大学法学专业复习相关资料《民法总论》第十一章 债权概述

1、民法一第十一章债权概述主讲教师：李显冬第十一章债权概述目录第一节债的概述第二节债的分类第三节债的发生原因债的概述债权以物权为其基础。商品交换的基本前提，就是交换双方对用于交换的商品必须拥有 所有权。同时: 债权的实现，又以债权人取得所有权为结果。因此，法律效果形式的共同性, 是所有的债的内在共同特点。所以说到底，债其实就是财产交易高度抽象的法律形式。债无 非是法律保护债权人在商品交换中实现其特定利益的法律措施的高度理论概括。所谓“债”是特定的当事人之间，依照合同的约定或法律的规定，所发生的特定的权利 和义务关系，是特定的当事人之间可以请求为特定给付的财产性的民事法律关系。简而言之, 债就是特定

2、的当事人之间的特定的权利义务关系。在债的法律关系中，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权请求 债务人为特定的行为；债务人负有为满足债权人的请求而为特定行为的义务。债权人享有的 权利即叫“债权”；债务人负有的义务即为“债务”。研究债权的法律特征一定要将其与物权的法律特征区别开来。（-）债权的内容是“请求权”而物权的内容是“支配权”债权的内容表现为它是一种债权人可以请求债务人为一定行为或不为一定行为的权利, 因此在法律上将其称作“请求权”。债权的权利内容只能是请求对方履行义务，债权人不能 直接支配债务人的行为，一般也不能直接支配债的标的物。其客体可以是物，也可以是行为, 当然也可

3、以是无体财产。而物权是一种支配权，是直接支配物并排除他人干涉的一种权利, 其客体只能是物。（二）债权是“对人权”而物权是“对世权”债权是特定的债权人对特定的义务人所享有的一种权利。其主体是特定的，特定的债权 人只能依照合同的约定或法律规定向特定的债务人行使请求权，这种权利不能向债务人以外 的第三人主张，因而债权被称为“对人权二而物权的义务人那么是物权人之外所有的不特定 的非权利人，亦即世界上除权利人以外的任何人，都负有不妨害物权人行使其权利的义务, 故物权被称之为“对世权”。（三）债权是“相对权”而物权是“绝对权”债权的法律拘束力只能及于特定的义务主体，不具有排他的效力，同时，债权人权利的 实

4、现有赖于相对人履行义务的行为，故被称作“相对权”。而物权是不借助于他人的意思即 可实现的权利，除了不能违反法律的强行规定，物权人完全可以依照自己的绝对意愿来实现 自己的权利，即其可以排除他人的非法干涉。因此物权被称之为“绝对权”。（四）两者的效力不同与前面我们在研究物权的时候所复习的物权的效力相比拟，两者的法律明显效力不同。.并存性不同。债权允许有同一内容的多数债权或多数债务的存在；物权的排他性却 不允许性质不相容的两个物权就同一标的而同时并存。.物权有优先的效力。债权不存在成立在先而优先受偿的问题；而物权与债权竞合时， 物权优先。数个债权之中，有抵押权的债权人应享有优先受偿的权利。同属物权，

5、成立早者 要优先。.物权有追及效力。债权只及于相对人；而物权不管其标的物辗转流通到何人之手， 均可追及其所在，直接对物主张其权利。.债权反映着动态的财产关系，而物权反映的是静态的财产关系。除法定之债外，合 同之债的设立采取任意主义，债权的客体或标的是给付，且有时间性。物权的设定采法定主 义；物权的客体只能是物；物权以恒久性为其特征。.物权的债权化与债权的物权化。而且需要指出的是，随着现代商品经济的不断开展, 为了更好地实现其保护财产的动的平安，促进商品交易的根本目的，民法理论中有一种“物 权债权化”和“债权物权化”的趋势。所以一定要注意这个“物权的债权化”和“债权的物 权化”问题。其实就是说不

