财产的占有有人，向善意意第三人转移移所有权的制制度。其条件件有：第三人需为为善意，即在在取得财产时时，不知道或或不应知道出出卖人为无权权得分。若明明知出卖人为为无权处分则则为恶意，其其取得的财产产不受善意取取得的保护；第三人需为为有偿。无偿偿取得财产者者不受保护；需为动产。不不动产不适用用善意取得；不是赃物、遗遗失物、走私私物。以上三三者不适用善善意取得。买卖

11、合同的客体体买卖合同的客体体是物，但这这里说的物有有以下几方面面限定：应为狭义物，不不是广义物。即即买卖之“物”只能是动产产和不动产，不不包括广义物物中的权利等等无形财产，如如票据、股票票、债券、提提单，更不包包括智力成果果，如著作、专专利、商标。以以这些权利和和智力成果为为标的的交易易还有路名权权拍卖、电话话号码拍卖、车车牌号拍卖，这这些交易虽有有时也称买卖卖，但并非合合同法上的买买卖。应为法律意义义上的物，不不是物理学意意义上的物。如如太阳、恒星星、人身只是是物理学意义义上的物，不不是法律意义义上的物，因因而不是买卖卖合同的客体体。应为可转让物物（或叫可流流通物）。物物从其是否可可以流通上

12、可可分为可流通通（或可转让让）物与禁止止转让（流通通）物。法律律、行政法规规禁止转让的的物，如武器器、毒品、土土地等，不能能作为买卖合合同的客体（民民法能则第第81条规定定：“土地不得买买卖或以其他他形式非法转转让。国家所所有的矿藏、水水流，国家所所有的和集体体所有的林地地、山岭、草草原、荒地、滩滩涂不得买卖卖或者以其他他形式非法转转让。还有文文物保护法第第23条规定定：“全民所有的的博物馆、图图书馆和其他他单位的文物物藏品禁止出出卖。”可转让物又又分为自由转转让物和限制制转让物。自自由转让物可可以任意作为为买卖合同的的客体，而限限制转让物只只能按法律规规定，在特定定主体之间进进行买卖。如如文

13、物保护护法第244条规定：“私人收藏的的文物可以由由文化行政管管理部门指定定的单位收购购，其他任何何单位或者个个人不得经营营文物收购业业务。”第25条规规定：“私人收藏的的文物，严禁禁倒卖牟例，严严禁私自卖给给外国人。”第26条规规定：“银行、冶炼炼厂、造纸厂厂以及废旧物物资回收部门门”对于文物，“除供银行研研究所必需的的历史货币可可以由银行留留用外，其余余移交给文化化行政管理部部门处理。”“公安、海海关、工商行行政管理部门门依法没收的的重要文物应应当移交给文文化行政管理理部门。”另外，金银银也属于限制制转让物。二、出卖人的义义务这也就是讲合同同法律关系的的内容，合同同法律关系的的内容也包括括

14、权利和义务务两个方面。在在双务合同中中，权利与义义务高度统一一，任何一方方当事人享有有权利的同时时也负有义务务。一方权利利的实现都有有赖于对方义义务的履行。因因此在双务合合同中，以及及双务合同立立法中，主要要是规定双方方的义务，较较少涉及权利利。交付标的物及相相关单证、资资料的义务买卖合同中，买买受人的目的的是取得标的的物的所有权权。因此，交交付标的物和和转移标的物物所有权是出出卖人的最基基本义务。这这里讲的交付付主要是交付付标的物，另另外还包括交交付标的物的的相关单证、资资料。1、交付的含义义、方式及内内容交付标的物就是是将标的物的的占有转移。又又分为现实交交付和拟制交交付两种。现实交付，也

15、就就是将标的物物实际地转移移给买受人，由由买受人控制制。这种交付付需要由出卖卖人与买受人人进行标的物物的实际交接接。现实交付付又分为买方方自提、卖方方送货和卖方方代办托运等等方式。拟制交付就是标标的物占有权权的交付。也也就是说，出出卖人将自己己对标的物占占有的实体权权利转移给买买受人，但并并不实际交付付标的物的一一种交付。拟拟制交付又分分为简易交付付、指示交付付、占有改定定三种方式。简简易交付就是是指在买卖合合同订立之前前，买受人已已经因其他原原因实际占有有标的物，那那么买卖合同同一经生效即即视为交付完完成。合同法法第140条条规定的就是是一种简易交交付，“标的物在订订立合同之前前已为买受人人

16、占有的，合合同生效的时时间为交付时时间。”如甲租用乙乙一台电脑，后后向乙得出购购买，双方订订立合同，合合同生效即为为交付，而不不必由乙先取取回再重新交交给甲。在拾拾得、保管、借借用、租用等等情况下都可可以适用简易易交付。试用用买卖的交付付也是简易交交付。指示交付是指在在标的物由第第三人占有时时，出卖人将将向第三人请请求返还的权权利让与买受受人，而并不不实际交付标标的物。最常常见的指示交交付是出卖人人将提取标的的物的提单、仓仓单、海运单单交付给买受受人，交付提提单、仓单、海海运单等于交交付标的物。另另外，出卖人人出卖出租物物或出借物的的，也可以指指示承租人和和借用人向买买受人返还该该物。出卖人人

