中期协联合研究计划资助项目

1、中期协联合研究计划资助项目期货居间人及有关咨询题研究一 、 一 、- 、一 一一 1期货居间人联合研究课题组2003年6月24日最高人民法院颁布的关于审理期货纠纷案件若干咨 询题的规定（以下简称“若干规定”）颁布以后，在期货司法实践中引入 了 “期货居间人”这一概念，确立了期货居间人独立主体资格，也为期货 经纪人制度的完善和创新在司法讲明层面提供了重要依据。尽管在现实生 活中，期货市场中一系列经纪或是中介关系专门难用目前“居间”的法律 定义所涵盖，但不管如何，探究和完善期货经纪人制度的前进脚步迈出了 第一步，期货居间经纪关系的承认仍旧被认为对期货行业治理具有“里程 碑”的意义。课题组认为，期货

2、经纪人制度的研究与建立应当分时期，有 打算的逐步进行，因此，确立本课题要紧进行第一时期的研究，即以期货 居间人咨询题为中心，兼顾有关主体的规范进展咨询题，着眼于以后期货 经纪人制度的完善的研究思路。一、我国期货经纪人的进展历史及咨询题（一）期货经纪人的进展演变1999年期货交易治理暂行条例（以下简称条例）颁布后，我国的期 货经纪人实际上被限制于期货经纪公司及其从业人员这一主体范畴之内，1联合课题组由中国证监会期货部江向阳（组长）、中国期货业协会法律顾咨询于学会 （副组长）、浙江中大期货经纪公司课题组负责人林皓、安徽华物期货经纪公司课题组负责人汪伟、中国证监会期货部吴运浩、安徽世纪天元律师事务

3、所马晓文、浙江中大期货经纪公司黄少华、中国期货业协会研究部刘涛、合规部刘保宁等组成。其中：浙江中大课题组一一课题负责单位：浙江中大期货经纪有限公司；课题合作单位：浙江大学经济学院；课题组成员：鲁峰、程晓峰、黄少华、陈健标。安徽华物课题组一一课题负责单位：安徽华物期货经纪有限公司；课题合作单位：安徽世纪天元律师事务所；课题组成员：许瑞峰、马晓文、吴立群、康佑梅。然而随着期货市场进入复原进展时期，大量存在于体制之外的“准期货经 纪人” 本文定义为：游离于现行期货监管体制之外，非期货经纪公司或其从业人员，从事招揽、开发客户，提供交易咨询、指导，甚至代客理财等期货交易中介服务的群体，如“投资顾咨询”、

4、“期货经纪人”、“操盘手”、“账户执行人”、“基金治理人”、“代理人”等等。行纪关系图1 ：期货市场各种经纪关系示意图从图1中，我们能够看出三种法律关系，第一种是客户与期货经纪公 司之间的行纪法律关系；第二种法律关系是当期货经纪人表现为期货居间 人时，体现为期货居间人与客户及期货居间人与期货经纪公司之间的居间 法律关系；第三种是当期货经纪人表现为客户代理人，也即指令下达人、 资金调拨人、投资顾咨询等身份时，现在的法律关系体现为客户与各种类 型的代理人之间的托付代理关系。客户与各类代理人之间纷繁多样的托付,以多种形式在市场进展壮大起来，成为市场上一股不可忽视的力 量。如何对这部分力量进行规范治理

5、和引导，使之成为期货行业进展的主 动因素，成为业内外共同关注的咨询题。期货市场特有的高风险性要求操作者具备一定的知识背景和技术水 平、把握一定的信息量和实践体会，一般投资者不具备相应的条件，势必 求助于“专业人士”。由于我国期货治理规章禁止期货公司代客户下达交易 指令，即禁止全权托付，使得期货投资者只能面向社会查找能够代理其进 行期货交易的“专业人士” ，形成了专门大的市场需求。另一方面，期货公 司为幸免法律风险和减小运营成本，也有意将原先的业务拓展人员推向社 会，使其不再作为期货公司的从业人员，以回避纠纷和诉讼。经历了期货 市场数年的锤炼，一部分专业人士成长起来，不管在经济实力、社会关系、

