合同法重点：合同的变更和转让

1、合同法释义义- 第五五章 合同同的变更和和转让本章共共十四条，主主要对合同同变更、合合同权利转转让、合同同义务转移移、合同权权利和义务务一并转让让以及当事事人合并和和分立的权权利和义务务等作出了了规定。第七十十七条 当当事人协商商一致，可可以变更合合同。法律、行政法规规规定变更更合同应当当办理批准准、登记等等手续的，依依照其规定定。【释义义】本条是是关于当事事人变更合合同的规定定。合同的的变更是指指合同成立立后，当事事人在原合合同的基础础上对合同同的内容进进行修改或或者补充。合同是双双方当事人人通过要约约、承诺的的方式，经经协商一致致达成的。合同成立立后，当事事人应当按按照合同的的约定履行行合

2、同。任任何一方未未经对方同同意，都不不得改变合合同的内容容。但是，当当事人在订订立合同时时，有时不不可能对涉涉及合同的的所有问题题都做出明明确的规定定;合同签签订后，当当事人在合合同履行前前或者履行行过程中也也会出现一一些新的情情况，需要要对双方的的权利义务务关系重新新进行调整整和规定。因此，需需要当事人人对合同内内容重新修修改或者补补充。由于于合同是当当事人协商商一致的产产物，所以以，当事人人在变更合合同内容时时，也应当当本着协商商的原则进进行。当事事人可以依依据要约、承诺等有有关合同成成立的规定定，确定是是否就变更更事项达成成协议。如如果双方当当事人就变变更事项达达成了一致致意见，变变更后

3、的内内容就取代代了原合同同的内容，当当事人就应应当按照变变更后的内内容履行合合同。一方方当事人未未经对方当当事人同意意任意改变变合同的内内容，变更更后的内容容不仅对另另一方没有有约束力，而而且这种擅擅自改变合合同的做法法也是一种种违约行为为，当事人人应当承担担违约责任任。合同变变更既可能能是合同标标的的变更更，比如，买买康佳牌彩彩电改为买买长虹牌彩彩电，也可可能是合同同数量的增增加或者减减少，比如如，本来计计划租赁十十间办公用用房，后改改为租五间间。既可能能是履行地地点由北京京改为上海海，也可能能是履行方方式的改变变，比如，原原订出卖人人送货后改改为买受人人自己提货货。既可能能是合同履履行期的

4、提提前或者延延期，也可可能是违约约责任的重重新约定。当事人给给付价款或或者报酬的的调整更是是合同变更更的主要原原因。此外外，合同担担保条款以以及解决争争议方式的的变化也会会导致合同同的变更。合同变变更需要当当事人协商商一致，但但有的情况况下，仅有有当事人协协商一致是是不够的，当当事人还应应当履行法法定的程序序。比如，中中外合作经经营企业法法第七条规规定，中外外合作者在在合作期限限内协商同同意对合作作企业合同同作重大变变更的，应应当报审查查批准机关关批准;变变更内容涉涉及法定工工商登记项项目、税务务登记项目目的，应当当向工商行行政管理机机关、税务务机关办理理变更登记记手续。外外资企业法法第十条规

5、规定，外资资企业分立立、合并或或者其他重重要事项变变更，应当当报审查批批准机关批批准，并向向工商行政政管理机关关办理登记记变更手续续。根据本本条第二款款的规定，法法律、行政政法规规定定变更合同同事项应当当办理批准准、登记手手续的，依依照其规定定。因此，法法律、行政政法规对变变更合同事事项有具体体要求的，当当事人应当当按照有关关规定办理理相应的手手续。如果果没有履行行法定程序序，即使当当事人已协协议变更了了合同，变变更的内容容也不发生生法律效力力。应当指指出的是，本本条规定的的合同的变变更的概念念，不包括括合同当事事人的改变变。虽然从从广义上讲讲，合同主主体的改变变也是合同同变更的一一种原因，但