6、要把物权和债权绝对地对立起来。比方说，农民对农村集体土地的占有、使用和收益的问题，肯定是所有权的法律关系； 但是邓小平同志用一个物权的“两权别离”的法律思想，用一个“农村联产承包责任制合同” 就解决了这个极为复杂的问题。这就是一个典型的“物权债权化”的例子。反过来，“农村 联产承包责任制”本来是合同，是债权，但“土地承包经营权”即将其物权化了。关于这些 理论我就先讲到这儿。复习债权法律关系，同样把其中的三要素即所谓“债的主体”，“债的客体”和“债的内 容”彻底弄清楚。（一）“债的主体”“债的主体”就是指凡在一方充当债权人和债务人的那些民事主体。作为法律关系的主 体，只有双方；但作为当事人，却任

7、何一方均可以有两个以上。债权人和债务人是作为当事 人来参与债的关系的，其互为条件，互相依存。（二）“债的客体”“债的客体”是指债权人的权利和义务人的义务共同指向对象。对于债务人应为的特定 行为所指向的特定对象，那么被称为“债的标的”。因此，在我国理论界关于债的客体与债的 标的的关系有三种说法：.“同一论北认为“债的客体”与“债的标的”是一回事。其可以是物，也可以是行 为，还可以是无体财产。.“给付论”。此种观点认为，“债的客体”与“标的”不是一回事。“债的客体”是行 为，应给付之物才是“标的”。没有标的物的债的客体，即是表达一定物质利益的行为。通说认为，债的“标的”是构成债的关系内容的债务人应

8、为的特定行为，在法律上被称 之为“给付”。而“标的物”那么是特定的履行行为所指向的对象。（三）债的内容所谓“债的内容”即指债权人的权利和债务人的义务，反过来说，债权和债务即被称之 为债的内容。其中所谓“债权”，是指债权人享有的可以请求债务人为特定行为的权利。包 括给付请求权、给付受领权、债权保护请求权等权能。所谓“债务”是债务人对债权人应为 特定行为的义务。其本质实际上是债务人所负担的不利益。债务人向债权人为特定的行为就 是履行义务，在民法中称之为“给付:有人认为债的内容才是给付。所以客体自然只能是 物，而不能是行为。债权和债务是互为前提，相互依存的。债权人的请求权与债务人的给付行为的实现过程

9、，即是财产的流转过程，因此人们说债权是一种动态的财产权利。它是反映 商品交换中的财产关系的交易法。第二节债的分类下面我们复习债的概述中的第三局部的内容，即“债的分类”。首先还是一定要搞清其 分类的标准。“意定之债”与“法定之债”.“意定之债”与“法定之债”是最基本的分类之一。所谓“意定之债”，是指债的发 生及其内容由当事人依其自由意思来决定的债。最典型的意定之债就是合同。单方法律行为 发生的债也是意定之债。.所谓“法定之债”，是指债的发生和内容均由法律予以规定的债。.两者区别的意义在于：意定之债表达“意思自治”，不管其主体、客体和内容均可由 当事人自己约定;而法定之债的发生根据源于法律的直接规

10、定。由于两者的适用的法律不同， 不但其法律调整不同，法律特征亦不相同。虽然前面复习物的分类时，已经涉及到了有关的问题，但还有必要重复一下有关要点。.所谓“特定之债”是指以特定物为标的之债。广义的特定之债，还包括“行为特定” 及“作为债的标的”的“权利特定”的债，亦即所谓以“特定给付”为标的的债。.所谓“种类之债”是指以种类物为标的的债，广义上的“种类之债”同样是指以“种 类给付”为标的的债。.“种类之债”与“特定之债”的区别。（1）特定之债具有不可替代性。特定之债的标的是特定物，在债成立时就须业已存在， 具有不可代替性；而种类之债只需在种类物中确定一定量即可。种类之债一经特定即变为特 定之债。