6、实践体会、技术水平上都有了长足进步，远非 1995年前后的情形可比。他 们有自己的推销渠道和方式，有自己的行规和行为准则，甚至有自己的组 织如联谊俱乐部等。这些“准期货经纪人”游走在客户和期货经纪公司之间，既不主动明 确为客户代理人，期货经纪公司也不与之签订聘用合同。关于期货经纪公 司而言，这类人如同鸡肋，一方面因惧怕全权托付的法律限制，不情愿同 意他们与期货经纪公司订立劳动关系。另一方面因为依靠他们开发和爱护 客户资源，又不得不提供一些工作条件和便利，并对客户有意无意地模糊 这类人员的身份。许多客户往往由此造成误解，同时这种误解被期货经纪 公司和经纪人利用于交易过程，成为侵害客户利益的便利条

7、件。当客户诉 诸司法程序时，常因为缺乏对这类人员明确的身份证据而造成审判无从下 手。（二）期货市场的各种经纪关系从广义的角度看，期货市场存在着各种复杂的期货经纪关系，包括行 纪、居间、代理，那个地点我们沿着期货交易发生的程序，对现存于我们 期货市场的各种经纪关系略作分析，如图表 2-1所示：居间关系期货居间人居间关系客户代理人托付关系期货经纪公司上指令下达人账单确认人资金调拨人?合同代签人暗佣！老鼠仓！恶意炒单！代理关系，由于缺乏监管，目前在市场上大量存在同时又极为纷乱。事实上，客户与期货经纪公司之间的要紧纠纷，客户权益受到威逼的要紧隐患就存在于那个地点。（三）期货经纪人进展过程中存在的要紧咨

8、询题我们相信绝大多数经纪人差不多上敬业守约，勤奋尽责的，但仅仅是少数人的不道德甚至是不法行为就足以给期货市场造成极恶劣阻碍：第一，损害投资者利益，使其对期货投资丧失信心。其次，损害了期货行业整体利益，随着期货经纪业竞争的加剧，专门多期货公司经营方针由开发客户转向开发期货经纪人，手续费竞争转变为“返佣”竞争。第三，败坏期货行业道德风气。一部分经纪人利用客户对市场的不了解，采纳炒单返佣、建“老鼠仓”等等手段中饱私囊。因此，在目前时期的期货市场上，投资者除了面对常见的市场风险，还要面对期货经纪人的道德风险，而投资者对后一种风险往往更难以同意，更会引发严峻的社会后果。二、期货居间人及有关法律咨询题分析

9、（一）期货居间人制度提出的法律基础1999 年 10 月 1 日实施的中华人民共和国合同法第一次对“经纪”领域的各种法律关系给予明确的法律定性。 合同法没有将“经纪”这一商业经济学概念直截了当引入法律条文，但通过第二十一章、第二十二章及第二十三章分不对经纪领域里的托付、行纪、居间合同进行了规范，其中第 424 条规定“居间合同是居间人向托付人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，托付人支付酬劳的合同” 。第 425-427条对居间人的权益义务做了具体的规定，从而明确了各行业居间人差不多的法律地位。最高人民法院颁布实施的若干规定第十条规定“公民、法人受期货公司或者客户的托付，作为居间人为

10、其提供订约的机会或者订立期货经纪合同的中介服务的，期货公司或者客户应当按照约定向居间人支付酬劳。居间人应当独立承担基于居间经纪关系所产生的民事责任。 ”该条规定，首次在我国司法文件中明确规定期货市场“居间人”的概念，第一次承认了一种新的期货经纪关系居间经纪关系，明确期货居间人独立的法律地位。（二）当前期货行业对居间人咨询题的认识存在偏差最高人民法院的司法讲明引入“期货居间人”概念后，一时刻，期货市场欢欣鼓舞，纷纷行动起来，大力推广居间人模式，期望能借若干规定的东风将长期困扰期货市场的独立经纪人咨询题完全解决。然而，这种明白得之中存在严峻的概念错误。按照合同法和若干规定的规定，期货居间具体包括以

11、下含义：一是居间人向期货公司或投资者提供劳务，目的是促成双方签订期货经纪合同；二是居间人能够同意订立合同的一方托付也能够同意双方托付，酬劳也可由一方支付或双方分担；三是居间人仅是从事居间业务的人，与期货公司或投资者任何一方没有合作、从属或代理关系。按照上述概念，居间活动自我国显现期货市场以来一直都在民间存在，一些个人或者单位为期货公司介绍客户，然后从期货公司领取酬劳。期货公司或投资者与期货居间人之间，多年以来差不多上能够和平共处，罕有纠纷发生，并非期货市场中的要紧矛盾。当前期货市场上的要紧矛盾产生于投资者与自己的托付代理人之间、期货公司与客户和客户代理人之间的矛盾。与上述居间人的概念对比，专业

