法学概论（第五版）第04章行政法

1、法学概论（第五版）第四章 行政法目录第一节行政法概述第二节 行政主体和公务员第三节 行政行为第四节 行政复议第一节 行政法概述第一节 行政法概述一、行政法的概念行政法是关于行政权力的授予、行使以及对行政权力进行监督和对其后果进行补救的法律规范的总称。行政法着重调整行政权与其他国家权力和个人权利之间发生的社会关系。这种社会关系主要包括以下几类：（）行政权力取得过程中权力机关与行政机关的关系。（）行政权力行使过程中行政机关与相对一方的公民、法人或者其他组织所发生的关系。（）对行政权力实施监督过程中发生的社会关系。第一节 行政法概述二、行政法的基本原则（一）依法行政原则依法行政，或称行政法治，其基本

2、含义在于行政机关和其他行政公务组织必须依法行使行政权或者从事行政管理活动。1.职权法定2.法律优先3.法律保留第一节 行政法概述治安管理处罚法第三十二条第二款 非法携带枪支、弹药或者弩、匕首等国家规定的管制器具进入公共场所或者公共交通工具的，处五日以上十日以下拘留，可以并处五百元以下罚款。某省政府为了加强公共安全的管理，制定并施行了公共安全管理办法，就上述情形规定：“非法携带枪支、弹药或考弩、匕首等国家规定的管制器具进入公共场所或者公共交通工具的，处7日以上15日以下拘留，可以并处5000元以下罚款。”此规定违反了法律优先原则的要求，该省的规章因为与法律的规定相违背而当然无效。第一节 行政法概

3、述（二）行政合理性原则行政合理性原则是指行政行为在合法的前提下，还应当客观、适当、合乎理性。1.比例原则。比例原则具体由三个子项构成：适当性、必要性和衡量性。2.平等对待。平等对待的基本含义是，非有正当理由不得为区别对待，即非歧视原则。第一节 行政法概述（三）程序正当原则从充分保障公共利益和行政相对人的合法权益角度考虑，行政主体在行政过程中必须遵循程序正当原则，该原则的内涵主要表现在行政公开、程序公正和公众参与三个方面。第一节 行政法概述（四）信赖保护原则信赖保护原则是指政府对自己作出的行为或承诺应守信用，不得随意变更、反复无常。行政主体实施了一项授益性行政行为之后，相对人对其产生了心理上的信

4、任和依赖，并据此对自己的相关财产或行为加以处理或安排。第二节 行政主体和公务员第二节 行政主体和公务员一、行政主体行政主体是享有国家行政权力，能够以自己名义实施行政活动，并能独立承担由此产生的法律效果的社会组织。行政主体包括行政机关和法律法规授权的组织。（一）行政机关行政机关指依宪法或行政组织法的规定而设置的行使国家行政职能的国家机关。（二）法律法规授权组织法律法规授权组织，是指依具体法律、法规、规章授权而行使特定行政管理职能的社会组织。第二节 行政主体和公务员国务院省（自治区、直辖市）市（自治州、设区的市地级市）县（自治县、不设区的市县级市、市辖区）地区行署工作部门工作部门工作部门工作部门街

5、道办居委会区公所乡（镇、民族乡）村委会第二节 行政主体和公务员法律法规授权组织主要有以下几类：（1）行政机构。（2）企业单位。（3）事业组织。（4）社会团体及其他社会组织。第二节 行政主体和公务员法律法规授权组织的法律地位体现在：（1）法律法规授权组织在行使法律法规规章所授行政职能时，是行政主体，具有与行政机关基本相同的法律地位。（2）法律法规授权组织以自己名义行使法律法规规章所授职能，并以自己的名义承担法律责任。（3）法律法规授权组织在非行使行政职能的场合，不享有行政权，不具有行政主体的地位。第二节 行政主体和公务员（三）受委托组织行政委托是行政机关在其职权职责范围内依法将其行政职权或行政事

6、项委托给有关行政机关、社会组织或者个人，受委托者不具有行政主体资格，其以委托机关的名义实施管理行为和行使职权，并由委托机关承担法律责任。第二节 行政主体和公务员根据行政处罚法第十九条的规定，受委托组织必须符合以下条件：依法成立的管理公共事务的事业组织；具有熟悉有关法律、法规、规章和业务的工作人员；对违法行为需要进行技术检查或者技术鉴定的，应当有条件组织进行相应的技术检查或者技术鉴定。第二节 行政主体和公务员*实例分析*1.治安联防队2.市城管稽查大队3.中国银行业监督管 理委员会4.经济体制改革办5.居委会6.信访办公室7.中国烟草总公司8.东北财经大学9.交警大队10.注册会计师协会第二节

