中期协联合研究计划资助项目

1、PAGE PAGE 16中期协联联合研究究计划资资助项目目期货居间间人及相相关问题题研究期货居间间人联合合研究课题题组联合课题组由中国证监会期货部江向阳(组长)、中国期货业协会法律顾问于学会(副组长)、浙江中大期货经纪公司课题组负责人林皓、安徽华物期货经纪公司课题组负责人汪伟、中国证监会期货部吴运浩、安徽世纪天元律师事务所马晓文、浙江中大期货经纪公司黄少华、中国期货业协会研究部刘涛、合规部刘保宁等组成。其中：浙江中大课题组课题负责单位：浙江中大期货经纪有限公司；课题合作单位：浙江大学经济学院；课题组负责人：林皓；课题组成员：鲁峰、程晓峰、黄少华、陈健标。安徽华物课题组课题负责单位：安徽华物期货

2、经纪有限公司；课题合作单位：安徽世纪天元律师事务所；课题组负责人：汪伟；课题组成员：许瑞峰、马晓文、吴立群、康佑梅。20033年6月月24日日最高人人民法院院颁布的的关于于审理期期货纠纷纷案件若若干问题题的规定定（以以下简称称“若干规规定”）颁布布以后，在期货货司法实实践中引引入了“期货居居间人”这一概概念，确确立了期期货居间间人独立立主体资资格，也也为期货货经纪人人制度的的完善和和创新在在司法解解释层面面提供了了重要依依据。虽虽然在现现实生活活中，期期货市场场中一系系列经纪纪或是中中介关系系很难用用目前“居间”的法律律定义所所涵盖，但无论论如何，探索和和完善期期货经纪纪人制度度的前进进脚步迈

3、迈出了第第一步，期货居居间经纪纪关系的的承认仍仍然被认认为对期期货行业业管理具具有“里程碑碑”的意义义。课题题组认为为，期货货经纪人人制度的的研究与与建立应应当分阶阶段，有有计划的的逐步进进行，因因此，确确立本课课题主要要进行第第一阶段段的研究究，即以以期货居居间人问问题为中中心，兼兼顾相关关主体的的规范发发展问题题，着眼眼于未来来期货经经纪人制制度的完完善的研研究思路路。一、我国国期货经经纪人的的发展历历史及问问题（一）期期货经纪纪人的发发展演变变19999年期期货交易易管理暂暂行条例例（以以下简称称条例）颁布后后，我国国的期货货经纪人人实际上上被限制制于期货货经纪公公司及其其从业人人员这一

4、一主体范范围之内内，但是是随着期期货市场场进入恢恢复发展展阶段，大量存存在于体体制之外外的“准期货货经纪人人”本文定义为：游离于现行期货监管体制之外，非期货经纪公司或其从业人员，从事招揽、开发客户，提供交易咨询、指导，甚至代客理财等期货交易中介服务的群体，如“投资顾问”、“期货经纪人”、“操盘手”、“账户执行人”、“基金管理人”、“代理人”等等。，以多多种形式式在市场场发展壮壮大起来来，成为为市场上上一股不不可忽视视的力量量。如何何对这部部分力量量进行规规范管理理和引导导，使之之成为期期货行业业发展的的积极因因素，成成为业内内外共同同关注的的问题。期货市场场特有的的高风险险性要求求操作者者具备

5、一一定的知知识背景景和技术术水平、掌握一一定的信信息量和和实践经经验，普普通投资资者不具具备相应应的条件件，势必必求助于于“专业人人士”。由于于我国期期货管理理规章禁禁止期货货公司代代客户下下达交易易指令，即禁止止全权委委托，使使得期货货投资者者只能面面向社会会寻找能能够代理理其进行行期货交交易的“专业人人士”，形成成了很大大的市场场需求。另一方方面，期期货公司司为避免免法律风风险和减减小运营营成本，也有意意将原来来的业务务拓展人人员推向向社会，使其不不再作为为期货公公司的从从业人员员，以回回避纠纷纷和诉讼讼。经历历了期货货市场数数年的锻锻炼，一一部分专专业人士士成长起起来，无无论在经经济实力

6、力、社会会关系、实践经经验、技技术水平平上都有有了长足足进步，远非119955年前后后的情况况可比。他们有有自己的的推销渠渠道和方方式，有有自己的的行规和和行为准准则，甚甚至有自自己的组组织如联联谊俱乐乐部等。这些“准准期货经经纪人”游走在在客户和和期货经经纪公司司之间，既不主主动明确确为客户户代理人人，期货货经纪公公司也不不与之签签订聘用用合同。对于期期货经纪纪公司而而言，这这类人如如同鸡肋肋，一方方面因惧惧怕全权权委托的的法律限限制，不不愿意接接受他们们与期货货经纪公公司订立立劳动关关系。另另一方面面因为依依赖他们们开发和和维护客客户资源源，又不不得不提提供一些些工作条条件和便便利，并并对