12、的客户代理人包含以下三层含义：一是代理人受客户单方托付，代客户完成托付事务（下达交易指令等） ；二是代理人只能同意托付人支付的工作酬劳，专门不能同意与托付事务有利害关系的第三方支付的酬劳；三是客户与代理人是一种雇佣关系，代理人以客户名义完成代理事务，后果由客户承担，因此，代理人应全心全意为客户利益服务。可见，期货居间人与投资者代理人属于完全不同的法律概念，两相对比，存在本质差不。当前市场中存在的危险倾向，是对司法讲明规定进行误读、误解，妄图把困扰期货市场的客户代理人咨询题装到“期货居间人”那个“大筐”中解决。例如， 2003年 8 月，深圳市期货业联谊会公布深圳地区期货交易居间人自律治理规则（

13、试行） 规定， “（居间人）若无客户正式书面授权书无权代理客户托付下达交易指令” 。换句话讲，居间人只要得到客户正式书面授权就能够代理客户托付下达交易指令。这条规定，与其前文规定的“居间人与签约其中的任一方没有隶属或合作关系。居间人既不是投资者与期货公司所订立期货经纪合同的当事人，也不是任一方的代理人，无权在当事人之间的民事活动中表达自己的意志”自相矛盾。如此的规定，从法理上分析，是将居间法律关系与托付代理法律关系混为一谈；从实践上分析，充满功利色彩，确实是为了解决期货公司能够合法向客户代理人返佣的咨询题。三、境外介绍（居间）经纪制度的介绍与分析在当前世界各国的期货市场上，普遍存在着如此一类中

14、介群体，他们居于期货经纪商与客户之间，从事招揽客户的活动，并成为市场主体中专门重要和活跃的一部分， 他们确实是我们通常所讲的 “介绍经纪人” 或“居间人” ，它们是期货经纪人的一种存在形式。（一）境外要紧的介绍（居间）经纪制度当前各国比较典型的介绍（居间）经纪制度要紧有美国的介绍经纪人（ Introducing Broker,IB ）制度、我国台湾的期货交辅助人制度（ Introducin g Broker,IB ） 和我国香港的核准代理人制度（Approved Introducing Agent,AIA ） 。其定义分不如下：介绍经纪人指那些按照合约市场或衍生产品交易执行场所的规则，在合约市

15、场或衍生产品交易执行场所，从事招揽买卖以后交割的商品或同意买卖以后交割的商品指令的活动，但不收取任何资金、有价证券或财产作为保证金、抵押品、或任何交易或合约的担保的人（选择注册为期货佣金商（ FCM ）之关联人的人除外） 。介绍经纪人可分为独立执业的 IB （Independent Introducing Broker, IIB）和由期货佣金商（FCM）担保的 IB （ Guaranteed Introducing Broker, GIB ） 。期货交易辅助人指协助期货商招揽客户，并同意客户下单，再转给期货经纪商执行，但不得经手保证金业务的专门从事介绍业务的机构。核准介绍代理人一一要紧指那些为

16、赚取佣金、回佣或其它酬劳而交易 商或和第三者之间提供介绍服务的人。核准介绍代理人要紧进行以下活动：从第三者接收为订立期货合约而提出的要约或邀请，并以他本人或该第三者的 名义将该要约或邀请传达予交易商；使交易商或其代表与第三者互相介绍，以使该第三者可与交易商订立期货合约 或提出与交易商订立期货合约的要约或邀请；透过交易商为第三者达成期货合约的取得或处置；为交易商向第三者 提出取得或处置期货合约的要约；为交易商同意第三者提出的取得或处置期货合约的要约。（二）境外介绍（居间）经纪制度借鉴分析尽管各国或地区的法律制度和社会经济环境不同，然而由于期货 交易制度本质上是相同和相通的，监管者爱护期货市场的公

