合伙企业在银行信贷业务中的若干法律意见

1、合伙企业在在银行信贷贷业务中的若干法律律意见 一、合合伙企业是是我国一种种特殊的企企业形式，是是指合伙人人共同出资资、合伙经经营、共同同劳动、共共享收益、共担风险险、不具有有法人资格格的营利性性组织。现现行合伙伙企业法对合伙企企业在若干干方面做了了调整。1.增加“有限合伙伙企业”类类型，主要要是为了适适应风险投投资的需要要，可以将将有良好投投资意识的的专业管理理机构或个个人的管理理才能和富富裕资金结结合起来，促促进风投发发展。通常常由具有良良好投资意意识的专业业管理机构构或个人作作为普通合合伙人，承承担无限连连带责任，执执行合伙事事务，负责责合伙企业业的经营管管理；资金金投入者通通常作为有有限

2、合伙人人，依据合合伙协议享享受利益，不不对外代表表合伙企业业，也不直直接参与企企业经营管管理，只以以投资额为为限对企业业承担有限限责任。这这样可解决决投资者与与执行人在在经营管理理与债务承承担方面的的矛盾。为为了避免有有限合伙成成为非法集集资工具，合伙企业业法将其其合伙人限限制在2人人到50人人之间，且且至少必须须有一个普普通合伙人人。2.明确了了法人可以以作为合伙伙人。这样样，有限责责任公司、股份公司司等都可作作为合伙人人进行投资资设立合伙伙企业，突突破了已往往只有自然然人可以做做合伙人的的规定。二、与一般般的公司制制企业相比比，合伙企企业有其不不同特点：1.关于类类型、性质质和责任：根据公

3、司法法规定，公公司有有限限责任公司司（或称“有限公司司”）和股股份有限公公司（或称称“股份公公司”）两两种。有限限公司既注注重人的因因素（相互互信任），也也关注资本本因素，表表决机制多多按出资比比例进行，有有些情况则则实行一人人一票，比比如股东向向外转让股股权 HYPERLINK :81/wcmad/resource/HTML_Editor/editor/fckblank.html#_ftn1 l _ftn1 ；股份公公司则更注注重资本因因素，表决决机制更多多体现为按按出资比例例决策。公司系独立立企业法人人，有自身身独立法人人财产（即即财产投入入公司并办办理过户手手续后即成成为公司所所有的财产

4、产，从而独独立于股东东自身的财财产），公公司以公司司全部财产产对公司债债务承担责责任。由于于股东出资资可以在一一定期限内内分次到位位，根据公公司法规定定 HYPERLINK :81/wcmad/resource/HTML_Editor/editor/fckblank.html#_ftn2 l _ftn2 ，股东以以其所承诺的的全部出资资额为限对对公司承担担责任。因因此，在股股东出资到到位的前提提下，若公公司无法清清偿债务时时，债权人人不能再直直接要求投投资人承担担责任。而合伙企业业并不具有有独立的法法人资格，法法律性质上上属于“其其他经济组组织”，具具有更强的的“人合性性”（即更更注重合伙伙人

5、之间的的相互信任任），正因因如此，有有时合伙协协议约定的的比较简单单、模糊，容容易产生争争议。根据据合伙企企业法规规定，合伙伙企业分为为普通合伙伙（包括特特殊普通合合伙）和有有限合伙两两种类型，二二者的合伙伙人对外承承担的责任任不同：普普通合伙企企业的合伙伙人对合伙伙企业债务务承担无限限连带责任任；有限合合伙企业由由普通合伙伙人和有限限合伙人组组成，普通通合伙人对对合伙企业业债务承担担无限连带带责任，而有限合合伙人以其其认缴的出出资额（即即承诺的出出资额，不不是实际缴缴付的出资资额，因为为出资可分分步到位）为为限对合伙伙企业债务务承担责任任，类似于于有限公司司股东的有有限责任。由于普通合合伙人

6、（不不论是普通通合伙企业业中的合伙伙人还是有有限合伙企企业中的普普通合伙人人）承担无无限连带责责任，因此此，合伙企企业以自身身财产不足足以清偿债债务的，我我行可直接接要求普通通合伙人承承担连带责责任。2.关于合合伙企业的的贷款主体体资格合伙企业作作为一种特特殊的企业业形式，虽虽不具有独独立法人资资格，但仍仍属一种营营利性组织织，并在工工商管理部部门进行登登记，法律律性质上属属于“其他他经济组织织”，根据据贷款通通则第22条 HYPERLINK :81/wcmad/resource/HTML_Editor/editor/fckblank.html#_ftn3 l _ftn3 规定，其其贷款主体体