7、客户户有意无无意地含含糊这类类人员的的身份。许多客客户往往往由此造造成误解解，并且且这种误误解被期期货经纪纪公司和和经纪人人利用于于交易过过程，成成为侵害害客户利利益的便便利条件件。当客客户诉诸诸司法程程序时，常因为为缺乏对对这类人人员明确确的身份份证据而而造成审审判无从从下手。（二）期期货市场场的各种种经纪关关系从广义的的角度看看，期货货市场存存在着各各种复杂杂的期货货经纪关关系，包包括行纪纪、居间间、代理理，这里里我们沿沿着期货货交易发发生的程程序，对对现存于于我们期期货市场场的各种种经纪关关系略作作分析，如图表表2-11所示：期货居间人客户代理人客户期货经纪公司合同代签人指令下达人账单确

8、认人资金调拨人居间关系居间关系委托关系行纪关系？暗佣！老鼠仓！恶意炒单！图1：期货市场各种经纪关系示意图从图1中中，我们们可以看看出三种种法律关关系，第第一种是是客户与与期货经经纪公司司之间的的行纪法法律关系系；第二二种法律律关系是是当期货货经纪人人表现为为期货居居间人时时，体现现为期货货居间人人与客户户及期货货居间人人与期货货经纪公公司之间间的居间间法律关关系；第第三种是是当期货货经纪人人表现为为客户代代理人，也即指指令下达达人、资资金调拨拨人、投投资顾问问等身份份时，此此时的法法律关系系体现为为客户与与各种类类型的代代理人之之间的委委托代理理关系。客户与与各类代代理人之之间纷繁繁多样的的委

9、托代代理关系系，由于于缺乏监监管，目目前在市市场上大大量存在在同时又又极为混混乱。事事实上，客户与与期货经经纪公司司之间的的主要纠纠纷，客客户权益益受到威威胁的主主要隐患患就存在在于这里里。（三）期期货经纪纪人发展展过程中中存在的的主要问问题我们相信信绝大多多数经纪纪人都是是敬业守守约，勤勤勉尽责责的，但但仅仅是是少数人人的不道道德甚至至是不法法行为就就足以给给期货市市场造成成极恶劣劣影响：首先，损害投投资者利利益，使使其对期期货投资资丧失信信心。其其次，损损害了期期货行业业整体利利益，随随着期货货经纪业业竞争的的加剧，很多期期货公司司经营方方针由开开发客户户转向开开发期货货经纪人人，手续续费

10、竞争争转变为为“返佣”竞争。第三，败坏期期货行业业道德风风气。一一部分经经纪人利利用客户户对市场场的不了了解，采采用炒单单返佣、建“老鼠仓仓”等等手手段中饱饱私囊。因此，在目前前阶段的的期货市市场上，投资者者除了面面对常见见的市场场风险，还要面面对期货货经纪人人的道德风风险，而而投资者者对后一一种风险险往往更更难以接接受，更更会引发发严重的的社会后后果。二、期货货居间人人及相关关法律问问题分析析（一）期期货居间间人制度度提出的的法律基基础19999年100月1日日实施的的中华华人民共共和国合合同法第一次次对“经纪”领域的的各种法法律关系系给予明明确的法法律定性性。合合同法没有将将“经纪”这一商

11、商业经济济学概念念直接引引入法律律条文，但通过过第二十十一章、第二十十二章及及第二十十三章分分别对经经纪领域域里的委委托、行行纪、居居间合同同进行了了规范，其中第第4244条规定定“居间合合同是居居间人向向委托人人报告订订立合同同的机会会或者提提供订立立合同的的媒介服服务，委委托人支支付报酬酬的合同同”。第4425-4277条对居居间人的的权利义义务做了了具体的的规定，从而明明确了各各行业居居间人基基本的法法律地位位。最高人民民法院颁颁布实施施的若若干规定定第十十条规定定“公民、法人受受期货公公司或者者客户的的委托，作为居居间人为为其提供供订约的的机会或或者订立立期货经经纪合同同的中介介服务的

12、的，期货货公司或或者客户户应当按按照约定定向居间间人支付付报酬。居间人人应当独独立承担担基于居居间经纪纪关系所所产生的的民事责责任。”该条规规定，首首次在我我国司法法文件中中明确规规定期货货市场“居间人人”的概念念，第一次次承认了了一种新新的期货货经纪关关系居间经经纪关系系，明确确期货居居间人独独立的法法律地位位。（二）当当前期货货行业对对居间人人问题的的认识存存在偏差差最高人民民法院的的司法解解释引入入“期货居居间人”概念后后，一时时间，期期货市场场欢欣鼓鼓舞，纷纷纷行动动起来，大力推推广居间间人模式式，希望望能借若干规规定的的东风将将长期困困扰期货货市场的的独立经经纪人问问题彻底底解决。但

13、是，这种理理解之中中存在严严重的概概念错误误。根据合合同法和若若干规定定的规规定，期期货居间间具体包包括以下下含义：一是居间人人向期货货公司或或投资者者提供劳劳务，目目的是促促成双方方签订期期货经纪纪合同；二是居间人人可以接接受订立立合同的的一方委委托也可可以接受受双方委委托，报报酬也可可由一方方支付或或双方分分担；三三是居间人人仅是从从事居间间业务的的人，与与期货公公司或投投资者任任何一方方没有合合作、从从属或代代理关系系。按照照上述概概念，居居间活动动自我国国出现期期货市场场以来一一直都在在民间存存在，一一些个人人或者单单位为期期货公司司介绍客客户，然然后从期期货公司司领取报报酬。期期货公