6、但是合同法法对合同主主体的变化化，即债权权人和债务务人的改变变，是通过过本章债权权转让和债债务转让的的制度调整整的。所以以，本条规规定的合同同变更仅指指合同中权权利和义务务关系的变变更，不包包括合同主主体的变更更。为了保保证当事人人的合法权权益，防止止和减少不不必要的纠纠纷，我国国经济合同同法和涉外外经济合同同法对合同同变更的形形式做出过过规定，明明确当事人人变更合同同的协议及及债权人发发出的变更更合同的通通知应当采采用书面形形式。由于于合同法的的调整范围围已不局限限于原有的的经济合同同和涉外经经济合同的的范围，包包括了一些些基于自然然人所发生生的合同关关系，所以以，本条未未对变更合合同的形式

7、式作出明确确的规定。但是，对对当事人来来说，变更更合同主要要内容的，还还是以书面面形式为宜宜，这样有有利于明确确双方的权权利和义务务，保证在在发生纠纷纷时找到解解决争议的的依据。第七十十八条 当当事人对合合同变更的的内容约定定不明确的的，推定为为未变更。【释义义】本条是是关于合同同变更的内内容约定不不明确的规规定。合同变变更的过程程，就是当当事人协商商一致的过过程。因此此。合同中中关于要约约、承诺的的规定也适适用于合同同变更的情情况。当事事人在变更更合同的过过程中，可可能出现对对需要变更更的内容达达不成统一一意见的情情况。比如如，甲方向向乙方订购购100台台空调，交交货期为55月30日日。由于

8、当当年暑期提提前到来，甲甲方提出要要求交货期期改为5月月15日。但是乙方方货源很紧紧张，经过过双方反复复协商，乙乙方仅答应应根据当时时的货源情情况，尽量量提前交货货。由于双双方当事人人对具体的的交货期没没有明确做做出变更的的约定，所所以，在这这种情况下下推定为合合同未变更更。乙方未未在5月115日交货货，其行为为不构成违违约。为了了减少在合合同变更时时可能发生生的纠纷，本本条明确规规定，当事事人对于合合同变更的的内容约定定不明确的的，推定为为未变更。当事人只只需按照原原有合同的的规定履行行即可，任任何一方不不得要求对对方履行变变更中约定定不明确的的内容。第七十十九条 债债权人可以以将合同的的权

9、利全部部或者部分分转让给第第三人，但但有下列情情形之一的的除外：(一)根据合同同性质不得得转让;(二)按照当事事人约定不不得转让;(三)依照法律律规定不得得转让。【释义义】本条是是关于合同同权利转让让的规定。合同权权利的转让让是指不改改变合同权权利的内容容，由债权权人将权利利转让给第第三人。债债权人既可可以将合同同权利的全全部转让，也也可以将合合同权利部部分转让。合同权利利全部转让让的，原合合同关系消消灭，产生生一个新的的合同关系系，受让人人取代原债债权人的地地位，成为为新的债权权人。合同同权利部分分转让的，受受让人做为为第三人加加入到原合合同关系中中，与原债债权人共同同享有债权权。从鼓励励交

10、易，促促进市场经经济发展的的目的看，法法律应当允允许债权人人的转让行行为。只要要不违反法法律和社会会公德，债债权人可以以转让其权权利。但是是，为了维维护社会公公共利益和和交易秩序序，平衡合合同双方当当事人的权权益，法律律又应当对对权利转让让的范围进进行一定的的限制。为为此，一些些国家和地地区的民法法典都对不不得转让的的权利做出出了规定，总总的原则是是当事人另另有约定或或者依据债债权性质不不得转让的的合同权利利不得转让让。比如，日日本民法典典第4666条规定，债债权得让与与之，但其其性质不容容许让与者者，不在此此限。我国国台湾地区区“民法典典”第2994条规定定，债权人人得将债权权让与第三三人。

11、但下下列债权不不在此限：(一)依依债权之性性质不得让让与者;(二)依当当事人之特特约不得转转让者;(三)债权权禁止扣押押者。在吸吸取有关国国家和地区区的立法经经验和总结结我国实践践经验的基基础上，本本条明确有有以下情形形之一的，债债权人不得得转让其权权利：1.根根据合同性性质不得转转让的权利利根据合合同性质不不得转让的的权利，主主要是指合合同是基于于特定当事事人的身份份关系订立立的，合同同权利转让让给第三人人，会使合合同的内容容发生变化化，动摇合合同订立的的基础，违违反了当事事人订立合合同的目的的，使当事事人的合法法利益得不不到应有的的保护。当当事人基于于信任关系系订立的委委托合同、雇佣合同同