7、资格并无无法律障碍碍。3.企业税税收问题公司税收一一般适用中华人民民共和国企企业所得税税法及其其他相关税税收法律法法规。而合伙企业业的税收，根根据合伙伙企业法第六条规规定，其生生产经营所所得和其他他所得由各各合伙人分分别缴纳所所得税。同同时企业业所得税法法第二条条也规定个个人独资企企业、合伙伙企业不适适用企业业所得税法法，也就就是说，合合伙企业本本身无需缴缴纳企业所所得税，而而是由合伙伙人各自缴缴纳。若合合伙人是自自然人则应应缴纳个人人所得税，若若合伙人为为企业或其其它组织，则则该合伙人人应根据其其自合伙企企业所得按按照中华华人民共和和国企业所所得税法规定缴纳纳企业所得得税，因此此合伙企业业的

8、财务报报表无税收收项目并不不违反规定定，贷前调调查请予以以关注，若若有该项目目则可考虑虑请客户要要求税务机机关予以返返还。4.关于投投资主体的的限制：根据合伙伙企业法规定，法法人和其他他组织也可可以成为合合伙人，但但国有独资资公司、国国有企业、上市公司司以及公益益性的事业业单位、社社会团体不不得成为普普通合伙人人（包括普普通合伙企企业中的普普通合伙人人和有限合合伙企业中中的普通合合伙人），但但法律并不不禁止这些些主体成为为有限合伙伙中的有限限合伙人。而一般公公司的投资资主体并无无特别的限限制（但公公务员不能能投资办公公司）。银银行在与合合伙企业办办理业务时时应对投资资的法人或或其他组织织进行投

9、资资主体的甄甄别和确认认，而后才才可开展合合作。5.关于对对外担保的的规定：公司为他人人提供担保保的，根据据公司法法第166条规定，按按照公司章章程的规定定由董事会会或者股东东会、股东东大会决议议；而为股股东或者实实际控制人人提供担保保的，必须须经股东会会或者股东东大会决议议。股东或或者受实际际控制人支支配的股东东不得参加加该事项的的表决，该该表决由出出席会议的的其他股东东所持表决决权的过半半数通过。合伙企业对对外担保，根根据合伙伙企业法第31条条规定，若若合伙协议议没有特别别约定时，那那么以合伙伙企业名义义为他人提提供担保，必必须经全体体合伙人一一致同意。因此，接接受合伙企企业担保的的，应注

10、意意审查其合合伙协议的的约定，若若没有特别别约定，则则应由全体体合伙人进进行决议且且一致同意意。6.投资人人质押问题题根据公司司法和物权法，公司的的股东可以以其所持股股份或股票票质押，不不需要其他他股东一致致同意；而根据合合伙企业法法25条条规定，合合伙人也可可以其在合合伙企业中中的财产份份额出质，但但必须经其其他合伙人人一致同意意；否则该该合伙人行行为无效，由由此给善意意第三人造造成损失的的，由行为为人依法承承担赔偿责责任。因此此，若银行行拟接受合合伙人以合合伙企业财财产份额质质押的，应应要求该合合伙人提交交其他合伙伙人一致同同意其质押押的法律文文件，避免免影响质押押合同效力力和质权的的设定

11、。但不论是公公司股东的的股权质押押还是合伙伙人以其在在合伙企业业的财产份份额质押的的，均需办办理出质登登记 HYPERLINK :81/wcmad/resource/HTML_Editor/editor/fckblank.html#_ftn4 l _ftn4 ，这样才才能确保取取得质权。尽管物权权法和合伙伙企业法均均未明确合合伙企业财财产份额质质押登记机机关，我们们认为仍应应在工商管管理部门办办理登记。7.关于出出资方式的的不同规定定根据公司法法，除法律律、行政法法规另有规规定外，股股东可以货货币、实物物、知识产产权、土地地使用权等等可用货币币估价并可可依法转让让的非货币币财产作价价出资，但但

12、劳务不能能出资。而根据合伙伙企业法116条规定定，普通合合伙企业的的合伙人除除可用货币币、实物、知识产权权、土地使使用权或其其他财产权权利出资外外，还可以以用劳务出资，因因此，审查查合伙协议议时发现有有劳务出资资的，并不不违反规定定，但应注注意审查劳劳务出资的的评估情况况。应注意意的是，根根据合伙伙企业法第64条条，有限合合伙企业的的有限合伙伙人不得以以劳务出资资。8.投资人人的退出机机制根据公司法法规定，公公司成立后后，股东不不能抽逃出出资，只能能通过转让让股权的方方式退出；而合伙企业业的合伙人人则有其特特殊的退出出机制，即即退伙。合合伙企业法法对自愿退退伙、法定定退伙、除除名退伙等等条件作