17、向第三人发发出指示在法法律上就等于于交付。占有改定，是指指买卖合同中中约定，标的的物所有权转转移于买受人人，但标的物物仍由出卖人人实际占有，买买受人取得的的是间接占有有。如甲为融融资把汽车卖卖给乙，但约约定向乙租用用该车，这样样，汽车不必必实际交付给给乙，但等于于交付给乙，乙乙取得所有权权，这就是占占有改定。出卖人除了交付付标的物或提提取标的物的的单证外，还还要按照约定定或交易习惯惯向买受人交交付提取标的的物的单证以以外的有关单单证和资料（第第136条）。这这些叫辅助单单证。这些单单证一要按照照当事人之间间的约定交付付，二要按照照交易习惯交交付。按交易易习惯，比如如在国内买卖卖中，有商业业发票

18、、商品品检验合格证证、保修卡、使使用说明书等等。在国际贸贸易中，比如如，商业发票票、海关发票票、保险单、原原产地证书、检检疫证书、进进口许可证及及出口许可证证等等。2、对出卖人交交付义务的具具体要求按期限交付。“出卖人应当按照约定的期限交付标的物。约定交付期间的，出卖人可以在该交付期间内的任何时间交付。”（第138条）“当事人没有约定标的物的交付期限或者约定不明确的，适用本法第61条、第62条第4项的规定。”（139条）“标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间为交付时间。”（实际包括这么几种交付：按约定的期限或期间交付；简易交付；按补充协议交付；按有关条款或交易习惯交付；随时交付

19、。）由于市场价格时有变化，能否赶上好的行情直接决定买方获利多少，所以在买卖合同中交付标的物的时间是一个十分重要的问题。期限是一个时间点，期间是一个时间段。简易交付时间的规定对于确定当事人风险责任的承担有重要意义。因为交付时风险即转移，而不以支付价款为必要条件。假如合同生效后，买方支付价款前标的物毁损或灭失，风险由买方承担，他不能以未支付价款，所以未取得所有权为由将风险推给出卖人。按地点交付。第第141条规规定：“出卖人应当当按照约定的的地点交付标标的物。当事事人没有约定定交付地点或或者约定不明明确，依照本本法第61条条的规定仍不不能确定的，适适用下列规定定：（一）标标的物需要运运输的，出卖卖人

20、应当将标标的物交付给给第一承运人人以运交给买买受人；（二二）标的物不不需要运输的的，出卖人和和买受人订立立合同时知道道标的物在某某一地点的，出出卖人应当在在该地点交付付标的物；不不知道标的物物在某一地点点的，应当在在出卖人订立立合同时的营营业地交付标标的物。”据此，交付付地点的确定定有以下几种种情况：A、有有约定时，按按照约定；BB、未约定或或约定不明确确时，协议补补充；C、协协议不成，根根据有关条款款或者交易习习惯确定；DD、以上方法法无法确定时时，标的物需需要运输的，卖卖方交给第一一承运人的地地点为交付地地点；E、标标的物不需要要运输的，当当事人在订立立合同时均知知道标的物所所在地的，以以

21、该所在地为为交付地点；不知道标的的物所在地的的，以卖方订订立合同时的的营业地为交交付地点。按质量交付。第第153条规规定：“出卖人应当当按照约定的的质量要求交交付标的物。出出卖人提供有有关标的物质质量说明的，交交付的标的物物应当符合该该说明的质量量要求。”第154条条规定：“当事人对标标的物的质量量要求没有约约定或者约定定不明确，依依照本法第661条的规定定仍不能确定定的，适用本本法第62条条第1项的规规定。”第155条条规定：“出卖人交付付的标的物不不符合质量要要求的，买受受人可以依照照第111条条的规定要求求承担违约责责任。”这一义务属于卖卖方的瑕疵担担保责任之一一，瑕疵担保保责任包括物物

22、的瑕疵担保保责任和权利利瑕疵担保责责任。这里就就是指的物的的瑕疵担保责责任。物的瑕瑕疵担保责任任从其是否需需要特别予以以说明看，依依产品质量法法规定，包括括默示担保和和明示担保。默默示担保即不不存在不合理理危险和应具具备相应的使使用性能。明明示担保即符符合以产品说说明、实物样样品等表明的的质量状况。合合同法第1553条规定的的就是一种明明示担保义务务。物的瑕疵担保，从从其担保的内内容看，包括括价值瑕疵担担保、效用瑕瑕疵担保和品品质瑕疵担保保。价值瑕疵疵担保是指担担保标的物无无灭失或减少少其价值的瑕瑕疵（但这里里价值担保是是指价值与其其价格大体相相当？还是担担保标的物交交付后不会贬贬值呢？如是是