12、及赠与合合同等，都都属于合同同权利不得得转让的合合同。比如如，赠与合合同的赠与与人明确表表示将赠与与的钱用于于某贫困地地区希望小小学的建设设，受赠人人如果将受受赠的权利利转移给他他人，用来来建造别的的项目，显显然违反了了赠与人订订立合同的的目的，损损害了赠与与人的合法法权益。因因此，对于于根据合同同性质不得得转让的权权利，债权权人不得转转让。2.按按照当事人人约定不得得转让的权权利当事人人在订立合合同时可以以对权利的的转让做出出特别的约约定，禁止止债权人将将权利转让让给第三人人。这种约约定只要是是当事人真真实意思的的表示，同同时不违反反法律禁止止性规定，那那么对当事事人就有法法律的效力力。债权

13、人人应当遵守守该约定不不得再将权权利转让给给他人，否否则其行为为构成违约约。但是，合合同当事人人的这种特特别约定，不不能对抗善善意的第三三人。如果果债权人不不遵守约定定，将权利利转让给了了第三人，使使第三人在在不知实情情的情况下下接受了转转让的权利利，该转让让行为就有有效，第三三人成为新新的债权人人。转让行行为造成债债务人利益益损害的，原原债权人应应当承担违违约责任。3.依依照法律规规定不得转转让的权利利我国一一些法律中中对某些权权利的转让让做出了禁禁止性规定定。对于这这些规定，当当事人应当当严格遵守守，不得违违反法律的的规定，擅擅自转让法法律禁止转转让的权利利。合同法法第八十七七条规定，债债

14、权人转让让权利或者者债务人转转移义务，法法律、行政政法规规定定应当办理理批准、登登记等手续续的，依照照其规定。如果债权权人向批准准或者登记记机关提出出权利转让让请求时，批批准或者登登记机关经经审查，未未同意其转转让的，该该合同的权权利就属于于法律规定定不得转让让的权利，债债权人不得得违反法律律的规定将将权利进行行转让。我我国文物购购销一直实实行国家统统一管理、收购和经经营的政策策，禁止私私自倒卖文文物的行为为。为了保保护国家的的历史文化化遗产，严严格控制文文物的出境境，禁止公公民个人私私自将文物物卖给外国国人，文物物保护法第第二十五条条规定，私私人收藏的的文物，严严禁倒卖牟牟利，严禁禁私自卖给

15、给外国人。私人收藏藏的文物其其所有权受受国家的法法律保护，其其所有权的的转移必须须严格遵守守国家法律律的规定，转转移的渠道道要受法律律的限制。因此，公公民违反文文物法的有有关规定，将将文物买卖卖合同中的的权利转让让给外国人人的，其转转让所有权权的行为是是无效的。第八十十条 债权权人转让权权利的，应应当通知债债务人。未未经通知，该该转让对债债务人不发发生效力。债权人人转让权利利的通知不不得撤销，但但经受让人人同意的除除外。【释义义】本条是是关于债权权人转让权权利应当通通知债务人人的规定。债权人人转让权利利是法律赋赋予其的一一项权利，债债权人可以以在不违反反法律和公公共利益的的基础上处处分自己的的

16、权利。但但是，由于于债权人和和债务人之之间存在合合同关系，债债权人的转转让权利的的行为会给给债务人的的履行造成成一定的影影响。因此此，在债权权人的转让让权利时给给其增加相相应的义务务，更有利利于保护债债务人的合合法利益。关于债债权人转让让权利，不不同国家的的法律规定定有所区别别。有的国国家的法律律规定，债债权人转让让债权不必必经债务人人的同意，也也无需通知知债务人。这种制度度设立的目目的在于鼓鼓励交易，加加速经济的的流转，因因而给债权权人充分行行使其权利利的自由，但但另一方面面也忽略了了对债务人人权利保护护的程度，在在债务人不不知道债权权人权利转转让的情况况下，可能能会给债务务人的履行行增加负