7、行政主体和公务员二、公务员（一）公务员的概念公务员是指依法履行公职、纳入国家行政编制、由国家财政负担工资福利的工作人员。我国公务员的范围不仅包括各级各类国家机关工作人员，还包括中国共产党和各民主党派机关、政协机关的工作人员。其中国家机关工作人员不限于行政机关工作人员，还包括人大机关、审判机关、检察机关、监察机关的工作人员。第二节 行政主体和公务员（二）公务员的条件、义务和权利 1. 公务员应当具备下列条件：（1）具有中华人民共和国国籍（2）年满18周岁（3）拥护中华人民共和国宪法（4）具有良好的品行（5）具有正常履行职责的身体条件（6）具有符合职位要求的文化程度和工作能力（7）法律规定的其他条

8、件第二节 行政主体和公务员2. 公务员应当履行下列义务：（1）模范遵守宪法和法律（2）按照规定的权限和程序认真履行职责，努力提高工作效率（3）全心全意为人民服务，接受人民监督（4）维护国家的安全、荣誉和利益。（5）忠于职守，勤勉尽责，服从和执行上级依法作出的决定和命令（6）保守国家秘密和工作秘密（7）遵守纪律，恪守职业道德，模范遵守社会公德（8）清正廉洁，公道正派（9）法律规定的其他义务第二节 行政主体和公务员3. 公务员享有下列权利：（1）获得履行职责应当具有的工作条件（2）非因法定事由、非经法定程序，不被免职、降职、辞退或者处分（3）获得工资报酬，享受福利、保险待遇（4）参加培训（5）对机

9、关工作人员和领导人员提出批评和建议（6）提出申诉和控告（7）申请辞职（8）法律规定的其他权利第二节 行政主体和公务员（三）公务员的分类管理公务员职位类别按照公务员职位的性质、特点和管理需要，划分为:1.综合管理类。2.专业技术类。3.行政执法类。第二节 行政主体和公务员（四）公务员的更新机制1.公务员的录用2.公务员的培训和交流3.公务员的辞职和辞退第二节 行政主体和公务员（五）公务员的处分与公职人员政务处分1.公务员的处分 2.公职人员政务处分第三节 行政行为第三节 行政行为一、行政行为概述（一）行政行为的概念和分类行政行为是指行政主体运用行政权对行政相对人所作的法律行为。行政行为根据不同的

10、标准，可作如下基本分类：（）抽象行政行为和具体行政行为。（）羁束行政行为和自由裁量行政行为。（）依职权行政行为和依申请行政行为。（）授益性行政行为和负担性行政行为。（）内部行政行为和外部行政行为。第三节 行政行为（二）行政行为的效力 1.公定力。 2.拘束力。 3.确定力。 4.执行力。第三节 行政行为二、行政立法行政立法是行政机关根据法定权限并按法定程序制定和发布行政法规和行政规章的活动。（一）行政法规行政法规是指国务院为领导和管理国家各项行政工作，根据宪法和法律，按照有关程序制定发布的政治、经济、教育、科技、文化、外事等各项法规的总称。国务院制定行政法规在规定事项上包括以下三个方面：第一，

11、执行具体法律规定事项。第二，实施宪法规定职权事项，即宪法第89条规定的国务院行政管理职权事项。第三，全国人大授权事项。应当由全国人民代表大会及其常务委员会制定法律的事项，国务院可以根据全国人大及其常委会的授权决定先行制定行政法规。第三节 行政行为行政法规的制定程序包括立项、起草、审查、决定和公布等环节。（1）列入行政法规立项的条件是：贯彻落实党的路线方针政策和决策部署，适应改革、发展、稳定的需要；有关的改革实践经验基本成熟等。（2）起草工作由国务院组织，可以通过年度立法工作计划，确定为国务院的一个或者几个部门承担具体起草工作，也可以确定由国务院法制机构起草或者组织起草。（3）行政法规送审稿涉及