23、前者尚能理理解，如是后后者理解不了了，难道出卖卖人还要担保保标的物不贬贬值吗？）。效效用瑕疵担保保是指出卖人人应担保标的的物具备应有有的使用价值值。（这两种种担保都应属属于默示担保保）品质瑕疵疵担保是指出出卖人应保证证标的物具有有其所保证的的品质，如规规格、型号、性性能、出厂日日期，有效期期的保证。（合合同法第1553条规定的的就应属于这这种品质瑕疵疵担保，这是是一种明示担担保。）但是如果出卖人人对标的物质质量没有明示示担保，即没没有约定或约约定不明确，怎怎么办呢？AA、允许协议议补充；B、不不能达成补充充协议，按有有关条款或交交易习惯；CC、仍不能确确定按国家标标准、行业标标准；D、没没有国

24、家标准准、行业标准准的，按通常常标准或符合合合同目的的的特定标准。这这里需要对“合同目的”作进一步解解释。在买卖卖合同中，当当事人双方的的目的并不一一致，卖方的的目的是取得得价款，买方方的目的是取取得并使用标标的物，所以以合同目的应应指买方购买买此标的物的的目的，但若若要求卖方保保证标的物能能够适用于买买方的所有目目的，对卖方方是过于苛刻刻了。在通常常情况下，只只要非因过失失而不知时，他他对符合特定定目的不负保保证责任。因因此，此处的的“合同目的”，应理解为为买方明示的的或默示地告告知卖方的目目的，非指卖卖方不知的买买方的特定目目的。出卖人如果未按按质量要求交交付标的物，即即违反品质担担保义务

25、，应应承担违约责责任。按数量交付。合合同法第1662条规定：“出卖人多交交标的物的，买买受人可以接接收或者拒绝绝接收多交的的部分。买受受人接收多交交部分的，按按照合同的价价格支付价款款；买受人拒拒绝接收多交交部分的，应应当及时通知知出卖人。”出卖人交付标的的物，除按质质量要求交付付外，还要按按数量要求交交付。如果少少交，则应按按照合同法第第七章承担违违约责任。如如果多交标的的物，出卖人人不算违约，但但收与不收的的选择权在买买方，收的按按合同价计算算价款，不收收的，及时通通知出卖人。按约定的包装装方式交付。合合同法第1556条规定：“出卖人应当当按照约定的的包装方式交交付标的物。对对包装方式没没

26、有约定或者者约定不明确确，依照本法法第61条的的规定仍不能能确定的，应应当按照通用用的方式包装装，没有通用用方式的，应应当采取足以以保护标的物物的包装方式式。”包装是指商品生生产的继续，通通常也是商品品进入流通领领域的必备条条件之一。商商品包装的作作用，一是保保护商品。这这是包装最基基本的一个作作用；二是增增加美感和吸吸引力，起到到促销作用。随随着社会的发发展，这一作作用越来越突突出。例如，商商品的运输包包装纯粹是为为了保护商品品，而销售包包装，既用来来保护商品又又用来增加美美感和吸引力力。对于商品品进行适当的的包装对于保保护商品、方方便运输、储储存、销售都都有重要意义义。当然根据据具体标的物

27、物的不同特点点和性质，其其对包装的要要求也不一样样。有的标的的物不需要包包装，如煤炭炭、矿砂、原原油等。这些些称为散装货货；有的标的的物只需要简简单的捆扎，无无需特别包装装，如钢材、木木材等，这些些称为裸装货货；但大部分分标的物需要要按一定的技技术方法，采采用一定的容容器、材料进进行仔细地包包装。如食品品、化妆品、饮饮料等。总之之，包装方式式对于买卖合合同而言是一一个重要的内内容。当事人人应尽量详细细的、明确的的予以约定。出出卖人应：AA、按照约定定的包装方式式交付标的物物；B、对包包装方式没有有约定或者约约定不明确的的，可以协议议补充；C、达达不成补充协协议的，按照照合同有关条条款或交易习习

28、惯来确定；D、仍不能能确定的按通通常包装方式式包装；E、没没有通用包装装方式的，应应以足以保护护标的物的方方式进行包装装。按约定的交付付方式交付。即即当事人在合合同中是约定定标的物一次次交付还是分分批交付，每每批交付多少少，每批在何何时交付。出出卖人应按照照这种约定的的方式交付。转移标的物所有有权的义务买卖合同中，买买受人的目的的是要取得标标的物的所有有权，因此将将标的物的所所有权转移给给买受人，是是出卖人的另另一项主要义义务。德国国民法典第第433条规规定：因买卖卖契约，物的的出卖人负有有向买受人交交付其物，并并使其取得该该物所有权的的义务。转移移所有权的义义务以所有权权转移的方式式不同也不