17、平与效率，爱 护投资者的合法权益，爱护投资大众的信心的目标是一致的，因此各国和 地区在期货介绍经纪人或居间人制度的设计上大同小异。.注册要求各国或地区一样都要求介绍经纪人或居间人强制注册，一样以是否有 介绍行为和收取酬劳作为最差不多的判定标准。例如，美国要求任何按照 每笔交易提取酬劳或者以客户介绍人身份猎取酬劳的人（FCM、场内经纪人或者FCM、旧之关联人除外）都必须注册为 旧，不管其直截了当从FC M处按每笔交易收取佣金，依旧从客户处收取（例如每月从客户账户那儿 支出），或者是专门给FCM介绍客户以猎取酬劳，然而那些只是以办公室 内部人员身份要求或同意客户指令或偶而介绍客户但不收取酬劳的人，

18、将 不被要求注册为 旧。我们认为是否需要注册的要紧判定依据应当包括：该 人的活动是否涉及公众利益，即是否以公众投资者为对象；是否以每笔交 易为基础的收取酬劳，因为这种收取方式易与客户利益产生冲突；是否有 连续经营行为等。.差不多业务范畴介绍经纪人或居间人的要紧职责为招揽、介绍客户和转单，禁止经手 客户保证金，是否能够开展咨询业务和代客户下单，甚至同意全权托付需 要按照情形进行具体分析。例如，按照美国的规定，旧通常能够为其客户提供交易建议，但仅限于其作为介绍经纪人这一职责。如果旧如果要指导或治理客户账户，则必须注册为商品交易顾咨询（CTA）。按照台湾的规定，期货交易辅助人为客户提供咨询业务必须取

19、得期货顾咨询事业资格，其业务员也相应要取得期货分析师资格。由于我国期货经纪公司业务本身范畴较窄，而期货居间人仅靠介绍业务生存的价值和能力较弱，因此，能够适当放开期货咨询业务，使得符合条件的，取得期货咨询资格的居间人为其客户提供交易建议，但不得同意客户的全权托付进行期货交易。3同时代理一家以上的期货经纪公司的业务各国和地区对此规定不尽不尽相同，例如，美国承诺独立介绍经纪人(IIB)同时为一家以上的FCM服务，但要求担保介绍经纪人(GIB)只能成为一家 FCM 的代理人； 台湾地区要求期货交易辅助人只准与一家期货经纪商发生联系；而香港地区则对核准介绍代理人为几家经纪商服务没有限制。从我国期货行业的

20、现状动身，为了保证期货居间人这一新制度的健康进展，我们建议在短期内不应当提倡期货居间人，专门是个人居间人与多个期货经纪公司发生联系，以免造成不必要的纷乱和恶性竞争。然而长期看，为了保证客户的选择权，鼓舞行业良性竞争，促进期货经纪公司提升服务水平，不应加以限制。4兼营期货介绍经纪人或居间人业务随着金融混业经营的进展和投资者多化化投资需求的增长，兼营期货介绍或居间业务的咨询题也摆在了监管者的面前。以美国为例， CTA 一样是能够开展介绍客户的业务的，因此如果CTA 是以每笔交易的方式收取酬劳的，就必须注册为旧。此外，如果CPO向FCM介绍客户，且以每笔交易为基础收取酬劳，也必须注册 IB 。尽管上

21、述规定差不多上强制性规定，但反过来表明，美国监管部门是不禁止兼营介绍经纪人业务的。再如台湾，期货交易辅助人制度设计的要紧目的确实是为了解决证券商低成本介入期货中介业务的咨询题。由于我国目前不存在专门的期货居间公司，因此，我们在目前设计期货居间制度的时候，不仅要考虑个人居间的情形，也不能忽视法人对居间业务的庞大需求，我们必须对证券公司、投资咨询公司等金融机构开展居间业务予以充分的考虑，承诺他们作为居间人为期货经纪公司介绍客户，但要取得监管许可。5机构和个人介绍经纪人或居间人由于法律体系和市场发育程度的缘故，各国和地区对待机构和个人注册为介绍经纪人或居间人的态度也是不相同的。如美国机构和个人均可注

22、册为 IB ， 个人亦能够选择注册为介绍经纪人的 AP ， 而法国、 台湾和香港目前只承诺机构注册，个人只能以注册机构从业人员的身份开展业务。从我国目前的情形看，由于居间人大多以自然人形式存在，因此当务之急需要采取适当的措施，逐步将这部分纳入监管范畴。随着我国期货中介体系的完善，依旧应当进展以机构为主，个人为辅的居间人模式，如何讲在当前我国的社会经济和法律环境下，个人承担风险和责任的能力是专门有限的。6适当监管与市场效率为了保证中介人具备适当的资质和专业能力，各国和地区对介绍经纪人和居间人普遍采取了注册要求、财务要求、风险披露、连续胜任的能力等要求，以保证保证其有能力履行其责任，对其行为可能产