11、（2）特定之债履行不能时可以免责。特定之债之标的物因不可归责于债务人的原因毁 损而履行不能时，债务人免于给付义务。如果系由可归责于债务人的事由所引起的，债务人应承当损害赔偿责任。而在双务契约 中，作为标的物的特定物如因不可归责于双方当事人的事由，致使一方不能给付时，他方免 于对待给付。（3）特定之债所有权及风险的转移具有约定性。在转移所有权时，特定之债的当事人 可以约定标的物的所有权的转移时间，从而约定风险的负担；而种类之债的所有权，只能自 交付之时转移，就是说，种类之债的标的物意外灭失的风险，在标的物特定前，只能由债务 人负担；而特定之债的标的物的所有权，那么可以通过约定或者依法律规定，自成

12、立之日起转 移，且标的物意外灭失的风险，亦随之转移。（4）种类之债一经特定后即变为特定之债。种类之债的特定方法主要是债务人的交付 行为，当然也可以通过其他行为，亦可通过当事人的合意。一旦特定，债权人只能请求其特 定的标的。债权人和债务人均各为一个民事主体的债，即所谓“单一之债二债权人和债务人的一 方或双方是两个或两个以上的民事主体的债即为所谓“多数之债、这是根据债的主体的人数特征所作的一种划分。“单一之债”的内容相对简单明了，而 “多数之债”除了债的主体双方间的外部关系外，还有各方当事人之间的内部关系问题。搞 清“按份之债”与“连带责任”，对我们真正把握“按份共有”和“共同共有”肯定会有帮 助

13、。三个人合伙买一辆拖拉机是按份之债还是连带之债呢？注意，此时内部关系是“按份之 债”，而对外关系是“连带之债”。一定要搞清这个区别。（-）按份之债的概念所谓“按份之债”，是指主体一方的数个当事人之间，各自依照确定的份额享受权利和 承当义务的多数人之债。其中，所谓“按份债权”即指债权人为二人以上，按照确定的份额 享受权利的债权。其中，所谓“按份债务”即指债权人为二人以上，按照确定的份额分担义 务的债务。（二）“按份之债”的法律特征.按份之债的各个债权人或各个债务人只按确定的份额享受权利或承当义务。其各债 权人无权就全部债务提出给付的请求，更无权接受自己份额以外的给付；各债务人只对自己 分担的债务

14、局部负有清偿义务，债权人无权要求单个债务人履行全部义务；各债务人对于其 他债务人承当的义务也没有履行的责任。.按份之债实质上是儿个独立的债集合在一起。各债权债务在成立时就是确定地独立 存在。因此，按份之债对其中一个当事人无效时，不影响其他局部的效力。.按份之债的当事人由于其权利义务产生基础的同一性，决定了其相互之间的关联性。 其合同的解除必须由一方当事人全体向对方当事人全体提出。在诉讼中，各债权人或债务人 可作为共同诉讼人参加诉讼。（三）连带之债的概念所谓“连带之债”，是指作为一方主体的数个当事人中的任何人，都有权要求对方履行 全部债务或都负有向对方履行全部债务的义务的债。而所谓“连带关系”，

15、是指对于当事人 中的一人发生法律效力的事项同样要对其他当事人发生法律上的效力的法律关系。所谓“连带债权”，即债权人一方为多数而且有连带关系。所谓“连带债务。即债务人 一方为多数而且有连带关系。（四）连带之债的特点.连带债务的各债务人，都负有清偿全部债务的义务。因此，债务人可以同时或先后 要求债务人全部或局部，或其中一人履行全部或局部义务。反过来说，只要债务尚未全部清 偿完毕，每一个债务人不管其已清偿了多少债务，对没有清偿的局部，都负有清偿的法定义 务。.在连带之债中，如果一个债务人履行了全部的债务，原债即随之消灭。但在清偿了 全部债务的连带债务人与没有清偿债务的连带债务人之间，那么会产生一个新