29、同同，所有权转转移的基本方方式有二：一一是交付；二二是登记。在在交付方式下下，出卖人的的义务就是按按约定交付标标的物（上已已有述）。在在登记方式下下，出卖人的的义务就是积积极与买受人人协作办理产产权变更登记记手续。标的物的瑕疵担担保义务1、瑕疵担保义义务的概念、特特点、性质、适适用对象、分分类（合同法第1550条规定：“出卖人就交交付的标的物物，负有保证证第三人不得得向买受人主主张任何权利利的义务，但但法律另有规规定的除外。”第151条规定：“买受人订立合同时知道或者应当知道第三人对买卖的标的物享有权利的，出卖人不承担本法第150条规定的义务。”第152条规定：“买受人有确切证据证明第三人可能

30、就标的物主张权利的，可以中止支付相应的价款，但出卖人提供适当担保的除外。”）瑕疵担保义务是是指买卖合同同中的出卖人人对于其所交交付的标的物物，应保证其其不存在任何何瑕疵（或者者叫缺陷），以以使买受人顺顺利实现自己己的权利。如如果出卖人没没有能尽到这这一义务，就就要承担相应应的责任，叫叫做瑕疵担保保责任。瑕疵担保义务存存在于一切有有偿合同中（劳劳动合同除外外），但在买买卖合同中表表现得最为典典型，因而各各国一般都将将其规定在买买卖合同中，而而其他合同准准用之（或参参照执行）。我我国亦是如此此。瑕疵担保义务是是一种法定义义务，即它由由法律直接规规定，不需要要当事人在合合同中约定，所所以当事人即即使

31、没有在合合同中约定这这种责任（义义务），出卖卖人仍然应当当承担这一义义务，未尽到到这一义务仍仍要承担瑕疵疵担保责任。不不过它属于一一种任意性条条款，不是强强制性条款，当当事人可以就就其适用进行行特别约定。（李李国光）瑕疵担保责任是是一种无过错错责任，即出出卖人承担瑕瑕疵担保责任任并不以其主主观上存在过过错为前提，只只要其标的物物存在瑕疵就就要承担责任任，而不管其其主观上是否否有过错。关于瑕疵担保责责任的根据或或性质，有以以下几种说法法：默示的担保保契约说；权利与义务务的不履行说说。德国；瑕疵告知义义务的不履行行说；维持有偿合合同的交易安安全说。日本本。李国光书书认为后者更更符合瑕疵担担保责任的

32、性性质。瑕疵担保责任（义义务）分为权权利瑕疵担保保义务与物的的瑕疵担保义义务。关于物物的瑕疵担保保义务在“按质量交付付”中已经论述述，在此不再再讲述。只讲讲述权利瑕疵疵担保义务。2、权利瑕疵担担保义务的概概念权利瑕疵担保是是指出卖人应应保证对其所所交付的标的的物享有合法法的权利，没没有侵犯任何何第三人的权权利，并且任任何第三人都都有不会向买买受人就该标标的物提出任任何要求。权权利瑕疵担保保义务起源于于罗马法，指指在第三人基基于所有权、用用益物权或担担保物权等向向买受人追夺夺标的物时，出出卖人应负担担保责任。3、权利瑕疵担担保义务的内内容出卖人应保证证对其出售的的标的物享有有合法的权利利，或有所

33、有有权，或有处处分权。出卖人应保证证在其出售的的标的物上不不存在任何未未曾向买方透透露的担保物物权，如抵押押权、质押权权、留置权等等（关于留置置权，江平、李李国光书都提提到，但我认认为不对，因因为留置物一一直被债权人人占有，出卖卖人不可能交交付，所以也也就不存在出出卖人交付的的标的物还存存在留置权的的问题）。出卖人还应保保证他所交付付的标的物没没有侵犯任何何第三人的知知识产权等权权利。如侵犯犯商标权、专专利权、著作作权等，包括括计算机软件件。联合国国际货货物销售合同同公约对权权利瑕疵担保保义务也有规规定。主要有有两项：A、卖卖方所交付的的货物必须是是第三方不能能提出任何权权利或请求的的货物，除

34、非非买方同意在在受制于这种种权利或请求求的条件下，收收取这项货物物。（不论第第三人是否胜胜诉，卖方都都有要对买方方负责）。BB、卖方所交交付的货物，必必须是第三方方不能根据工工业产权或其其他知识产权权提出任何权权利或请求的的货物。4、权利瑕疵担担保责任的概概念、构成条条件及责任形形式权利瑕疵担保责责任是出卖人人未尽到权利利瑕疵担保义义务时应承担担的责任。出卖人承担权利利瑕疵担保责责任有以下几几个条件：权利瑕疵须于于买卖合同成成立时存在。如如果合同成立立后才出现权权利瑕疵，则则是出卖人违违约，应承担担违约责任，而而不是瑕疵担担保责任。权利瑕疵须于于买卖合同成成立后履行时时仍存在。若若权利瑕疵仅仅