17、担担，引起不不必要的纠纠纷。同时时，债权人人可以任意意转让权利利的行为，也也会使合同同关系处于于不稳定状状态，容易易造成社会会经济秩序序的混乱。法国、日日本等国家家的法律规规定，债权权人转让其其债权可以以不经债务务人同意，但但是必须将将债权转让让的事实及及时通知债债务人。这这种制度考考虑到了对对债务人权权利的保护护，保证债债务人能及及时了解到到权利转让让的情况，避避免了债务务人在履行行义务时可可能造成的的损失。同同时，对债债权人处分分其权利的的行为没有有实质性的的制约，也也不会影响响交易的正正常运转。除了以上上两种规定定外，还有有一种规定定是要求债债权人转让让权利应当当取得债务务人的同意意，如

18、果转转让方未经经另一方的的同意转让让权利的，其其转让行为为不发生法法律效力。这种制度度确立的出出发点，侧侧重于保护护债务人的的利益，通通过限制合合同权利的的转让，达达到稳定合合同秩序的的目的。但但另一方面面将债权人人转让权利利的效力交交由债务人人来确定，限限制了债权权人的权利利，达不到到鼓励交易易、促进商商品流通的的目的。考虑到到合同双方方当事人的的利益的平平衡，合同同法在权利利转让的问问题上确立立了权利转转让只需通通知债务人人的原则。根据本条条的规定，债债权人转让让权利的，应应当通知债债务人。通通知到达债债务人时转转让行为生生效。未经经通知，该该转让行为为对债务人人不发生效效力。这样样规定一

19、方方面尊重了了债权人对对其权利的的行使，另另一方面也也防止债权权人滥用权权利损害债债务人的利利益。同时时将权利转转让生效的的决定权交交给债权人人行使，也也符合其权权利本身的的属性，有有利于促进进市场经济济的发展。债务人人接到债权权人权利转转让的通知知后，权利利转让就生生效，随之之会引起合合同权利和和义务关系系的一系列列变化。原原债权人被被新的债权权人替代或或者新债权权人的加人人使原债权权人已不能能完全享有有原债权。因此，债债权人一旦旦发出转让让权利的通通知，就意意味着合同同的权利已已归受让人人所有或者者和受让人人分享，债债权人不得得再对转让让的权利进进行处置，因因此，原债债权人无权权撤销转让让

20、权利的通通知。只有有在受让人人同意的情情况下，债债权人才能能撤销其转转让权利的的通知。应当指指出的是，本本条关于权权利转让的的规定是对对民法通则则第九十一一条的规定定的进一步步具体化。该条规定定，合同一一方将合同同的权利、义务全部部或者部分分转让给第第三人的，应应当取得合合同另一方方的同意，并并不得牟利利。该条不不仅包括合合同权利转转让的内容容，还包括括合同义务务转让的情情形，所以以，规定一一方转让时时应当取得得另一方的的同意。本本条仅指债债权人转让让权利的情情形，所以以，确定了了债权人通通知债务人人为权利转转让生效的的条件。第八十十一条 债债权人转让让权利的，受受让人取得得与债权有有关的从权

21、权利，但该该从权利专专属于债权权人自身的的除外。【释义义】本条是是关于转让让权利时，主主权利和从从权利不能能分离的规规定。从权利利是指附随随于主权利利的权利。担保物权权中的抵押押权、质权权、保证以以及附属于于主债权的的利息等，都都属于主权权利的从权权利。由于于从权利是是从主权利利派生出来来的，主权权利无效从从权利也无无效，从权权利随主权权利的消灭灭而消灭，所所以，从权权利不得脱脱离主权利利而单独存存在。基于于以上原因因，不少国国家和地区区的法律都都确定了合合同主权利利转让从权权利也一并并转让的制制度。比如如，德国民民法典第4401条规规定，让与与债权时，该该债权的抵抵押权、船船舶抵押权权或质权