14、司司或投资资者与期期货居间间人之间间，多年年以来基基本上能能够和平平共处，罕有纠纠纷发生生，并非非期货市市场中的的主要矛矛盾。当当前期货货市场上上的主要要矛盾产产生于投投资者与与自己的的委托代代理人之之间、期期货公司司与客户户和客户户代理人人之间的的矛盾。与上述述居间人人的概念念对比，专业的的客户代代理人包包含以下下三层含含义：一一是代理人人受客户户单方委委托，代代客户完完成委托托事务（下达交交易指令令等）；二是代理人人只能接接受委托托人支付付的工作作报酬，尤其不不能接受受与委托托事务有有利害关关系的第第三方支支付的报报酬；三三是客户与与代理人人是一种种雇佣关关系，代代理人以以客户名名义完成成

15、代理事事务，后后果由客客户承担担，因此此，代理理人应全全心全意意为客户户利益服服务。可可见，期期货居间间人与投投资者代代理人属属于完全全不同的的法律概概念，两两相对比比，存在在本质差差别。当前市场场中存在在的危险险倾向，是对司司法解释释规定进进行误读读、误解解，企图图把困扰扰期货市市场的客客户代理理人问题题装到“期货居居间人”这个“大筐”中解决决。例如如，20003年年8月，深圳市市期货业业联谊会会发布深圳地地区期货货交易居居间人自自律管理理规则（试行）规定定，“（居间间人）若若无客户户正式书书面授权权书无权权代理客客户委托托下达交交易指令令”。换句句话说，居间人人只要得得到客户户正式书书面授

16、权权就可以以代理客客户委托托下达交交易指令令。这条条规定，与其前前文规定定的“居间人人与签约约其中的的任一方方没有隶隶属或合合作关系系。居间间人既不不是投资资者与期期货公司司所订立立期货经经纪合同同的当事事人，也也不是任任一方的的代理人人，无权权在当事事人之间间的民事事活动中中表达自自己的意意志”自相矛矛盾。这这样的规规定，从从法理上上分析，是将居居间法律律关系与与委托代代理法律律关系混混为一谈谈；从实实践上分分析，充充满功利利色彩，就是为为了解决决期货公公司能够够合法向向客户代代理人返返佣的问问题。三、境外外介绍（居间）经纪制制度的介介绍与分分析在当前世世界各国国的期货货市场上上，普遍遍存在

17、着着这样一一类中介介群体，他们居居于期货货经纪商商与客户户之间，从事招招揽客户户的活动动，并成成为市场场主体中中非常重重要和活活跃的一一部分，他们就就是我们们通常所所说的“介绍经经纪人”或“居间人人”，它们们是期货货经纪人人的一种种存在形式式。（一）境境外主要要的介绍绍（居间间）经纪纪制度当前各国国比较典典型的介介绍（居居间）经经纪制度度主要有有美国的的介绍经经纪人（Inttrodduciing Brookerr,IBB）制度度、我国国台湾的的期货交交辅助人人制度（Inttrodduciing Brookerr,IBB）和我我国香港港的核准准代理人人制度（Appprovved Inttrodd

18、uciing Ageent, AIIA）。其定义义分别如如下：介绍经纪纪人指那些些按照合合约市场场或衍生生产品交交易执行行场所的的规则，在合约约市场或或衍生产产品交易易执行场场所，从从事招揽揽买卖未未来交割割的商品品或接受受买卖未未来交割割的商品品指令的的活动，但不收收取任何何资金、有价证证券或财财产作为为保证金金、抵押押品、或或任何交交易或合合约的担担保的人人（选择择注册为为期货佣佣金商（FCMM）之关关联人的的人除外外）。介介绍经纪纪人可分分为独立立执业的的IB（Inddepeendeent Inttrodduciing Brookerr, IIIB）和由期期货佣金金商（FFCM）担保的的

19、IB（Guaarannteeed IIntrroduucinng BBrokker, GIIB）。期货交易易辅助人人指协协助期货货商招揽揽客户，并接受受客户下下单，再再转给期期货经纪纪商执行行，但不不得经手手保证金金业务的的专门从从事介绍绍业务的的机构。核准介绍绍代理人人主要要指那些些为赚取取佣金、回佣或或其它报报酬而交交易商或或和第三三者之间间提供介介绍服务务的人。核准介绍代理人主要进行以下活动：从第三者接收为订立期货合约而提出的要约或邀请，并以他本人或该第三者的名义将该要约或邀请传达予交易商；使交易商或其代表与第三者互相介绍，以使该第三者可与交易商订立期货合约或提出与交易商订立期货合约的要

20、约或邀请；透过交易商为第三者达成期货合约的取得或处置；为交易商向第三者提出取得或处置期货合约的要约；为交易商接受第三者提出的取得或处置期货合约的要约。（二）境境外介绍绍（居间间）经纪纪制度借借鉴分析析尽管管各国或或地区的的法律制制度和社社会经济济环境不不同，但但是由于于期货交交易制度度本质上上是相同同和相通通的，监监管者维维护期货货市场的的公平与与效率，保护投投资者的的合法权权益，维维护投资资大众的的信心的的目标是是一致的的，因此此各国和和地区在在期货介介绍经纪纪人或居居间人制制度的设设计上大大同小异异。1注册册要求各国或地地区一般般都要求求介绍经经纪人或或居间人人强制注注册，一一般以是是否有