13、了了规定 HYPERLINK :81/wcmad/resource/HTML_Editor/editor/fckblank.html#_ftn5 l _ftn5 。9.投资人人退出后的的责任承担担对于公司而而言，由于于股东以认认购或认缴缴出资为限限承担有限限责任，若若该股东已已出资到位位，则转让让股权后不不再对公司司债权人承承担责任。而对合伙企企业而言，退退伙人对基基于退伙前前的原因发发生的合伙伙企业债务务仍承担无无限连带责责任，因此此，若合伙伙企业未能能完全偿还还债务，而而此间发生生退伙的，银行仍可追究该退伙人的连带责任。三、办理合合伙企业相相关业务时时，应当注注意包括但但不限于以以下特殊风

14、风险点并采采取措施：1.由于合合伙企业“人合性”特点（即即更注重合合伙人之间间的意思自自治和相互互信任），法法律干预较较少，也正正因如此，有有些合伙协协议对相关关事项约定定的过于简简单或模糊糊，业务经经办中应特特别注意审审查合伙协协议和营业业执照，并并关注以下下事项，若若没有约定定或约定不不明的，则则应督促其其进行完善善。合伙企业业的类型：根据规定定，合伙企企业名称中中应该表明明“普通合合伙”“特特殊普通合合伙”或“有限合伙伙”字样，营营业执照均均有载明，同同时在合伙伙协议中也也应载明普普通合伙人人与有限合合伙人的各各项信息与与相互转变变程序。与合伙企业业合作时，应应首先区分分合伙企业业的类型

15、，并并进一步区区分有限合合伙人与普普通合伙人人，从而明明确不同合合伙人承担担的责任。合伙期限限：注意审审查合伙协协议是否约约定有合伙伙期限，根根据合伙企企业法855条，期限限届满是合合伙企业解解散原因之之一，若合合伙期限与与拟发生的的信贷业务务期限不匹匹配的，应应考虑要求求其修改合合伙协议，延延长合伙期期限，并进进行工商变变更登记。执行事务务合伙人：并非所有有合伙人都都有权代表表合伙企业业执行合伙伙事务，关关键看合伙伙协议约定定。若协议议已委托了了一个或若若干执行事事务合伙人人的，那么么其他合伙伙人就不再再执行合伙伙事务了若合伙协议议没有明确确约定执行行事务合伙伙人，则各各普通合伙伙企业的合合

16、伙人在执执行合伙事事务时具有有同等的权权利，也就就是说，任任何一个合合伙人对外外都可代表表该普通合合伙企业；而有限合合伙企业中中，有限合合伙人不能能担任执行行事务合伙伙人，也不不得对外代代表该合伙伙企业，只只能由普通通合伙人对对外代表该该合伙企业业执行合伙伙事务。因此，经办办人应注意意了解合伙伙协议约定定的执行事事务合伙人人，以便确确定哪些合合伙人有权权对外代表表该合伙企企业。注意：执行行事务合伙伙人既可以以是合伙人人中的自然然人，也可可以是合伙伙人中的法法人或其他他组织，若若是法人或或其他组织织的，还应应注意审查查其委派的的具体代表表。决议事项项的表决办办法：有的的可能约定定按出资比比例进行

17、事事项表决，有有的则约定定按“人头头”（即一一人一票）表表决，有的的根据不同同事项建立立更复杂的的决策机制制。在合伙伙协议未约约定或约定定不明的情情形下，根根据合伙伙企业法30条 HYPERLINK :81/wcmad/resource/HTML_Editor/editor/fckblank.html#_ftn6 l _ftn6 ，则适用用合伙人一一人一票并并经全体合合伙人过半半数通过的的表决方法法；基于此，经经办具体业业务时应注注意审查协协议对此项项业务的表表决办法是是如何约定定的，并保保证提交的的决议结果果符合协议议约定，避避免争议。关注以劳劳务（如特特殊技能）出出资的普通通合伙人（有有限