12、重大利益调整或者存在重大意见分歧，对公民、法人或者其他组织的权利义务有较大影响，人民群众普遍关注的，国务院法制机构可以举行听证会，听取有关机关、组织和公民的意见。（4）行政法规草案由国务院常务会议审议，或者由国务院审批。草案修改稿报请总理签署国务院令公布施行。在国务院公报上刊登的行政法规文本为标准文本。第三节 行政行为（二）行政规章行政规章是指国务院有关部门和省级人民政府、较大市的人民政府，为了实施法律、行政法规、地方性法规，在权限范围内依法制定的规范性行政管理文件。设区市、自治州的人民政府制定规章限于城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护等方面的事项。没有法律或者国务院的行政法规、决定、命令

13、的依据，部门规章不得设定减损公民、法人和其他组织权利或者增加其义务的规范，不得增加或减少本部门的法定职责；没有法律、行政法规、地方性法规的依据，地方政府规章不得设定减损公民、法人和其他组织权利或者增加其义务的规范。第三节 行政行为行政规章的制定程序包括立项、起草、审查、决定和公布等环节。（1）部门规章由部门内设机构或者其他机构报国务院部门立项，地方政府规章由政府所属工作部门或者下级政府报规章制定机关立项。（2）部门规章由国务院部门组织起草，地方政府规章由省、自治区、直辖市和设区的市、自治州的人民政府组织起草。起草规章，涉及社会公众普遍关注的热点难点问题和经济社会发展遇到的突出矛盾，减损公民、法

14、人和其他组织权利或者增加其义务，对社会公众有重要影响等重大利益调整事项的，起草单位应当进行论证咨询，广泛听取有关方面的意见。（3）规章送审稿由法制机构负责统一审查。（4）部门规章应当经部务会议或者委员会会议决定，地方政府规章应当经政府常务会议或者全体会议决定。在国务院公报或者部门公报和地方人民政府公报上刊登的规章文本为标准文本。第三节 行政行为三、行政许可1.行政许可，是指行政机关根据公民、法人或者其他社会组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。根据行政许可法第12的规定，可以设定行政许可的事项包括：（1）一般许可（2）特许（3）认可（4）核准（5）登记第三节 行政行为2.行政许可的

15、设定权限（1）行政许可的设定主体。根据行政许可法第14-15条的规定，下列国家机关有权设定行政许可：全国人大及其常委会通过制定法律设定行政许可；国务院通过制定行政法规设定行政许可，必要时可以通过决定的方式设定行政许可；省级人大及其常委会通过制定地方性法规设定行政许可；省级人民政府通过行政规章设定临时性行政许可。第三节 行政行为（2）行政许可的设定规则。根据行政许可法第16条的规定，行政法规可以在法律设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。地方性法规可以在法律、行政法规设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许

16、可作出具体规定。法规、规章对实施上位法设定的行政许可作出的具体规定，不得增设行政许可；对行政许可条件作出的具体规定，不得增设违反上位法的其他条件。北京公布网约车司机考试大纲：将考查英语听力 2016年7月，交通部等7部委联合发布网络预约出租汽车经营服务管理暂行办法，12月21日，北京市交通委等14部门联合发布北京市网络预约出租汽车经营服务管理实施细则，12月23日，北京市交通委运输局公布了北京市网络预约出租汽车驾驶员从业资格考试管理规定（试行）和出租汽车驾驶员从业资格北京区域科目考试大纲。考试包括全国公共科目和北京区域科目考试：全国公共科目考试北京区域科目考试分为理论基础知识和专业知识应用能力

17、：基础知识包括本市出租汽车管理政策法规、网络预约出租汽车服务规范、实用英语听力、北京城市交通地理等知识；专业知识考核司机驾驶能力、使用手机软件接单能力以及服务规范等。三科考试成绩均合格的申请人，经市交通运输考试中心服务窗口对申办材料进行审查后，制发网络预约出租汽车驾驶员证。案例第三节 行政行为地理主要考查考生对城市道路总体布局的学习掌握程度；对城市道路结构特征的了解程度；对各条大街、各环路所处位置及走向的认知程度；对各类单位所在位置的熟悉程度；选择运用经济合理营运路线的熟练程度。具体考查的道路主要包括南北中轴线、长安街、旧城区主干道、二环至五环主要桥区的分布等。同时需要掌握环路附近街道以及北京