23、生的风险负责。然而由于介绍经纪人或居间人一样较期货经纪商、基金经理或投资顾咨询的风险小，因此也采取了较上述类不较低的监管要求，以幸免增加不必要的市场成本和监管负担，阻碍市场竞争，这也是介绍经纪人或居间人低成本运营模式所决定的。因此，我们在设计期货居间人制度的时候，同样必须考虑成本与效率的关系。在确保公众利益得到有效爱护的前提下，在初期，能够引进居间人注册或备案制度、要求居间人具备一定的执业能力、规范其风险揭示和开发行为，进而引入财务要求和记录储存等更严格的监管要求。7期货经纪商、介绍或居间人和客户的责任一样而言，除了法定各方应当承担的责任外，三方之间的责任一样是由彼此之间的协议确定的。客户与期

24、货经纪商之间签署期货经纪合同，介绍经纪人或居间人与期货经纪商和 / 或客户签署代理和/或托付协议。从美国的情形看，期货佣金商与IB 签署介绍经纪协议，如果是GIB ，双方则要签署法定的“担保协议” 。台湾也要求委任期货商与期货交易辅助人签署“委任协议” 。而香港除了核准介绍代理人与期货经纪商签署协议外，核准介绍代理人通常还与客户签署“介绍经纪协议” ，后者通常起到对客户披露的作用。由于介绍经纪人或居间人一样是以期货商的名义，为期货商开发客户的，因此，期货商应当在这一过程中承担什么样的责任各国和地区的规定也不尽相同。例如，美国的 FCM 关于 IIB ，香港的期货经纪商关于核准介绍代理人一样不承

25、担法律和监管责任，然而美国的 FCM 关于其所属 GIB ，台湾的委任期货商关于其期货交易辅助人必须承担全部法律和监管责任。由于客户的账户是开在期货商的名下，且资金也存放在期货商处，因此，各国和地区的法规普遍规定，除非该介绍经纪人或居间人因其本身有疏忽、有意失责或欺诈而须承担法律责任，否则该介绍经纪人或居间人可不能对任何人承担任何法律责任。在我国目前的市场条件下，由于居间人大多数为自然人，同时大多数情形下是以期货经纪公司的名义开展业务的，因此双方签署期货居间合同以明确双方的权益和义务是专门必要的。同时，期货经纪公司除了要对客户负责外，一样不亦承担居间人行为产生的责任。同时，期货经纪公司应当对居

26、间人负有适当的治理责任。我们也要能够尝试在双方自愿的情形下，由期货经纪公司和居间人签署担保协议，由期货经纪公司承担期货居间人的法律责任。四、期货居间人及有关主体治理制度框架设计研究（一）期货居间人咨询题的解决思路期货居间人咨询题的实质在于：期货居间人身份发生转化，成为客户代理人后存在的利益冲突咨询题，也确实是讲，咨询题的关键在于客户代理人的风险，而不是期货居间人的风险。1身份转化是期货居间人咨询题涉及的要紧矛盾的外在表现当事人之间，不管是该居间人是与期货公司之间，依旧与投资者之间，单纯意义上的居间，并不与期货交易以及因期货交易而引发的盈亏事宜存在直截了当联系，因而期货居间人能够不必因此承担民事

27、赔偿责任。只有当期货居间人不仅仅从事单纯的期货居间业务，而开始涉及或者讲是介入期货交易当中，通过客户的托付授权从而担任客户代理人。现在的期货居间人身份开始发生转化，不再是撮合成交的“中间人” ，而是代表一方当事人的利益开始介入和参与实际的期货交易事宜，如经客户授权托付，成为客户期货交易的指令下达人、资金调拨人或者交易结算结果确认人等（见图 2 ） 。在身份转化后，期货经纪人可能代理客户下达指令、调拨资金或确义交易结算结果其中一种行为，也可能是同时为之。总之，这时期货经纪人的民事法律行为差不多不单纯是居间行为（居间行为业已完成）了，而转变为代理行为。正是这些与客户利益紧密有关的代理活动，才可能引