16、的按份之债。我 国民法通那么第87条规定：“履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应 当承当的份额。”这里所谓各自应承当的份额，法律有规定的，依法律规定；法律没有规定 的，依当事人的约定；既无法定，又无约定者，平均负担。.所谓“简单之债”，是指当事人只能按确定的一种债的标的予以履行的债。由于债的 标的只有一种，当事人没有选择的余地，故也叫“不可选择之债”。.所谓“选择之债”，是指当事人可以从债的多种标的中选择其中的一种来履行的债。 典型的选择之债就是消费者权益保护法中的“三包合同”，即包修、包换、包退。所以, 第一个问题即出现了，是先修？还是先退？还是先换？这就叫选择之债的选择权。

17、在没有选 择之前，不能履行，因为债的标的没有确定。.区分“选择之债”与“简单之债”的法律意义是：第一，选择之债的标的依选择或履行不能而特定。选择之债的标的是相对不确定的，其 不予特定，债就无法履行。选择权一经行使，该债自选择之日起即变为简单之债。第二，选择权的归属依当事人约定或者由法律直接规定。既无法定又无约定时，选择权 应归债务人；而且，债权人和债务人一方有选择权而不及时行使的，选择权应转归对方。所谓“主债”是指能独立存在，不以其他的债作为自己的存在前提的债。所谓“从债” 是指附属于主债，其效力受主债影响的债。所谓“从债”是以主债作为其存在前提的债。二者相互对应，但从债的不成立和无效并 不影

18、响主债的存在和无效。此种划分的意义在于：从债的效力随着主债的效力而转移，没有主债不发生从债；从债 随着主债的存在而存在，随着主债的终止而终止。所谓“财物之债”是指以给付一定财物为内容的债。其标的可以是特定物，也可以是金 钱，还可以是其他种类物以及无形财产，故又称“给付之债二所谓“劳务之债”，是指以债务人提供一定劳务为标的的债。它是通过债务人的服务行 为来实现的，故又称“行为之债”。其划分的意义在于，财物之债可由第三人履行，而行为之债除法律有直接规定或当事人 另有约定外，不能由第三人履行。另外，劳务之债一般不能直接强制执行。第三节债的发生原因所谓“债的发生原因”，就是指原始的引起债的产生的法律事

19、实，通常也把它叫做“债 的发生根据二下面我们来介绍债的发生的原因，实际上主要就是介绍几个基本概念。即什么叫做“侵 权行为之债”，什么叫做“合同行为之债”，什么叫“无因管理之债”，什么叫“不当得利之 债”等。在债的分类中我们已讲过，我国民法通那么在立法上把债的发生根据分为两大类，一类是合同约定 的债，另一类是法律的直接规定的债，也有人称之为“非合意之债”。合同是当事人之间设立、变更和终止债权债务关系的意思表示一致的协议，通过订立合 同而产生的债当然即称之为“合同之债二由于合同的签订而在特定当事人之间所产生的这种特定的权利义务关系，是引起债的发 生的最普通的法律事实，民事法律行为的理论就是从合同理

20、论中抽象出来的。故一个人要想 真正学好合同，就必须先把民事法律行为的理论学好，反过来，学好了合同理论，民事法律 行为的内容也就了解得差不多了。所以合同是民法理论研究中的最重要的内容之一。债的基 本理论也是我们复习的重点，故放到合同局部专门再去进行详细的研究。债的第二种发生原因即“侵权行为之债二一方当事人侵害他人财产或人身权利，依照法律的规定，受害人就有权要求侵害人承当 民事责任，侵害人即负有赔偿由于自己的侵权行为而造成的损失的义务。这种特定的双方当 事人之间的权利义务关系，即叫做“侵权行为之债”。故可见，因致人损害赔偿而发生的特定的权利义务关系，即叫“侵权行为之债”。侵权 行为无疑是一种单方实