22、，以以及由一项项像上述权权利提供担担保所产生生的权利，均均随同移转转于新债权权人。意大大利民法典典第12663条规定定，根据转转让的效力力，债权的的转让要将将先取特权权、人的担担保和物的的担保以及及其他从权权利都转让让给受让人人。我国台台湾地区“民法典”第2955条规定，让让与债权时时该债权之之担保及其其他从属之之权利，随随同移转于于受让人。但与让与与人有不可可分离之关关系者，不不在此限。根据本本条规定，债债权人转让让主权利时时应当将从从权利一并并转让，受受让人在得得到权利的的同时，也也取得与债债权人有关关的从权利利。考虑到到有的从权权利的设置置是针对于于债权人自自身的，与与债权人有有不可分离

23、离的关系，本本条在确立立从权利随随主权利转转让原则的的同时，规规定专属于于债权人自自身的从权权利不随主主权利的转转让而转让让。第八十十二条 债债务人接到到债权转让让通知后，债债务人对让让与人的抗抗辩，可以以向受让人人主张。【释义义】本条是是关于债务务人在债权权转让时的的抗辩权的的规定。债权人人转让合同同权利，不不需要经债债务人同意意。债务人人接到权利利转让通知知后，转让让行为就生生效，权利利的受让人人成为新的的债权人，享享有和原债债权人同样样的权利，债债务人向新新的债权人人履行合同同义务。为为了保障债债权人转让让权利的行行为不损害害债务人的的利益，德德国、意大大利和我国国台湾地区区的法律都都规

24、定了债债权人的变变化不影响响债务人所所享有的权权利，以保保证债务人人不会因为为权利的转转让致使使使应当行使使的权利无无法行使。根据本本条规定，债债务人接到到债权转让让通知时，债债务人对让让与人的抗抗辩，可以以向受让人人主张。债债务人接到到权利转让让通知后，可可以行使抗抗辩权来保保护自己的的权利。抗抗辩权是指指债权人行行使债权时时，债务人人根据法定定事由对抗抗债权人行行使请求权权的权利。由于债务务人的抗辩辩权是其固固有的一项项权利，并并不随权利利的转让而而消灭，所所以，在权权利转让的的情况下，债债务人可以以向做为受受让人的新新债权人行行使该权利利。受让人人不得以任任何理由拒拒绝债务人人权利的行行

25、使。债务人人行使的抗抗辩权包括括：同时履履行抗辩权权、先诉抗抗辩权、合合同撤销的的抗辩权、债权已履履行完毕的的抗辩权、债权无效效的抗辩权权、诉讼时时效已过的的抗辩权等等。债务人人可以行使使这些抗辩辩权对抗债债权人的请请求权。权权利让与后后，债务人人还可能因因某项事实实产生新的的抗辩权，比比如，附解解除条件的的合同权利利转让后，合合同规定的的解除条件件成就时，债债务人可以以向受让人人提出终止止合同的抗抗辩。第八十十三条 债债务人接到到债权转让让通知时，债债务人对让让与人享有有债权，并并且债务人人的债权先先于转让的的债权到期期或者同时时到期的，债债务人可以以向受让人人主张抵销销。【释义义】本条是是

26、关于权利利转让时，债债务人行使使抵销权的的规定。债权人人转让权利利不需要经经债务人同同意，债务务人接到债债权转让通通知时，转转让行为就就生效。如如果债务人人对债权人人也享有债债权，同时时该债权已已届清偿期期，那么，在在这种情况况下，债务务人可以依依照法律的的规定向受受让人行使使抵销权。抵销是是合同终止止的情形之之一，根据据合同法第第九十九条条的规定，当当事人互负负到期债务务，并且该该债务的标标的物的种种类、品质质相同的，除除按照合同同性质或者者依照法律律规定不得得抵销的外外，任何一一方可以将将自己的债债务与对方方的债务抵抵销。一些些国家和地地区的法律律对债务人人行使的抵抵销权做出出了规定，但但