28、发其与客户、期货公司三者之间的争吵和纠纷，引发针对期货公司的法律风险。居间关系托付关系承担后果客中代理人代表客户治理账户居间关系代表客户承担后果期货经纪公司行纪关系图2:期货居间人与客户代理人的身份转换示意图2.利益冲突是期货居间人咨询题涉及的要紧矛盾内在缘故期货经纪人的身份由期货居间人身份转化客户代理人后，经常会遇到 自身利益或者有关方利益与客户利益发生冲突的情形。一方面期货经纪人 不能自觉回避利益冲突，另一方面缺乏足够的信息披露和监管强制其回避 利益冲突。利益冲突（现在通常是客户代理人身份）集中表现为：一是期 货经纪人的收入与交易量挂钩，期货经纪人为了能够从期货经纪公司处得 到更多的返佣，

29、而频繁炒单，损害客户的利益；二是期货经纪人自己或靠 近的人也在同一期货经纪公司开设有账户，在交易时不能公平的对待其他 代理的客户，如优先下达自己账户的指令，进行不公平的盈利分配等。综上，课题组认为，当前困扰期货经纪公司的居间人的咨询题，要害 就在于对期货经纪人身份和职能以及与自身的关系认识不清造成的，由于 这种认识导致公司在这些期货经纪人从介绍投资者给公司的居间人身份转 化为代理人身份时，可能造成投资者的交易亏损所引发的潜在的法律风险 并无太多思想预备。（二）对期货居间人的资格治理与市场自我调剂治理的比较分析在研究期货居间人治理制度过程中，就期货居间人的监管咨询题，业内要紧有两种意见，一种资格

30、认证的治理模式，一种是采取民事机制和市场化原则进行治理的模式。1 资格认证模式这种意见认为，应当借鉴美国介绍经纪人的制度，将期货居间人的治理比照现有期货从业人员的治理，纳入整个监管体系。但课题组认为，我国期货市场目前尚不适用美国式的“旧”治理模式，缘故如下：第一，我国目前专业期货居间人或期货居间公司的生存空间极其有限。由于期货公司经营范畴较窄，因此绝大部分期货公司直截了当开发客户、推介期货市场，没有留给像美国 IB 那样的进展空间。同时，随着电讯、互联网技术的飞速进展，地域的距离已大为缩短，在美国传统IB 的生存空间本身也在逐步缩小。其次，当前期货市场中迫切面对的咨询题并不是纯粹“期货居间人”

31、咨询题。如前所述，纯粹的期货居间人的风险并不大，近年来，在期货市场中引发投资者与期货公司大量纠纷、急需解决的要紧是客户代理人所带来的咨询题。第三，目前对期货居间人赶忙采纳严格的登记注册等资格治理方式的条件尚不成熟，要紧是有关法律法规不健全，监管力量也足等缘故。因此，在当前市场和监管条件下，宜先期对期货居间人进行备案治理，即由期货公司上报业已签订期货居间合同的期货居间人名单，报中国期货业协会备案，协会建立诚信档案。此外，由于客户聘请代理人打理账户事宜，属民间、自愿的托付行为，期货监管部门或者自律性组织直截了当对其进行资格限制或治理，法律依据不足。2民事机制和市场化原则治理模式这种意见认为，应当通

32、过现有的法律如民法通则 、 合同法以及期货司法讲明等有关规定的原则由市场自我调剂。立即期货居间人等同与市场经济中一样的居间人，期货居间人与期货公司和投资者之间的法律关系完全由差不多民事法律如合同法来调整。不管是国家期货监管部门依旧期货业自律组织都不将期货居间人纳入期货行业治理范畴，不对他们 进行直截了当的行政监管或者自律治理。课题组认为，单纯采取任何一种形式对期货居间人进行监管差不多上 不完善的，也与当前的市场形势和要求不符。因此，应当采取市场自我调 剂与行业行政或自律监管并行的模式。（三）当前解决期货居间人咨询题的差不多思路基于以上理由，课题组设计了在近期采取以民事机制和市场化原则为 主，辅

33、之以行业自律监管，中远期在条件更加成熟的时候，以行业行政或 自律监管为主，市场调剂为辅的模式。要紧思路如下：第一，在尊重意思自治、合同自由的基础上，要求期货公司与期货居 间人通过签订期货居间合同，明确双方的权益和义务，促使期货居间人和 客户代理人诚信执业。要紧是通过依法行使行政权力或自律治理权力，对 双方的合同约定作出专门要求，即对某些重要条款规定“标准内容”，以爱护投资者利益和社会公共利益，促使期货居间人诚信执业。那个地点的“标 准内容”要紧涉及期货居间人身份转化为客户代理人后双方权益义务变化。 课题组认为，签订期货居间合同的最大意义在于使得期货公司和期货居间 人“划清界限”，使期货居间人不