18、主要的机关团体（企事业单位）、新闻媒体、旅游景点、博物馆、文体场馆、宾馆、写字楼、医院、学校、商业、餐饮单位的位置。具体如北京展览馆、北京动物园、清华大学、北京大学以及各大交通枢纽的位置。英语听力包括26句车辆服务过程中的文明用语。比如Welcome to Beijing!（欢迎来北京!）Its my pleasure to serve you.（很高兴为您服务。）Would you like the air-conditioning on?（您需要打开空调吗？）等出租车服务中的常用场景。第三节 行政行为（三）行政许可的实施 申请受理审查决定变更延续（6）（5）（4）（1）（2）（3）1.行政

19、许可的实施程序第三节 行政行为2.行政许可实施的便民措施（1）相对集中许可权。（2）一个窗口对外。（3）统一、联合、集中办理。第三节 行政行为四、行政处罚（一）行政处罚的概念行政处罚是指行政机关依法对违反行政管理秩序的公民、法人或者其他组织，以减损权益或者增加义务的方式予以惩戒的行为。（二）行政处罚的种类1.行政拘留 2.罚款 3.没收违法所得和非法财物 4.责令停产停业 5.暂扣或吊销许可证、执照 6.警告 7.法律、行政法规规定的其他行政处罚，如驱逐出境、通报批评等第三节 行政行为（三）行政处罚的设定行政处罚法对行政处罚的设定作出了明确的规定：1.法律。全国人大及其常委会制定的法律，可以设

20、定各种行政处罚。限制人身自由的行政处罚，只能由法律设定。2.行政法规。国务院制定的行政法规，可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。如果法律对违法行为已经作出行政处罚规定，行政法规需要作出具体规定的，不得超出法律规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围。3.地方性法规。地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。4.部门规章和地方政府规章。部门规章和地方政府规章可以设定警告或一定数量罚款的行政处罚。第三节 行政行为（四）行政处罚的实施1.行政处罚的决定程序（1）一般程序。当处罚案件不适用简易或听证程序时，适用一般程序。一般程序的步骤包括：立案；调查，至少2人执法；说明理由

21、并告知权利；当事人陈述和申辩；决定，由行政机关负责人或集体讨论作出决定；制作处罚决定书；送达处罚决定书，当事人不在场的应在7日内送达。（2）简易程序（当场处罚程序）。当处罚案件违法事实清楚、法定依据明确时，适用简易程序。具体而言，对公民处以50元以下、对单位处以1000元以下罚款或警告，以及按照道路交通安全法和治安管理处罚法的规定处以200元以下罚款时，适用简易程序。简易程序的步骤包括：表明身份；确认违法事实，说明处罚理由和依据，制作现场笔录；当场制作并交付处罚决定书，由执法人员签名或盖章；告知救济权利；报所属行政机关备案。第三节 行政行为2.行政处罚的执行程序根据行政处罚法第46条的规定，作

22、出罚款决定的行政机关应当与收缴罚款的机构分离。除当场收缴的罚款外，作出行政处罚决定的行政机关及其执法人员不得自行收缴罚款。当事人应当自收到行政处罚决定书之日起十五日内，到指定的银行缴纳罚款。银行应当收受罚款，并将罚款直接上缴国库。根据行政处罚法第47-48条的规定，按照简易程序当场作出行政处罚决定的，有下列情形之一的，执法人员可以当场收缴罚款：（1）依法给予二十元以下的罚款的；（2）不当场收缴事后难以执行的。同时，在边远、水上、交通不便地区，行政机关及其执法人员作出罚款决定后，当事人向指定的银行缴纳罚款确有困难，经当事人提出，行政机关及其执法人员可以当场收缴罚款。第三节 行政行为 五、行政强制

23、 （一）行政强制的概念行政强制法将行政强制划分为行政强制措施和行政强制执行两种类型。行政强制措施，是指行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为。行政强制执行，是指行政机关或者行政机关申请人民法院，对不履行行政决定的公民、法人或者其他组织，依法强制履行义务的行为。张某参加同事婚礼，席间喝醉酒并拒绝同事送其回家。张某在回家途中，对过往的行人寻衅滋事并对往来车辆乱扔土块。正在执勤的巡警将其带回公安机关予以管束，直至第二天凌晨张某酒醒之后才放其回家。案例案例第三节

24、 行政行为（二）行政强制的种类1.行政强制措施的种类（1）限制公民人身自由。（2）查封场所、设施或者财物。（3）扣押财物。（4）冻结存款、汇款。（5）其他行政强制措施。第三节 行政行为2.行政强制执行的种类（1）间接强制执行。间接强制执行是指执行机关不直接通过自己的强力措施促使相对人履行义务，而是通过其他间接的措施达到强制执行目的的执行方式。间接强制执行包括：执行罚。执行罚包括加处罚款和滞纳金两种。代履行。代履行是指义务人不履行他人可以代为履行的义务，行政机关自行或请他人代为履行，再向义务人征收费用的强制执行方式。代履行的义务一般是作为义务，如清理被污染的河流、拆除违章建筑等；相对人不履行的义