35、于合同成立立时存在，此此后在履行前前已去除者，则则无需承担权权利瑕疵担保保责任。如出出卖作为抵押押物的标的物物，在交付之之前，出卖人人偿还了主债债务而使抵押押权消灭。须买受人不知知有权利瑕疵疵存在。如果果买受人知道道或应当知道道存在权利瑕瑕疵的，根据据契约自由原原则，他可以以不订立合同同或可以在合合同中约定由由卖方负责。如如果他在明知知此类情形的的情况下仍然然订立了合同同，又未做出出由卖方负责责的约定，应应认为买方自自愿承担权利利瑕疵的风险险，一旦真的的发生，他就就不能向卖方方追究责任。买买受人是否知知道，应当由由出卖人负举举证责任。（关关于“应知”江平、李国国光举例：不不动产抵押权权可以从抵

36、押押权登记上查查得，未查阅阅而不知的，视视为知道。但但按担保法第第49条规定定，转让已登登记的抵押物物的，应当通通知抵押权人人并告知受让让人，否则转转让行为无效效。）须法律没有其其他规定。出出卖人承担权权利瑕疵担保保义务是一般般规定，如果果法律另有规规定，那么出出卖人就不承承担这一义务务。（例如，房房屋所有人将将出租给他人人的房屋出卖卖时，租赁合合同对新的所所有权人仍然然有效，承租租人仍然享有有房屋租赁权权。这是江平平举例，但我我认为这一例例子不对，因因出卖人在出出卖出租财产产时，也应告告知买受人该该财产已经出出租的情况，若若不告知也不不行。）须因权利瑕疵疵而使买受人人遭受损害或或损失。如果果

37、第三人并未未向买受人主主张权利，即即使存在权利利瑕疵，出卖卖人也无需承承担责任。但但如果“买受人有确确切证据证明明第三人可能能就标的物主主张权利的，可可以中止支付付相应的价款款，但出卖人人提供适当担担保的除外。”（第152条）也就是说，如果存在第三人就标的物主张权利的可能，但还没有实际主张权利，这时出卖人虽然并不需要承担瑕疵担保责任。但买受人却可以中止支付价款。买受人中止支付后，出卖人有两种选择，一是提供适当担保，这时买受人应继续付款。二是不提供担保，买受人继续中止。（但中止后，出卖人未提供担保，第三人也未主张权利，怎么办？应中止多长时间？是否可以适用不安抗辩制度？）在买受人中止支支付后，如果

38、果第三人主张张权利，而且且其主张成立立的，买受人人可以向卖方方追究责任；如果第三人人的主张并不不成立，买受受人应继续支支付价款。如果出现了权利利瑕疵，第三三人向买受人人主张权利而而且主张成立立，出卖人应应承担什么责责任？或者说说买受人可以以采取哪些救救济措施呢？江平、李国国光都认为买买受人可以主主张支付违约约金、实际履履行、解除合合同或者要求求赔偿损失、返返还价款等，但但合同法并未未明确规定。三、买受人的义义务接收（受领）标标的物的义务务对于接收标的物物是否是买受受人的义务这这一问题，各各国立法及学学者著述中有有相反的主张张。有些国家家如法国、日日本认为只要要买受人支付付了价款，出出卖人的权利

39、利就可实现，故故没有必要在在法律中规定定买受人有接接受给付的义义务。而德国国、瑞士、英英美等国则明明确规定买受受人有接收标标的物的义务务。对于这一一问题我认为为两种说法各各有道理，要要根据买受人人拒绝接收的的目的而定。如如果买受人拒拒绝接收标的的物，但并不不拒绝付款，既既不接收标的的物，但仍按按约定付款，这这时出卖人的的目的已经实实现，没有必必要强迫买受受人接收标的的物。法国、日日本的规定有有道理。但如如果买受人想想以拒绝接收收标的物来拒拒绝付款，既既买受人以没没有接收标的的物为由来拒拒绝支付货款款，那就妨碍碍了出卖人权权利的实现，这这时接收标的的物就应当是是买受人的一一项义务。买受人接收标的

40、的物是有条件件的，那就是是出卖人交付付的标的物不不存在权利瑕瑕疵和物的瑕瑕疵，而且是是按照约定的的时间、地点点、数量、包包装方式等交交付。如果出出卖人的交付付不符合约定定的和规定的的条件，那么么买受人有权权拒绝接收，并并可以追究出出卖人的违约约责任。当然然，买受人在在拒绝接收的的同时，负有有暂时保管和和应急处置标标的物的义务务，这一点各各国立法中皆皆有规定。买受人在拒绝接接收的时候，负负有暂时保管管和应急处置置义务也是有有条件的。第第一、出卖人人与买受人不不在一地，标标的物为异地地交付；第二二、买受人应应向出卖人及及时发出拒绝绝接收的通知知；第三、对对于不易保存存的易变质的的物品，如蔬蔬菜、水