27、构成的条条件有所不不同。德国国民法典规规定，债务务人也得对对原债权人人享有的债债权向新债债权人主张张抵销。同同时规定以以下两种情情况下债务务人不得行行使抵销权权：一是债债务人向原原债权人取取得债权的的当时，已已知债权让让与的事由由;二是债债务人取得得的债权在在其知有让让与后，而而且取得的的债权又在在让与的债债权之后才才到期。我我国台湾地地区“民法法典”规定定，债务人人主张抵销销的条件是是，债权之之清偿期先先于所让与与之债权，或或同时届至至者，债务务人得对于于受让人，主主张抵销。那么，债债务人应当当向谁主张张抵销权呢呢?在这个个问题上，德德国等国家家和地区的的法律规定定较为一致致，即债务务人应当

28、向向新的债权权人行使抵抵销权。其其理由是债债权人转让让权利后，已已从原合同同关系中退退出，而受受让人承受受了原合同同的权利和和义务，成成为合同新新的债权人人，因此，债债务人应当当向债权人人行使抵销销权。我国合合同法对于于债务人行行使抵销权权的规定和和我国台湾湾地区的规规定类似。根据本条条规定，债债务人接到到债权转让让通知时，债债务人对让让与人享有有债权的，在在两种情况况下可以行行使抵销权权：一是债债务人的债债权先于转转让的债权权到期。比比如，债务务人的债权权是8月11日到期，而而转让的债债权是同年年12月11日到期。那么，债债务人就可可以向受让让人行使抵抵销权。二二是债务人人的债权和和转让的债

29、债权同时到到期，债务务人也可以以向让与人人行使抵销销权。债务务人行使抵抵销权时，应应当以通知知的方式告告知受让人人，通知自自到达受让让人时生效效。第八十十四条 债债务人将合合同的义务务全部或者者部分转移移给第三人人的，应当当经债权人人同意。【释义义】本条是是关于债务务人转移合合同义务的的规定。合同义义务转移是是指债务人人经债权人人同意，将将合同的义义务全部或或者部分地地转让给第第三人。正正如债权人人可以全部部或者部分分转让权利利一样，债债务人也可可以将合同同的义务转转移给第三三人。转移移合同义务务也是法律律赋予债务务人的一项项权利。但但是，债权权人和债务务人的合同同关系是产产生在相互互了解的基

30、基础上，在在订立合同同时，债权权人一般要要对债务人人的资信情情况和偿还还能力进行行了解，而而对于取代代债务人或或者加入到到债务人中中的第三人人的资信情情况及履行行债务的能能力，债权权人不可能能完全清楚楚。所以，如如果债务人人不经债权权人的同意意就将债务务转让给了了第三人，那那么，对于于债权人来来说显然是是不公平的的，不利于于保障债权权人合法利利益的实现现。合同义义务转移分分为两种情情况：一是是合同义务务的全部转转移，在这这种情况下下，新的债债务人完全全取代了旧旧的债务人人，新的债债务人负责责全面的履履行合同义义务;另一一种情况是是合同义务务的部分转转移，即新新的债务人人加入到原原债务中，和和原

31、债务人人一起向债债权人履行行义务。债债务人不论论转移的是是全部义务务还是部分分义务，都都需要征得得债权人同同意。未经经债权人同同意，债务务人转移合合同义务的的行为对债债权人不发发生效力。债权人有有权拒绝第第三人向其其履行，同同时有权要要求债务人人履行义务务并承担不不履行或者者迟延履行行合同的法法律责任。转移义务务要经过债债权人的同同意，这也也是合同义义务转移制制度与合同同权利转让让制度最主主要的区别别。应当指指出的是，债债务人转移移义务有别别于第三人人替债务人人履行债务务。合同法法第六十五五条对第三三人替债务务人履行债债务的问题题做出了规规定，明确确当事人可可以约定由由第三人向向债权人履履行债

32、务。第三人不不履行或者者履行债务务不符合的的，债务人人应当向债债权人承担担违约责任任。债务人人转移义务务和第三人人替债务人人履行债务务的区别主主要有以下下几方面：一、在债债务人转移移义务时，债债务人应当当征得债权权人的同意意。在第三三人替代履履行的情况况下，债务务人同意第第三人代替替其履行债债务即可，不不必经债权权人的同意意。二、在在债务人转转移义务的的情况下，债债务人全部部转移义务务后就退出出了原合同同关系，第第三人成为为合同新的的债务人。在债务人人部分转移移义务时，第第三人加入入到原合同同关系中，和和债务人共共同履行义义务。第三三人替代履履行时，第第三人并未未加入到合合同关系中中，债权人人