21、介介绍行为为和收取取报酬作作为最基基本的判判断标准准。例如如，美国国要求任任何按照照每笔交交易提取取报酬或或者以客客户介绍绍人身份份获取报报酬的人人（FCCM、场场内经纪纪人或者者FCMM、IBB之关联联人除外外）都必必须注册册为IBB，无论论其直接从从FCMM处按每笔笔交易收收取佣金金，还是是从客户户处收取（例如每每月从客客户账户户那里支支出），或者是是专门给给FCMM介绍客客户以获获取报酬酬，但是是那些只只是以办办公室内内部人员员身份请请求或接接受客户户指令或或偶而介介绍客户户但不收收取报酬酬的人，将不被被要求注注册为IIB。我我们认为为是否需需要注册册的主要要判断依依据应当当包括：该人的

22、的活动是是否涉及及公众利利益，即即是否以公公众投资资者为对对象；是否以每笔笔交易为为基础的的收取报酬酬，因为为这种收收取方式式易与客客户利益益产生冲突突；是否否有持续续经营行行为等。2基本本业务范范围介绍经纪纪人或居居间人的的主要职职责为招揽、介绍客客户和转转单，禁禁止经手手客户保保证金，是否可可以开展展咨询业业务和代客户户下单，甚至接接受全权权委托需需要根据据情况进进行具体体分析。例如，根据美美国的规规定，IIB通常常可以为为其客户户提供交交易建议议，但仅仅限于其其作为介介绍经纪纪人这一一职责。如果IIB如果果要指导导或管理理客户账账户，则则必须注注册为商商品交易易顾问（CTAA）。根据据台

23、湾的的规定，期货交交易辅助助人为客客户提供供咨询业业务必须须取得期期货顾问问事业资资格，其其业务员员也相应应要取得得期货分分析师资资格。由于我国国期货经经纪公司司业务本本身范围围较窄，而期货货居间人人仅靠介介绍业务务生存的的价值和和能力较较弱，因因此，可可以适当当放开期期货咨询询业务，使得符符合条件件的，取取得期货货咨询资资格的居居间人为为其客户户提供交交易建议议，但不不得接受受客户的的全权委委托进行行期货交交易。3同时时代理一一家以上上的期货货经纪公公司的业业务各国和地地区对此此规定不不尽不尽尽相同，例如，美国允允许独立立介绍经经纪人（IIBB）同时时为一家家以上的的FCMM服务，但要求求担

24、保介介绍经纪纪人（GGIB）只能成成为一家家FCMM的代理理人；台台湾地区区要求期期货交易易辅助人人只准与与一家期期货经纪纪商发生生联系；而香港港地区则则对核准准介绍代代理人为为几家经经纪商服服务没有有限制。从我国期期货行业业的现状状出发，为了保保证期货货居间人人这一新新制度的的健康发发展，我我们建议议在短期期内不应应当提倡倡期货居居间人，尤其是是个人居居间人与与多个期期货经纪纪公司发发生联系系，以免免造成不不必要的的混乱和和恶性竞竞争。但但是长期期看，为为了保障障客户的的选择权权，鼓励励行业良良性竞争争，促进进期货经经纪公司司提高服服务水平平，不应应加以限限制。4兼营营期货介介绍经纪纪人或居

25、居间人业业务随着金融融混业经经营的发发展和投投资者多多化化投投资需求求的增长长，兼营营期货介介绍或居居间业务务的问题题也摆在在了监管管者的面面前。以以美国为为例，CCTA一一般是可可以开展展介绍客客户的业业务的，当然如如果CTTA是以以每笔交交易的方方式收取取报酬的的，就必必须注册册为IBB。此外外，如果果CPOO向FCCM介绍绍客户，且以每每笔交易易为基础础收取报报酬，也也必须注注册IBB。尽管管上述规规定都是是强制性性规定，但反过过来表明明，美国国监管部部门是不不禁止兼兼营介绍绍经纪人人业务的的。再如如台湾，期货交交易辅助助人制度度设计的的主要目目的就是是为了解解决证券券商低成成本介入入期

26、货中中介业务务的问题题。由于我国国目前不不存在专专门的期期货居间间公司，因此，我们在在目前设设计期货货居间制制度的时时候，不不仅要考考虑个人人居间的的情况，也不能能忽视法法人对居居间业务务的巨大大需求，我们必必须对证证券公司司、投资资咨询公公司等金金融机构构开展居居间业务务予以充充分的考考虑，允允许他们们作为居居间人为为期货经经纪公司司介绍客客户，但但要取得得监管许许可。5机构构和个人人介绍经经纪人或或居间人人由于法律律体系和和市场发发育程度度的原因因，各国国和地区区对待机机构和个个人注册册为介绍绍经纪人人或居间间人的态态度也是是不相同同的。如如美国机机构和个个人均可可注册为为IB，个人亦亦可