41、果等等，买受人可可以紧急变卖卖，变卖所得得在扣除变卖卖费用后，退退回出卖人。及时检验、及时时提出异议的的义务合同法第1577条规定：“买受人收到到标的物时应应当在约定的的检验期间内内检验。没有有约定检验期期间的，应当当及时检验。”第158条规定：“当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定

42、，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的，买受人不受前两款规定的通知时间的限制。”1、及时检验的的义务。检验验即检查和验验收。在收到到标的物后及及时进行检验验，对买方来来说既是一项项权利，也是是一项义务。检检验是分清责责任，进行索索赔、理赔的的重要依据。关关于买受人对对标的物进行行检验的时间间有两种情况况：在约定的检检验期间内检检验。即买卖卖双方在合同同中明确约定定了检验期间间的，应在约约定的期间内内检验；及时检验。即即买卖双方没没有在合同中中约定检验期期间的，买受受人应及时检检验，那么何何为“及时”呢？应根据据具体情况，以

43、以买受人有实实际可能检验验的最短时间间为标准。关于检验，联联合国国际货货物销售合同同公约第338条作了详详细规定：买方必须在在按情况实际际可行的最短短时间内检验验货物或由他他人检验货物物；如果合同涉涉及到货物的的运输，检验验可以推迟到到货物到达目目的地后进行行；如果货物在在运输途中改改运或者买方方需要再发运运货物，没有有合理机会进进行检验，而而卖方在订立立合同时已经经知道或应当当知道这种改改运或再发运运的可能性，则则检验可推迟迟到货物到达达新目的地后后进行。在国际贸易实践践中，通常以以下列方式规规定检验的时时间和地点：在出口国工工厂检验；装船前或装装船时在装运运港检验；目的港卸货货后检验；装运

44、港检验验，作为卖方方向银行议付付的依据之一一。目的港复复检，作为买买方异议和索索赔的依据；装运港检验验重量，目的的港检验品质质，即离岸重重量，到岸品品质，多用于于大宗商品交交易。2、及时提出异异议的义务所谓异议就是指指买方认为卖卖方交付的标标的物不符合合合同约定（数数量或质量），并并把这一情形形通知卖方的的行为。买方方提出异议后后，由卖方负负责处理，买买方的异议是是卖方处理的的前提，因此此买方提出异异议必须及时时，否则会使使双方的买卖卖关系长期处处于不确定状状态。至于何何谓“及时”？，也就是是提出异议的的期限有以下下几种情况：检验期间。即即当事人约定定了检验期间间的，买受人人应在检验期期间内通

45、知出出卖人。买受受人怠于通知知的，视为数数量和质量符符合约定。合理期间。即即当事人没有有约定检验期期间的，买受受人应当在发发现或者应当当发现标的物物的数量或质质量不符合约约定的合理期期间内通知出出卖人。否则则，视为标的的物符合约定定。那么什么么是“合理期间”呢？如何判判断呢？在实实践中各个买买卖合同之间间相差甚大，应应根据实际情情况来判断，无无法在法律上上作出统一规规定。如技术术含量不高的的商品，所需需时间可能少少一些，而技技术含量高的的商品，所需需时间就多一一些。这也是是在实践中极极易产生争议议的一个问题题。所以当事事人订立合同同时最好将这这一问题约定定清楚，以免免发生不该发发生的纠纷。2年

46、。2年是是指提出异议议（发出异议议通知）的最最长期间。没没有约定检验验期间时，应应在“合理期间”通知是指买买受人“发现”或“应当发现”标的物不符符合约定后的的“合理期间”。但在实践践中，有时买买受人在长时时间内“未发现”也“不应当发现现”标的物不符符合约定，是是否仍然有提提出异议的权权利呢？对此此若没有限制制，会影响交交易的安全与与稳定。因此此，合同法规规定了提出异异议的最长期期限，即自标标的物收到之之日起2年。22年内未通知知出卖人的，视视为标的物符符合约定。（超超过2年，即即使是买受人人“未发现”也“不应发现”，也不能再再提出异议）质量保证期。即即上述2年的的最长期间是是针对标的物物没有质

47、量保保证期的情况况而言。如果果某一标的物物有质量保证证期，那么只只要买受人“发现”或“应当发现”标的物不符符合约定，并并在质量保证证期内发出通通知，那么该该通知（或异异议）仍然有有效。没有期限。即即上述所说的的四种期间都都是指出卖人人为善意，不不知道也不应应当知道标的的物不符合约约定。如果出出卖人知道或或者应当知道道提供的标的的物不符合约约定，但仍然然将标的物交交付给买受人人则是出于恶恶意，属于严严重的违约行行为。在此情情况下，买受受人向出卖人人提出异议就就没有期限限限制（但注意意应受诉讼时时效的限制）。这这一规定是诚诚实信用原则则在合同履行行中的具体体体现。关于异议期限，原原工矿产品品购销合