33、不能把第第三人做为为合同的主主体，直接接要求第三三人履行义义务。三、在债务人人转移义务务后，第三三人成为合合同关系的的当事人，如如果债务人人未能按照照合同约定定履行，债债权人可以以直接请求求第三人履履行义务，而而不能再要要求原债务务人履行。在合同义义务部分转转移的情况况下，债权权人可以向向债务人和和第三人中中的任何一一方要求履履行。在第第三人替代代履行的情情况下，第第三人履行行有暇疵的的，债权人人只能要求求债务人承承担违约责责任，而不不能要求第第三人承担担违约责任任。第八十十五条 债债务人转移移义务的，新新债务人可可以主张原原债务人对对债权人的的抗辩。【释义义】本条是是关于债务务人转让义义务时

34、，新新债务人抗抗辩权的规规定。债务人人转移义务务的，新的的债务人取取代了原债债务人的地地位，承担担其履行义义务的责任任。原债务务人从合同同关系中退退出后，其其享有的抗抗辩权由新新债务人承承受。债务务人的抗辩辩权不因债债务的转移移而消灭。新债务人人享有的抗抗辩权包括括：同时履履行抗辩权权、先诉抗抗辩权、合合同撤销的的抗辩权、债务已履履行完毕的的抗辩权、债权无效效的抗辩权权、诉讼时时效已过的的抗辩权等等。比如，合合同义务转转移后，新新的债务人人按照合同同约定履行行了义务，但但是债权人人还是要求求其履行，债债务人就可可以合同履履行完毕为为由向债权权人提出抗抗辩。第八十十六条 债债务人转移移义务的，新

35、新债务人应应当承担与与主债务有有关的从债债务，但该该从债务专专属于原债债务人自身身的除外。【释义义】本条是是关于债务务人转移义义务，从债债务不得与与主债务分分离的规定定。债务人人转移义务务的，其从从债务随着着主债务的的转移而转转移，新债债务人应当当承担与主主债务有关关的从债务务。比如，为为了实现债债权而设定定的抵押权权、质权等等权利以及及主债务的的利息等从从债务，都都随着主债债务的转移移而转移给给新的债务务人承担。但是，有有的从债务务是专属于于债务人本本身的，这这些从债务务不随主债债务的转移移而转移。第八十十七条 法法律、行政政法规规定定转让权利利或者转移移义务应当当办理批准准、登记等等手续的

36、，依依照其规定定。【释义义】本条是是关于转让让权利及转转移义务转转让应当依依法办理批批准、登记记等手续的的规定。债权人人转让权利利、债务人人转移义务务是当事人人对自己权权利的处分分，债权人人通知对方方或者债务务人经对方方的同意后后，转让行行为即生效效力。但是是对有些权权利的转让让和义务的的转移，法法律、行政政法规规定定要办理批批准、登记记等手续后后才有效，债债权人应当当遵守法定定的程序办办理，以保保障合同转转让行为最最终的法律律效力。债权人人转让权利利或者债务务人转移义义务需要办办理批准、登记等手手续的，主主要是指涉涉及外商投投资企业的的一些合同同，比如，中中外合作经经营合同、外资企业业合同、

37、中中外合作勘勘探开发海海洋石油合合同等。由由于这些合合同不仅是是当事人之之间权利和和义务的确确定，而且且其成立和和实施涉及及到国家的的利益，有有些合同会会对国家的的经济发展展产生一定定的影响。为了保证证合同的切切实有效，需需要国家审审查这些合合同的合法法性和可行行性，因此此，这类合合同的成立立需要经过过有关机关关办理批准准、登记手手续，改变变合同内容容当然也不不能仅有当当事人的合合意，应当当遵守法律律和行政法法规的有关关规定。法律、行政法规规规定权利利转让或者者义务转移移应当办理理批准、登登记等手续续的，当事事人应当按按照规定办办理。如果果有关部门门未予办理理批准或者者登记等手手续的，债债权人