27、以选选择注册册为介绍绍经纪人人的APP，而法法国、台台湾和香香港目前前只允许许机构注注册，个个人只能能以注册册机构从从业人员员的身份份开展业业务。从从我国目目前的情情况看，由于居居间人大大多以自自然人形形式存在在，因此此当务之之急需要要采取适适当的措措施，逐逐步将这这部分纳纳入监管管范围。随着我我国期货货中介体体系的完完善，还还是应当当发展以以机构为为主，个个人为辅辅的居间间人模式式，毕竟竟在当前前我国的的社会经经济和法法律环境境下，个个人承担担风险和和责任的的能力是是非常有有限的。6适当当监管与与市场效效率为了保证证中介人人具备适适当的资资质和专专业能力力，各国国和地区区对介绍绍经纪人人和居

28、间间人普遍遍采取了了注册要要求、财财务要求求、风险险披露、持续胜胜任的能能力等要要求，以以保证保保证其有能力力履行其其责任，对其行行为可能能产生的的风险负负责。但但是由于于介绍经经纪人或或居间人人一般较较期货经经纪商、基金经经理或投投资顾问问的风险险小，因因此也采采取了较较上述类类别较低低的监管管要求，以避免免增加不不必要的的市场成成本和监监管负担担，妨碍市场场竞争，这也是是介绍经经纪人或或居间人人低成本本运营模模式所决决定的。因此，我们在在设计期期货居间间人制度度的时候候，同样样必须考考虑成本本与效率率的关系系。在确确保公众众利益得得到有效效保护的的前提下下，在初初期，可可以引进进居间人人注

29、册或或备案制制度、要要求居间间人具备备一定的的执业能能力、规规范其风风险揭示示和开发发行为，进而引引入财务务要求和和记录保保存等更更严格的的监管要要求。7期货货经纪商商、介绍绍或居间间人和客客户的责责任一般而言言，除了了法定各各方应当当承担的的责任外外，三方方之间的的责任一一般是由由彼此之之间的协协议确定定的。客客户与期期货经纪纪商之间间签署期期货经纪纪合同，介绍经经纪人或或居间人人与期货货经纪商商和/或或客户签签署代理理和/或或委托协协议。从从美国的的情况看看，期货货佣金商商与IBB签署介介绍经纪纪协议，如果是是GIBB，双方方则要签签署法定定的“担保协协议”。台湾湾也要求求委任期期货商与与

30、期货交交易辅助助人签署署“委任协协议”。而香香港除了了核准介介绍代理理人与期期货经纪纪商签署署协议外外，核准准介绍代代理人通通常还与与客户签签署“介绍经经纪协议议”，后者者通常起起到对客客户披露露的作用用。由于介绍绍经纪人人或居间间人一般般是以期期货商的的名义，为期货货商开发发客户的的，因此此，期货货商应当当在这一一过程中中承担什什么样的的责任各各国和地地区的规规定也不不尽相同同。例如如，美国国的FCCM对于于IIBB，香港港的期货货经纪商商对于核核准介绍绍代理人人一般不不承担法法律和监监管责任任，但是是美国的的FCMM对于其其所属GGIB，台湾的的委任期期货商对对于其期期货交易易辅助人人必须

31、承承担全部部法律和和监管责责任。由于客户户的账户户是开在在期货商商的名下下，且资资金也存存放在期期货商处处，因此此，各国国和地区区的法规规普遍规规定，除除非该介介绍经纪纪人或居居间人因因其本身身有疏忽忽、故意意失责或或欺诈而而须承担担法律责责任，否否则该介介绍经纪纪人或居居间人不不会对任任何人承承担任何何法律责责任。在我国目目前的市市场条件件下，由由于居间间人大多多数为自自然人，并且大大多数情情况下是是以期货货经纪公公司的名名义开展展业务的的，因此此双方签签署期期货居间间合同以明确确双方的的权利和和义务是是非常必必要的。同时，期货经经纪公司司除了要要对客户户负责外外，一般般不亦承承担居间间人行

32、为为产生的的责任。同时，期货经经纪公司司应当对对居间人人负有适适当的管管理责任任。我们们也要可可以尝试试在双方方自愿的的情况下下，由期期货经纪纪公司和和居间人人签署担担保协议议，由期期货经纪纪公司承承担期货货居间人人的法律律责任。四、期货货居间人人及相关关主体管管理制度度框架设设计研究究 （一）期期货居间间人问题题的解决决思路期货居间间人问题题的实质质在于：期货居居间人身身份发生生转化，成为客客户代理理人后存存在的利益冲冲突问题题，也就就是说，问题的的关键在在于客户户代理人人的风险险，而不不是期货货居间人人的风险险。1身份份转化是是期货居居间人问问题涉及及的主要要矛盾的的外在表表现当事人之之间

33、，无无论是该该居间人人是与期期货公司司之间，还是与与投资者者之间，单纯意意义上的的居间，并不与与期货交交易以及及因期货货交易而而引发的的盈亏事事宜存在在直接联联系，因因而期货货居间人人可以不不必因此此承担民民事赔偿偿责任。只有当当期货居居间人不不仅仅从从事单纯纯的期货货居间业业务，而而开始涉涉及或者者说是介介入期货货交易当当中，经经过客户户的委托托授权从从而担任任客户代理理人。此此时的期期货居间间人身份份开始发发生转化化，不再再是撮合合成交的的“中间人人”，而是是代表一一方当事事人的利利益开始始介入和和参与实实际的期期货交易易事宜，如经客客户授权权委托，成为客户户期货交交易的指指令下达达人、资