48、同条条例和农农副产品购销销合同条例都都曾作出过规规定，合同法法作了全面修修改，原来规规定：A、工工矿产品数量量异议应在货货到后10天天内提出；BB、产品外观观、品种、型型号、规格、花花色等异议，应应在货到后110天内提出出；C、产品品内在质量异异议，应在合合同约定的期期限内提出；D内在质量量缺陷须在安安装运转后才才能发现的产产品，一般从从运转之日起起6个月内提提出异议。供供方对需方的的异议，应在在10天内负负责处理，否否则，视为默默认。农副产产品的异议期期限一般为115天。（三）支付价款款的义务同交付标的物是是出卖人的基基本义务一样样，支付价款款就是买受人人的基本义务务，因为出卖卖人出卖标的的

49、物的主要目目的就是为了了换取对应的的价款。价款款条款也属于于买卖合同的的核心条款之之一。买受人人支付价款应应严格按照数数额、地点、时时间进行。1、按数额支付付。合同法第第159条规规定：“买受人应当当按照约定的的数额支付价价款。对价款款没有约定或或者约定不明明确的，适用用本法第611条、第622条第2项的的规定。”买受人支付价价款的数额首首先按照合同同的约定；如果没有约约定数额或者者约定不明确确，应达成补补充协议；达不成补充充协议的，按按照合同有关关条款或交易易习惯确定；上述方法仍仍无法确定价价款数额的，按按照订立合同同时履行地的的市场价格履履行，依法应应当执行政府府定价或政府府指导价的，按按

50、照规定履行行。但执行国国家定价的规规定，其实际际作用有限，因因为国家定价价的商品越来来越少。在涉外买卖中，价价格条款还必必须标明计价价货币的种类类。在涉及货货币的转换时时，还须说明明所依据的汇汇率。国际支支付远比国内内支付要复杂杂。2、按地点支付付。合同法第第160条规规定：“买受人应当当按照约定的的地点支付价价款。对支付付地点没有约约定或者约定定不明确，依依照本法第661条的规定定仍不能确定定的，买受人人应当在出卖卖人的营业地地支付，但约约定支付价款款以交付标的的物或者交付付提取标的物物单证为条件件的，在交付付标的物或者者交付提取标标的物单证的的所在地支付付。”据此，价款款支付地点的的确定有

51、以下下几种情况：按约定地点支支付。这是指指在合同中对对支付地点有有明确规定的的情况。按双方补充协协议支付。即即对地点没有有约定或者约约定不明确的的，由双方达达成补充协议议。若达成，则则按补充协议议约定的地点点支付。按合同有关条条款或者交易易习惯支付。即即双方不能达达成补充协议议的，按有关关条款或交易易习惯。这里里“有关条款”应是指能够够确定支付地地点的一些约约定。如支付付方式即可暗暗示付款地点点。在采用托托收付款时，买买方是在自己己的营业地付付款给卖方委委托的托收银银行；采用信信用证支付时时，买方在自自己的营业地地申请银行开开立信用证，卖卖方凭交易所所向开证银行行委托的议付付银行议付，买买方的

52、付款地地也是在自己己的营业地。国国内贸易中一一般不采用托托收或信用证证方式结算。如如果合同约定定卖方负责送送货到买方营营业地，则在在无其他不同同约定的情况况下，可推定定为买方应在在自己的营业业地付款。在出卖人的营营业地支付。即即在上述方法法仍不能确定定支付地时，买买受人应当在在出卖人的营营业地支付。在交付标的物物或者交付提提取标的物单单证的所在地地支付。即在在依据前三种种方法仍不能能确定交付地地点时，如果果合同中约定定支付价款以以交付标的物物或者交付提提取标的物单单证为条件的的，就在交付付标的物或者者交付提取标标的物单证的的所在地支付付，而不在出出卖人营业地地支付。3、按时间支付付。合同法第第

53、161条规规定：“买受人应当当按照约定的的时间支付价价款。对支付付时间没有约约定或者约定定不明确，依依照本法第661条的规定定仍不能确定定的，买受人人应当在收到到标的物或者者提取标的物物单证的同时时支付。”据此，支付付时间的确定定有以下几种种情况：按约定时间支支付。这是在在当事人对支支付地点已经经有明确约定定的情况下。按补充协议支支付。即在合合同中对支付付时间没有约约定或者约定定不明确时，应应允许双方协协议补充，如如能达成补充充协议，则按按补充协议支支付。按有关条款和和交易习惯。即即在不能达成成补充协议时时，按有关条条款或交易习习惯支付。例例如，合同约约定采用付款款交单托收或或跟单信用证证付款

54、时，即即暗示买方必必须在取得单单据的同时付付款。如果采采用承兑交单单托收或信用用证，允许买买方先取得单单据后支付货货款时，那么么买方支付货货款的时间就就为取得单据据后的一定时时间。在收到标的物物或者提取标标的物单证的的同时支付。在在依据上述方方法仍不能确确定时，按照照同时履行原原则，买受人人在收到标的的物或者收到到提取标的物物的单证的同同时，支付价价款。四、标的物所有有权的转移、毁毁损、灭失风风险的承担和和孳息的归属属（一）标的物所所有权的转移移所有权何时转移移是买卖合同同的核心问题题之一，因为为它经常关系系到风险责任任的承担、保保险利益的归归属及买卖双双方能够采取取何种救济措措施等。标的物所