25、务必须是他人可以代为履行的义务，对不能代替的人身性义务或金钱给付义务，只能由相对人本人亲自履行，不能适用代履行，如服兵役、赔礼道歉、缴纳罚款、税款等；代履行既可以由行政机关实施，也可以由行政机关委托的第三人实施。第三节 行政行为（2）直接强制执行。直接强制执行是指在采用间接强制执行未能达到目的时，执行机关直接对负有义务的相对人的人身或财物施以强制力，以达到与相对人履行义务同一状态的执行方式。直接强制执行包括：划拨存款、汇款。拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、设施或者财物。排除妨碍、恢复原状。其他强制执行方式。第三节 行政行为（三）行政强制的设定 1.行政强制措施的设定权限（1）法律的设定权。法

26、律拥有设定行政强制措施的最高权力，可以设定各种行政强制措施。限制人身自由、冻结存款汇款为法律绝对保留，只能由法律设定。法律对行政强制措施的对象、条件、种类作了规定的，行政法规、地方性法规不得作出扩大规定。法律中未设定行政强制措施的，行政法规、地方性法规不得增设行政强制措施。（2）行政法规的设定权。设定条件：尚未制定法律，属于国务院行政管理职权事项。设定范围：限制人身自由、冻结存款汇款、其他法律保留的除外。（3）地方性法规的设定权。设定条件：尚未制定法律、行政法规，属于地方性事务。设定范围：仅限于查封、扣押两项。第三节 行政行为2.行政强制执行的设定权限行政强制法对行政强制执行的设定作出了严于行

27、政强制措施的规定。行政强制执行只能由法律设定，其他规范性文件皆无权设定第三节 行政行为沈阳市收治危害社会治安精神病人办法1996第二条 市公安局治安特警支队是收治危害社会治安精神病人工作的主管部门。安康医院是我市强制收治危害社会治安精神病人的专门机构，具有治安管理和监护医治的双重职能。2010年4月的一天，济南市市中区居民王华（化名）正在家中休息，济南某精神病院4名医生闯入家中，将其双手捆绑，要将其作为精神病人带走治疗。王华极力辩解自己是正常人，并奋力反抗和呼救，引来多人围观。后在110民警的救助下，才得以脱身。后来，他得知是妻子要求精神病院来收治自己，便将精神病院和妻子起诉到法院，认为精神病

28、院和妻子的行为给自己带来了肉体、心理、精神上的很大伤害。第三节 行政行为（四）行政强制的实施1.行政强制措施的实施程序根据行政强制法第18条的规定，行政机关实施行政强制措施应当遵守下列规定：实施前须向行政机关负责人报告并经批准；由两名以上行政执法人员实施；出示执法身份证件；通知当事人到场；当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径；听取当事人的陈述和申辩；制作现场笔录；现场笔录由当事人和行政执法人员签名或者盖章，当事人拒绝的，在笔录中予以注明；当事人不到场的，邀请见证人到场，由见证人和行政执法人员在现场笔录上签名或者盖章；法律、法规规定的其他程序。第三节 行政

29、行为2.行政强制执行的实施程序（1）行政机关自行执行的程序。启动条件：行政决定作出后，当事人期满不履行义务。催告：行政机关做出强制执行决定前，应先书面催告当事人履行义务。陈述申辩：当事人收到催告书后有权陈述申辩，行政机关应当充分听取当事人意见并进行记录、复核，意见成立的应当采纳。作出执行决定：当事人经催告逾期无正当理由仍不履行，或在催告期转移、隐匿财物的，行政机关书面决定强制执行。第三节 行政行为（2）申请人民法院执行的程序。条件：当事人不复议、不诉讼、不履行，无直接强制权的机关可以自期满后3个月内申请法院强制执行。催告：申请法院强制执行前，应当催告当事人履行，催告后10日当事人仍未履行的才能申请法院强制执行。申请：行政机关向法院申请强制执行应当提供下列材料：申请书；行政决定书及其事实、理由、依据；当事人意见及行政机关催告情况；执行标的情况；其他法定材料。受理