34、资金调拨拨人或者者交易结结算结果果确认人人等（见图图2）。在身份份转化后后，期货货经纪人人可能代理理客户下下达指令令、调拨拨资金或或确义交交易结算算结果其其中一种种行为，也可能能是同时时为之。总之，这时期期货经纪人人的民事事法律行行为已经经不单纯纯是居间间行为（居间行行为业已已完成）了，而而转变为为代理行行为。正正是这些些与客户户利益密密切相关关的代理理活动，才可能能引发其其与客户户、期货货公司三三者之间间的争执和和纠纷，引发针对对期货公公司的法法律风险险。客户代理人客 户委托关系承担后果代表客户管理账户代表客户承担后果居间人行纪关系居间关系居间关系身份转换期货经纪公司图2：期货居间人与客户代

35、理人的身份转换示意图2利益益冲突是是期货居居间人问问题涉及及的主要要矛盾内内在原因因期货经纪纪人的身身份由期期货居间间人身份份转化客客户代理理人后，经常会会遇到自自身利益益或者相相关方利利益与客客户利益益发生冲冲突的情情况。一一方面期期货经纪纪人不能能自觉回回避利益益冲突，另一方方面缺乏乏足够的的信息披披露和监监管强制制其回避避利益冲冲突。利利益冲突突（此时时通常是是客户代代理人身身份）集集中表现现为：一一是期货货经纪人人的收入入与交易易量挂钩钩，期货货经纪人人为了能能够从期期货经纪纪公司处处得到更更多的返返佣，而而频繁炒炒单，损损害客户户的利益益；二是是期货经经纪人自自己或亲亲近的人人也在同

36、同一期货货经纪公公司开设设有账户户，在交交易时不不能公平平的对待待其他代代理的客客户，如如优先下下达自己己账户的的指令，进行不不公正的的盈利分分配等。综上，课课题组认认为，当当前困扰扰期货经经纪公司司的居间间人的问问题，要要害就在在于对期期货经纪纪人身份份和职能能以及与与自身的的关系认认识不清清造成的的，由于于这种认认识导致致公司在在这些期期货经纪纪人从介介绍投资资者给公公司的居居间人身身份转化化为代理理人身份份时，可可能造成成投资者者的交易易亏损所所引发的的潜在的的法律风风险并无无太多思思想准备备。（二）对对期货居居间人的的资格管管理与市市场自我我调节管管理的比比较分析析在研究期期货居间间人

37、管理理制度过过程中，就期货货居间人人的监管管问题，业内主主要有两两种意见见，一种种资格认认证的管管理模式式，一种种是采取取民事机机制和市市场化原原则进行行管理的的模式。1资格格认证模模式这种意见见认为，应当借借鉴美国国介绍经经纪人的的制度，将期货货居间人人的管理理比照现现有期货货从业人人员的管管理，纳纳入整个个监管体体系。但但课题组组认为，我国期期货市场场目前尚尚不适用用美国式式的“IB”管理模模式，原原因如下下：首先，我我国目前前专业期期货居间间人或期期货居间间公司的的生存空空间极其其有限。由于期期货公司司经营范范围较窄窄，因此此绝大部部分期货货公司直直接开发发客户、推推介期货货市场，没有留

38、留给像美美国IBB那样的的发展空空间。同同时，随随着电讯讯、互联联网技术术的飞速速发展，地域的的距离已已大为缩缩短，在在美国传传统IBB的生存存空间本本身也在在逐步缩缩小。其次，当当前期货货市场中中迫切面面对的问问题并不不是纯粹粹“期货居居间人”问题。如前所所述，纯纯粹的期期货居间间人的风风险并不不大，近近年来，在期货货市场中中引发投投资者与与期货公公司大量量纠纷、急需解解决的主主要是客客户代理理人所带带来的问问题。第三，目目前对期期货居间间人立即即采用严严格的登登记注册册等资格格管理方方式的条条件尚不不成熟，主要是是相关法法律法规规不健全全，监管管力量也也足等原原因。因此，在在当前市市场和监

39、监管条件件下，宜宜先期对对期货居居间人进进行备案案管理，即由期期货公司司上报业业已签订订期货居居间合同同的期货货居间人人名单，报中国国期货业业协会备备案，协协会建立立诚信档档案。此外，由由于客户户聘请代代理人打打理账户户事宜，属民间间、自愿愿的委托托行为，期货监监管部门门或者自自律性组组织直接接对其进进行资格格限制或或管理，法律依依据不足足。2民事事机制和和市场化化原则管管理模式式这种意见见认为，应当通通过现有有的法律律如民民法通则则、合同法法以及及期货司司法解释释等有关关规定的的原则由由市场自自我调节节。即将期货货居间人人等同与与市场经经济中一一般的居居间人，期货居居间人与与期货公公司和投投

40、资者之之间的法法律关系系完全由由基本民民事法律律如合合同法来调整整。无论论是国家家期货监监管部门门还是期期货业自自律组织织都不将将期货居居间人纳纳入期货货行业管管理范畴畴，不对对他们进进行直接接的行政政监管或或者自律律管理。课题组认认为，单单纯采取取任何一一种形式式对期货货居间人人进行监监管都是是不完善善的，也也与当前前的市场场形势和和要求不不符。因因此，应应当采取取市场自自我调节节与行业业行政或或自律监监管并行行的模式式。（三）当当前解决决期货居居间人问问题的基基本思路路基于以上上理由，课题组组设计了了在近期期采取以以民事机机制和市市场化原原则为主主，辅之之以行业业自律监监管，中中远期在在条