55、有权的的转移方法，基基本上有两种种：一是交付付。动产一般般以占有为权权利的公示方方法，所以动动产所有权一一般以交付而而转移。二是是登记。不动动产和法律有有特别规定的的动产（车辆辆、船舶、航航空器），以以登记为权利利的公示方法法，因此其所所有权的转移移须办理所有有权的转移登登记。但各国国合同法关于于标的物所有有权转移的规规定很不一致致。合同法法第1333条规定：“标的物的所所有权自标的的物交付时起起转移，但法法律另有规定定或者当事人人另有约定的的除外。”这一规定与与民法通则第第72条的规规定是一致的的。第1344条规定：“当事人可以以在买卖合同同中约定买受受人未履行支支付价款或者者其他义务的的，

56、标的物的的所有权属于于出卖人。”可见，在我我国财产所有有权的转移时时间有以下几几种情况：1、交付时转移移。即一般情情况下，所有有权随着交付付而转移。交交付又分为现现实交付和拟拟制交付，拟拟制交付又分分为简易交付付、指示交付付和占有改定定。（前已有有述）（但理理论界长期以以来有人主张张特定物的所所有权应在合合同成立时转转移。这样出出卖人若一物物二卖，不仅仅是违约，还还是对第一个个买受人的侵侵权。第一个个买受人可要要求第二个买买受人返还。但但江平认为这这样做不利于于保护善意买买主的利益。而而且买受人在在实际交付标标的物以前并并不能实际占占有标的物，不不仅不能利用用标的物，反反而要承担与与所有权有关

57、关的义务和责责任。也就是是说，规定特特定物的所有有权自合同成成立时起转移移也并非一定定有利于买受受人。以保护护所有权的方方法保护买受受人的利益并并不是一个好好办法。既然然法律未对特特定物专门进进行规定，应应适用与种类类物同样的标标准。）2、按法律规定定转移。即法法律对标的物物所有权的转转移时间或程程序有其他规规定的，在履履行法定手续续（程序）后后所有权才能能转移，而不不以交付为标标志。这主要要是针对不动动产买卖和特特殊的动产买买卖。不动产产与车辆、船船舶、航空器器的买卖，必必须办理所有有权变更登记记。那么在办办理完了变更更登记手续以以后，所有权权才发生转移移。3、按当事人的的约定转移。在在所有

58、权的转转移程序法律律没有强制性性规定的情况况下，当事人人可以在合同同中自由约定定除交付以外外的其他所有有权转移的时时间。如可以以约定合同成成立时，标的的物所有权即即发生转移；也可以约定定交付标的物物一定时间内内发生转移；也可以约定定买受人履行行完合同义务务后转移。4、买受人履行行义务后转移移。（合同法法第134条条规定）这实实际上是第三三种情况“当事人约定定”的进一步明明确化。即在在标的物交付付后，买受人人支付价款和和履行其他义义务以前，买买受人已经对对该物进行了了占有、使用用、收益，但但并未取得所所有权，对该该物没有处分分权。这在理理论上叫“所有权保留留条款”，它有利于于出卖人实现现权利，也

59、可可以约束买受受人，促使买买受人积极履履行义务。可可以在合同中中约定，也可可以在合同之之外单独约定定。这里说的买受人人的“义务”有两方面，一一是支付价款款的义务。买买受人未履行行这一义务包包括两种情况况：一是全部部未支付；二二是部分未支支付。对此，合合同中应规定定清楚，不能能规定的含含含糊糊，比如如，可以规定定一定的比例例，未达到什什么比例时，出出卖人仍然保保留所有权。也也可以直接规规定一个具体体的数额，只只有规定清楚楚才有利于解解决纠纷，达达到约定保留留所有权条款款的目的。这这一条款一般般适用于分期期付款合同中中。二是其他他义务。比如如交付包装费费的义务、交交付运输费用用的义务、交交付保管费

60、用用的义务、押押运费用的义义务等等。当当事人也可以以约定买受人人不履行这一一义务的，出出卖人保留所所有权。（江江平书1133页认为：只只有在买受人人违约的情况况下，标的物物的所有权才才属于出卖人人，如双方约约定的并不是是买受人的违违约行为，则则约定无效，不不影响所有权权的转移。如如在分期付款款买卖中，约约定在支付了了全部价款时时，买受人才才取得所有权权，这个约定定就无效，因因为买受人并并未违约但但我认为这种种说法不对）保留所有权条款款，在买方失失去清偿能力力而破产时对对卖方的意义义尤其重要。如如果卖方保留留了所有权，那那么该项财产产就不应计入入买方的破产产财产，卖方方可以行使取取回权。反之之，