21、施的不法行为，但因侵权行为而发生的债却是受法律保护的合法之 债。我国民法通那么在体制上没有将侵权行为纳入债权中，而是规定在“民事责任” 一章 中，我们在后面再详细复习有关问题。所谓“无因管理”是指没有法定或约定的义务，为防止他人利益的损失，而进行的管理 和服务行为。管理他人事务或为他人服务的人叫做“管理人”；他人亦称“本人”或“受益 人:由于无因管理行为而在管理人与受益人这两个特定的当事人之间所产生的此种特定的 权利义务关系，就是“无因管理之债”。无因管理从法律上看是一种事实行为，它与人的意志有关，但不以意思表示为要件，故 不要求管理人必须有行为能力。设立此项制度，完全是为了鼓励公众助人为乐，

22、见义勇为, 防止他人的利益受到损失。它是一种合法的事实行为。对于“无因管理”的性质，考试时一定注意。譬如，一个14岁的小孩代交了邻居的物 业管理费，或者7岁的小孩捡了别人的一只小狗代养，都是无因管理。所以考试的时候，务 必要将此类基本概念搞清楚，特别就无因管理是事实行为这一类问题而言，出题时经常会用 各种案例来考你。无因管理的第一个法律特征是，管理人进行管理或服务，既无法律上的原因，也无约定 的义务。无因管理之债是由合法的、积极的、管理他人具有民事法律后果的事务产生的。所 以在那个悬赏广告案例中，为什么浙江宁波出租汽车司机捡到俄国人的笔记本电脑的时候, 俄国人刊登悬赏广告说，谁捡到他丧失的笔记

23、本电脑，只要还给他，他将给8888元。结果 出租汽车司机把物品交还后，俄国人给了他8888元。但出租汽车管理局却强令该司机向俄 国人归还8888元。这时，此位出租汽车司机提起了行政诉讼，认为此决定没有法律根据。 但出租汽车管理局认为他们是有法律根据的，因为出租汽车司机应当把客户的遗忘物交还客 户。注意，这里用的是“遗忘物”，而不是“遗失物二因此，它强调这是出租汽车司机的法 定义务，故其不是无因管理。又如，一个人发现一个老人被别人撞伤，他救护老人的行为，无疑就是无因管理；如果 是他自己把老人撞伤的，那么救护老人即是他的法定义务，这就不构成无因管理了。所以说, 管理人要想构成“无因管理”，必须是既

24、没有法律上的原因，也无约定的义务。无因管理的第二个法律特征是，必须是为了他人利益免受损失。就是说，在动机上必须是出于防止他人利益遭受损失；从结果看，所获的利益最终要归 于本人。但不以管理人确知所管理事务的本人为必要，只要能证明自己客观上防止了他人利 益的损失，就构成无因管理。某甲和某乙两个人的果园相邻。一年秋天，某甲的妻子病了， 结果全家都到医院去侍候，某甲并没有委托某乙照顾自己的果园，故显然没有约定的义务。 如果这个时候某乙为了某甲的利益不受损失，怕桃子熟透了烂掉，把某甲的桃子给卖了，这 就是无因管理。如果某乙不是为了防止人家的损失，而是为了自己的利益，譬如把桃子卖给 自家亲戚，价格特别低，

25、雇的人工资给得特别高，因为用的都是他的熟人，假如本来可以卖 5000元，结果只卖了 1000元。这个时候就不是无因管理了。所以在目的上必须是为了别人 的利益免受损失，且获得的利益最终要归于本人。无因管理的第三个法律特征是，必须进行善意的恰当的管理和服务。管理人管理事务不能违背“本人”即受益人的真实利益，应以客观上有利于本人的方法 恰当进行，这是管理人最基本的义务。另外，管理人还负有向本人通知、报告和结算的义务。 究竟是不是违背本人或者受益人的真实利益，这个看起来容易，但考起来难。有一年考了一 道题说，某个人有一所房子，被台风刮倒了，另一个人就进行“无因管理”，把房子给他盖 起来了；可第二次台风