41、件更更加成熟熟的时候候，以行行业行政政或自律律监管为为主，市市场调节节为辅的的模式。主要思思路如下下：首先，在在尊重意意思自治治、合同同自由的的基础上上，要求求期货公公司与期期货居间间人通过过签订期期货居间间合同，明确双双方的权权利和义义务，促促使期货货居间人人和客户户代理人人诚信执执业。主主要是通通过依法法行使行行政权力力或自律律管理权权力，对对双方的的合同约约定作出出特殊要要求，即对某某些重要要条款规规定“标准内内容”，以维维护投资资者利益益和社会会公共利利益，促促使期货货居间人人诚信执执业。这这里的“标准内内容”主要涉涉及期货货居间人人身份转转化为客客户代理理人后双双方权利利义务变变化。

42、课课题组认认为，签签订期货货居间合合同的最最大意义义在于使使得期货货公司和和期货居居间人“划清界界限”，使期期货居间间人不但但从实际际上，而而且从法法律上成成为独立立承担民民事责任任的市场场主体。其次，通通过市场场竞争，使期货货居间人人的主体体地位更更为突出出，形成成有效的的市场约约束，期期货公司司和期货货居间人人进行自自我矫正正，同时时辅以自自律管理理和行政政监管的的外部矫矫正。第三，以以期货公公司通过过签订期期货居间间合同确确定对期期货居间间人关联联监管为为主，辅辅以之期期货业协协会的自自律管理理和证监监会的行行政监管管。期货货居间人人管理制制度主要要应建立立在对期期货居间间合同委委托人期

43、货货公司的的相应制制约和监监管基础础上，通通过期期货居间间合同条款的的强制约约束，以以及对期期货公司司建立期期货居间间人业务务档案管管理、报报告或备备案措施施等的要要求实施施有效期期货居间间人管理理。为此此，课题题组草拟拟了期货居居间合同同参考文文本（建议稿稿）（以以下简称称居间合合同），合同条条款的核核心宗旨旨是充分分保护投投资者正正当利益益，充分分履行对对投资者者的揭示示义务，全面严严格地坚坚守诚实实信用的的原则。第四，由由期货居居间人的的备案管管理向注注册管理理过渡。在当前前市场和和监管情情况下，考虑在在先期由由期货业业协会对对期货居居间人进进行备案案管理，而在将将来随着着期货居居间人主

44、主体地位位的进一一步显化化而将其其纳入资资格管理理体系之之中，建建立期货货居间人人从业资资格的认认定和注注册管理理制度，将期货货居间人人纳入监监督管理理和自律律规范的的轨道上上来。具具体情况况可以参参照现行行期货从从业人员员管理办办法及相相关规则则。（四）期期货居间间人及相关主主体的行行为规范范的基本本原则和和制度安安排1基本本原则：提高透透明度，加强信信息披露露，强化化报告义义务，避避免利益益冲突，杜绝不不诚信、不合规规行为。期货公司司应当按按照期货货经纪合合同的约约定，向向投资者者揭示期期货居间间人的身身份及业业务范围围；期货货公司还还应当在在期货居居间人成成为所介介绍客户户的指令令下单人

45、人、资金金调拨人人、结算算确认人人等客户户代理人人时，在在期货经经纪合同同及相关关风险揭揭示中明明确告诉诉投资者者其代理理人的身身份，可可能存在在的利益益冲突风风险，以以及其因因为代理理而获得得收入报报酬的来来源。强强调期货货公司向向投资者者披露自自身与期期货居间间人业务务往来的的主要信信息，就就是为了了尽可能能消除期期货市场场存在的的不公平平、不对对称的信信息分布布，通过过对投资资者尽可可能详实实的信息息披露，使投资资者能够够自行判判断、自自我保护护、自担担风险。通过期期货公司司的关联联监管和和期货业业协会的的自律（备案）管理，尽可能能避免期期货居间间人、客客户代理理人出现现利益冲冲突，杜杜

46、绝盲目目炒单、对敲等等不诚信信、不合合规行为为。2制度度安排：政府监监管与行行业自律律相辅相相成考虑到作作为司法法审理的的依据只只能是证证监会制制定的规规则，协协会的自自律规则则不能够够成为有有效的民民事法律律依据。因此，建议由由证监会会制订一一个关于于期货居居间人和和客户代理理人方面有有关监管管要求的的关于于规范期期货经纪纪公司与与期货居居间人、客户代代理人业业务往来来行为的的通知（建议议稿）（以下简简称通知知），同同时由期期货业协协会在此此基础上上制订一一个自律律规范期货经经纪公司司会员与与期货居居间人、客户代代理人业业务往来来行为规规范（建议稿稿）（以以下简称称规范）。该通通知及自自律规