18、合伙人人不得以劳劳务出资）：由于劳务务的价值较较难准确衡衡量，包括括劳务出资资的评估是是否合理、劳务合伙伙人的财力力、技能可可能灭失等等；注意合伙伙协议中是是否有国有有独资公司司、国有企企业、上市市公司以及及公益性的的事业单位位、社会团团体作为普普通合伙人人（包括普普通合伙企企业中的普普通合伙人人和有限合合伙企业中中的普通合合伙人）。若有，应应注意要求求该类主体体退出，并并修改协议议，避免因因为违法导导致合伙协协议无效。2.关于合合伙人可否否以其在合合伙企业的的财产份额额向其他公公司投资问问题公司法和合伙伙企业法对此尚无无明确规定定，但根据据公司法第第27条 HYPERLINK :81/wcm

19、ad/resource/HTML_Editor/editor/fckblank.html#_ftn7 l _ftn7 规定，只只要非货币币财产符合合以下条件件即可出资资：可以货币币估价；可以依法法转让。我我们认为合合伙人在合合伙企业中中的财产份份额是符合合该两个条条件的，可可以向公司司注资，但但这样一来来，该合伙伙人因出资资将成为公公司的股东东而以出资资的财产份份额为限承承担有限责责任，公司司则因合伙伙人将财产产份额过户户给公司将将成为合伙伙企业的合合伙人。3、由于有有限合伙人人和普通合合伙人之间间可以转换换，因此贷贷后检查中中应注意各各合伙人身身份性质的的转换，以以便确定不不同合伙人人所承担

20、的的不同责任任，可以考虑在在协议中约约定：合伙伙企业在银银行贷款本本息未全部部清偿完毕毕之前，未未经银行同意，普普通合伙人人不得转为为有限合伙伙人，同时时要求普通通合伙人向向银行出具同同样的承诺诺。4.不论是是普通合伙伙还是有限限合伙企业业，由于普普通合伙人人均承担无无限连带责责任，类似似于保证人人的角色，因因此，在对对合伙企业业本身进行行尽职调查查时，也应应对普通合合伙人进行行相应调查查，了解其其清偿能力力。5.合伙人人是否存在在违反合合伙企业法法或合伙伙协议，从从事与合伙伙企业相竞竞争的业务务。根据合伙企业业法388、39条条 HYPERLINK :81/wcmad/resource/HT

21、ML_Editor/editor/fckblank.html#_ftn8 l _ftn8 规定，合合伙企业应应先以其全全部财产清清偿合伙企企业债务，在在合伙企业业不能清偿偿到期债务务的，普通通合伙人才才承担无限限连带责任任。若合伙伙人违反规规定从事竞竞争业务的的，可能导导致合伙企企业利益受受损，影响响债权清偿偿，因此，若若合伙人有有此类情形形的，应按按照合伙伙企业法99条 HYPERLINK :81/wcmad/resource/HTML_Editor/editor/fckblank.html#_ftn9 l _ftn9 规定，要要求其将受受益归还合合伙企业所所有。6.尽管合伙企业业法规定定合

22、伙企业业应先以其其全部财产产清偿合伙伙企业债务务，在合伙伙企业不能能清偿到期期债务的，普普通合伙人人才承担无无限连带责责任，但实实际操作中中应在向合合伙企业主主张权利的的同时向各各合伙人主主张权利。 HYPERLINK :81/wcmad/resource/HTML_Editor/editor/fckblank.html#_ftnref1 l _ftnref1 公司法72条：股东向股股东以外的的人转让股股权，应当当经其他股股东过半数数同意。股股东应就其其股权转让让事项书面面通知其他他股东征求求同意，其其他股东自自接到书面面通知之日日起满三十十日未答复复的，视为为同意转让让。其他股股东半数以以上

23、不同意意转让的，不不同意的股股东应当购购买该转让让的股权；不购买的的，视为同同意转让。 HYPERLINK :81/wcmad/resource/HTML_Editor/editor/fckblank.html#_ftnref2 l _ftnref2 公司法第3条：有限责任任公司股东东以其认缴缴的出资额额为限对公公司承担责责任；股份份有限公司司股东以其其认购的股股份为限对对公司承担担责任。 HYPERLINK :81/wcmad/resource/HTML_Editor/editor/fckblank.html#_ftnref3 l _ftnref3 贷款通则则第2条条：本通则则所称借款款人，系指指从经营贷贷款业务的的中资金融融机构取得得贷款的法法人、其他他经济组织织、个体工工商户和自自然人。 HYPERLINK :81/wcmad/resource/HTML_Editor/editor/fckblank.html#_ftnref4 l _ftnref4 物权法第2266条： 以以证券登记记结算机构构登记的股股权出质的的，质权自自证券登记记结算机构构办理出质质登记时设设立；以其其他股权出出质的，质质权自工商商行政管理理部门办理理出质登记记时设立。 HYPERLINK :81/wcmad/resource/HTML_Editor/editor/fc