26、来的时候，房子又被刮倒了。这人说，我为你进行了 “无因管理”， 你给我钱吧。那人问：我的房子呢？答：那不是一堆碎石专烂瓦么。这叫无因管理吗？你的无 因管理不能违背人家的真实利益，你要盖房子就给人家盖结实。所以在客观上必须以有利于 本人的方法进行，这是无因管理的最基本的要求。当然，管理人在管理后负有向本人进行通 知和报告的义务。无因管理的第四个法律特征是，无因管理中的受益人，负有偿付管理人由于无因管理所 支出的必要费用的义务。所谓必要，应按社会通常的标准，超过这一限度，应由管理人自己承当。无因管理为法 定之债，管理人实施了无因管理行为，即可依据法律的规定，直接向受益人主张债权。无因 管理行为一经

27、追认，自管理行为实施时起，即视为委托合同关系。同时，管理人还可以请求 本人赔偿其因无因管理而遭受的必要费用以外的损失，但因其重大过失的除外。管理人在管 理事务中以自己的名义为受益人所负的债务，有权要求本人归还。所谓“不当得利”是指没有合法的根据，自己获利，而使他人受损。不当得利作为一种 法律事实，它是指一种事件。其本质上是一种利益，并不以当事人的意志为转移。不管其取 得不当得利时的主观状态如何，都无法影响不当得利事实的形成。由于不当得利人获得利益 缺少法律上的依据，故其负有将不当得利返还遭受损失的人的法律义务，这种由不当得利所 产生的债权债务关系，即所谓“不当得利之债”。不当得利的第一个构成要

28、件是没有合法的根据。所谓“没有合法的根据”，考试无非考两个：第一种情况，自始没有法律根据，你到商 场买30元东西，给了他50元，他应当找你20元。结果售货员误以为你给他100元，找你 70元，多找给你50元。你拿的20元是有法律依据的，但多给的50元自始就没有法律上的 依据了。第二种情况是一开始有法律上的依据，但是后来没有法律上的依据。买1000元的 东西，交20%的定金即200元。取货时，又付1000元。这时，200元定金应当充抵货款而 没有充抵，因此，该200元在开始交付时是有法律依据的，但后来交付1000元货款后，不 退还就没有法律上的依据了。法律设立不当得利之债制度的目的，就在于恢复当

29、事人之间的利益因不当变动所破坏了 的社会公平。无合法原因，使他人受损而自己获利，当然应予恢复原状。所以，不管是自始 无根据，也不管是由于某种事实发生而根据消灭。如前述定金既未抵作价款，亦未收回；以 及给付目的自始不存在，如重大误解；或事后不存在，如合同无效；或者给付目的没到达， 如无对价，都构成不当得利。其二，必须是一方受益而另一方受损。此种利益既包括积极利益，也包括消极利益。就是说，不该增加的增加了；应该减少的 没减少，都是利益。反之，另一方受损也是既包括积极损失，亦包括消极损失。即现有财产 的减少和可得利益的丧失均为损失。当然是正常情况下可得的利益，而不一定是必然得到的 利益。总之，是由一

30、方当事人取得不当利益的事实而引起的。其三，“不当得利”要求受益与受损之间须有因果关系。首先是“直接因果关系说:这种观点认为，如果不是出于同一原因事实，譬如由于两 个不同的原因的话，即不能认为是不当得利。两个老太太去炒股，各拿10万元，半年之后，一个挣了 8万，一个赔了 8万。其中一 个就说，这是不当得利，你挣的正好就是我赔的，不是不当得利是什么？是“不当得利”吗？ 不是。两者显然不是出于同一原因事实。第二种观点是“非直接因果关系说:只要社会观念认为有牵连，就是有因果关系。庄 家操纵炒股，庄家挣了，散户赔了，就有因果关系。作为不当得利之债的第一个内容是不当 得利返还的请求权。在以下情况下均可享有此种权利。不当得利的产生，可以是由于受损人或第三人的过错而造成，也可以是由得利人本身的 违法行为造成的。不当得利可以“由得利人的行为”产生，