38、转让让权利或者者转移义务务的行为是是无效的。但是，如如果已批准准或者登记记的合同中中明确规定定，合同权权利转让或或者义务转转移不需要要去原批准准机关办理理相应的批批准和登记记等手续，当当事人就不不必再去办办理。也就就是说合同同成立时需需要办理批批准、登记记等手续的的，并不意意味着权利利转让或者者义务转移移时必然也也要办理相相应的手续续。比如，我我国一些进进出口公司司和外国公公司签订的的合同，合合同的成立立需要经有有关部门的的批准。为为了简化手手续，方便便当事人，合合同中又规规定合同权权利转让不不必再经有有关机关批批准。在这这种情况下下，该合同同的债权人人转让权利利时就可以以依据合同同的有关规规

39、定办理，不不必到有关关部门再去去办理批准准手续了。第八十十八条 当当事人一方方经对方同同意，可以以将自己在在合同中的的权利和义义务一并转转让给第三三人。【释义义】本条是是关于权利利和义务一一并转让的的规定。权利和和义务一并并转让又称称为概括转转让，是指指合同一方方当事人将将其权利和和义务一并并转移给第第三人，由由第三人全全部地承受受这些权利利和义务。权利和义义务一并转转让不同于于权利转让让和义务转转让的是，它它是合同一一方当事人人对合同权权利和义务务的全面处处分，其转转让的内容容实际上包包括权利的的转让和义义务的转移移两部分内内容。权利利义务一并并转让的后后果，导致致原合同关关系的消灭灭，第三

40、人人取代了转转让方的地地位，产生生出一种新新的合同关关系。根据合合同法有关关权利转让让和义务转转移的规定定，债权人人转让权利利应当通知知债务人;债务人转转移义务的的必须经债债权人的同同意。权利利和义务一一并转让既既包括了权权利的转让让，又包括括义务的转转移，所以以，合同一一方当事人人在进行转转让前应当当取得对方方的意见，使使对方能根根据受让方方的具体情情况来判断断这种转让让行为能否否对自己的的权利造成成损害。只只有经对方方当事人同同意，才能能将合同的的权利和义义务一并转转让。如果果未经对方方同意，一一方当事人人就擅自一一并转让权权利和义务务的，那么么其转让行行为无效，对对方有权就就转让行为为对

41、自己造造成的损害害，追究转转让方的违违约责任。权利和和义务一并并转让只出出现在双务务合同中。对于当事事人只承担担义务或者者享受权利利的单务合合同不存在在权利和义义务一并转转让的问题题。比如，赠赠与合同的的被赠与人人只享有权权利而不承承担义务，这这些合同的的当事人不不可能出现现将权利和和义务一并并转让的情情况。第八十十九条 权权利和义务务一并转让让的，适用用本法第七七十九条、第八十一一条至第八八十三条、第八十五五条至第八八十七条的的规定。【释义义】本条是是关于权利利和义务一一并转让应应当适用有有关条款的的规定。合同关关系的一方方当事人将将权利和义义务一并转转让时，除除了应当征征得另一方方当事人的

42、的同意外，还还应当遵守守合同法有有关转让权权利和义务务转移的其其他规定。主要有以以下几方面面内容：一、不不得转让法法律禁止转转让的权利利。(第七七十九条)二、转转让合同权权利和义务务时，从权权利和从债债务一并转转让，受让让人取得与与债权有关关的从权利利和从债务务，但该从从权利和从从债务专属属于让与人人自身的除除外。(第第八十一条条、第八十十六条)三、转转让合同权权利和义务务不影响债债务人抗辩辩权的行使使。(第八八十二条、第八十五五条)四、债债务人对让让与人享有有债权的，可可以依照有有关规定向向受让人主主张抵销。(第八十十三条)五、法法律、行政政法规规定定应当办理理批准、登登记手续的的，应当依依照其规定定办理。(第八十七七条)第九十十条 当事事人订立合合同后合并并的，由合合并后的法法人或者其其他组织行行使合同权权利，履行行合同义务务。当事人人订立合同同后分立的的，除债