47、范范的主要要思路有有三点：一是通过过民事责责任约束束机制对对期货居居间人乃乃至客户户代理人人进行规规范管理理。我们们认为，目前尚尚难以将将人数众众多、流流动性大大的期货货居间人人纳入严严格的资资格监管管范围，进行资资格监管管的条件件尚不成成熟。目目前比较较有效的的的办法法是，在在配合期期货司法法解释贯贯彻执行行的大背背景下，充分运运用民事事责任约约束机制制对期货货居间人人及客户户代理人人与期货货公司之之间发生生的相关关业务行行为进行行规范。二是加大大期货公公司对利利益相关关人（既既包括期期货居间间人，也也包括客客户及其其代理人人）相关关业务行行为的透透明度。通知全全文贯穿穿了对公公司加大大对投

48、资资者相关关信息的的披露义义务的精精神。其其中最主主要是将将期货居居间人和和客户代代理人在在相关业业务行为为执行过过程中获获取的佣佣金以及及可能存存在利益益冲突的的情况透透明化，向投资资者进行行明示。三是配合合清理虚虚假开户户账户，推动实实名制度度落实。为加强强对开户户环节的的管理，避免在在开户环环节中投投资者以以假名开开户产生生的法律律风险，夯实大大户报告告制度的的基础，要求投投资者通通过代理理人开户户的，必必须出具具经过公公证的授授权书，以提高高投资者者开户的的真实性性。四是制订订系统化化配套文文件，包包括居间间人信息息备案管管理、考考试培训训、居间间人行为为规范、处罚措措施等自自律要求求

49、。五是通过过要求期期货经纪纪公司加加大对客客户信息息披露的的透明度度，对居居间人和和代理人人风险的的揭示，起到对对居间人人和客户户代理人人行为间间接约束束的作用用。这样样，投资资者也就就可以对对自己的的代理人人的投资资建议和和投资行行为的客客观性和和适当性性，以及及期货公公司相关关工作的的公正性性进行评评价和权权衡。此外，作作为期货货居间人人的关联联监管者者，期货货公司应应当注意意防范因因期货居居间人身身份转化化为客户户代理人人后出现现的投资资者纠纷纷的法律律风险。期货公公司除了了在期货货居间合合同层面面上，与与期货居居间人确确定彼此此间的权权利和义义务之外外，还可可以制订订具体的的内部管管理

50、制度度。（五）对对期货居居间人、客户代代理人业业务行为为的具体体规定前文已经经提到，课题组组共起草草了四个个规范性性文件，其中通知和规规范为为主体，合同同和风险说说明书为配套套文件。这四个个文件主主要通过过对期货货经纪公公司与期期货居间间人和客客户代理理人发生生业务往往来时的的行为规规范进行行了要求求，进而而对期货货居间人人和客户户人代理理人的行行为进行行规范，设定了了期货居居间人和和期货经经纪公司司的权利利和义务务。1期货货居间人人主要的的权利义义务（1）期期货居间间人的主主要权利利为可以按按照期货货居间合合同约定定取得居居间报酬酬。关于于期货居居间人的的报酬方方式，我我们认为为应当统统筹改

51、革革佣金制制度，遵遵循“与投资资者利益益一致”为原则则，可以以参考美美林证券券，将客客户交易易服务人人员的收收入定为为“年费+利润提提成”的方式式，而期期货居间间人的收收入则可可以以“所介绍绍客户开开户金额额的一定定比例+客户年年资金存存量的一一定比例例”计提报报酬。这这样既可可以从根根本上截截断期货货居间人人的利益益驱动，使客户户交易服服务成为为专业期期货从业业人员的的工作。（2）期期货居间间人的的的主要义义务包括括对客户户的义务务和对期期货公司司的义务务两个方方面。对于客户户，期货货居间人人首先应当当向客户户如实宣宣传期货货、告知知期货投投资风险险；其次次，应向向客户明明示自己己居间人人的

52、身份份。这两两项要求求居间人人在进行行居间活活动时必必须诚实实地向客客户充分分揭示与与客户投投资判断断相关的的一切事事宜。对于委托托人即期期货公司司，期货货居间人人首先应应当就有有关订立立期货经经纪合同同的情况况向委托托人如实实报告； HYPERLINK /sscv6/home.asp?j=1&langid=ch&venid=sym&close_parent=true&plfid=22&pkj=FJGNESLHFEPGEVVSDUX 其次，只能在委委托人授授权范围围内行为为，即只只能实施施促成期期货经纪纪合同订订立的行行为；第三，只能同同时与一一家期货货公司建建立业务务关系；第四，期货居居间人

53、应应当向期期货公司司如实提提供自己己的基本本信用信信息，并并授权期期货公司司向期货货业协会会备案要要。此外，禁禁止期货货居间人人有以下下行为：一是禁禁止以任任何方式式（包括括接受、代转等等）接触触客户资资金。二二是禁止止期货居居间人同同时担任任所介绍绍客户的的指令下下单人、结算确确认人或或资金调调拨人等等客户代代理人。2期货货经纪公公司（委委托人）主要的的权利义义务。期货居间间合同委委托人即即期货公公司的主主要义务务有两方方面即对对投资者者的披露露义务和和对期货货居间人人的管理理义务。首先，期期货公司司有权向向投资者者披露相相关信息息资料（这表现现在对投投资者的的披露义义务）。一是期期货公司司有权向向投资者者揭示期期货居间间人的身身份及业业务范围围（在期期货经纪纪合同表表现为