34、但从实际上，而且从法律上成为独立承担 民事责任的市场主体。其次，通过市场竞争，使期货居间人的主体地位更为突出，形成有效 的市场约束，期货公司和期货居间人进行自我矫正，同时辅以自律治理和 行政监管的外部矫正。第三，以期货公司通过签订期货居间合同确定对期货居间人关联监管 为主，辅以之期货业协会的自律治理和证监会的行政监管。期货居间人治 理制度要紧应建立在对期货居间合同托付人一一期货公司的相应制约和监 管基础上，通过期货居间合同条款的强制约束，以及对期货公司建立 期货居间人业务档案治理、报告或备案措施等的要求实施有效期货居间人 治理。为此，课题组草拟了期货居间合同参考文本（建议稿）（以下简称居间合同

35、），合同条款的核心宗旨是充分爱护投资者正当利益，充分履行 对投资者的揭示义务，全面严格地坚守诚实信用的原则。第四，由期货居间人的备案治理向注册治理过渡。在当前市场和监管情形下，考虑在先期由期货业协会对期货居间人进行备案治理，而在今后随着期货居间人主体地位的进一步显化而将其纳入资格治理体系之中，建立期货居间人从业资格的认定和注册治理制度，将期货居间人纳入监督治理和自律规范的轨道上来。具体情形能够参照现行期货从业人员治理方法及有关规则。（四）期货居间人及有关主体的行为规范的差不多原则和制度安排1 差不多原则：提升透亮度，加大信息披露，强化报告义务，幸免利益冲突，杜绝不诚信、不合规行为。期货公司应当

36、按照期货经纪合同的约定，向投资者揭示期货居间人的身份及业务范畴；期货公司还应当在期货居间人成为所介绍客户的指令下单人、资金调拨人、结算确认人等客户代理人时，在期货经纪合同及有关风险揭示中明确告诉投资者其代理人的身份，可能存在的利益冲突风险，以及其因为代理而获得收入酬劳的来源。强调期货公司向投资者披露自身与期货居间人业务往来的要紧信息，确实是为了尽可能排除期货市场存在的不公平、不对称的信息分布，通过对投资者尽可能详实的信息披露，使投资者能够自行判定、自我爱护、自担风险。通过期货公司的关联监管和期货业协会的自律（备案）治理，尽可能幸免期货居间人、客户代理人显现利益冲突，杜绝盲目炒单、对敲等不诚信、

37、不合规行为。2制度安排：政府监管与行业自律相辅相成考虑到作为司法审理的依据只能是证监会制定的规则，协会的自律规则不能够成为有效的民事法律依据。因此，建议由证监会制订一个关于期货居间人和客户代理人方面有关监管要求的关于规范期货经纪公司与期货居间人、客户代理人业务往来行为的通知 （建议稿） （以下简称通知） ，同时由期货业协会在此基础上制订一个自律规范期货经纪公司会员与期货居间人、客户代理人业务往来行为规范 （建议稿） （以下简称规范） 。该通知及自律规范的要紧思路有三点：一是通过民事责任约束机制对期货居间人乃至客户代理人进行规范治理。我们认为，目前尚难以将人数众多、流淌性大的期货居间人纳入严格的

38、资格监管范畴，进行资格监管的条件尚不成熟。目前比较有效的的方法 是，在配合期货司法讲明贯彻执行的大背景下，充分运用民事责任约束机 制对期货居间人及客户代理人与期货公司之间发生的有关业务行为进行规 范。二是加大期货公司对利益有关人（既包括期货居间人，也包括客户及 其代理人）有关业务行为的透亮度。通知全文贯穿了对公司加大对投资者 有关信息的披露义务的精神。其中最要紧是将期货居间人和客户代理人在 有关业务行为执行过程中猎取的佣金以及可能存在利益冲突的情形透亮 化，向投资者进行明示。三是配合清理虚假开户账户，推动实名制度落实。为加大对开户环节 的治理，幸免在开户环节中投资者以假名开户产生的法律风险，夯

39、实大户 报告制度的基础，要求投资者通过代理人开户的，必须出具通过公证的授 权书，以提升投资者开户的真实性。四是制订系统化配套文件，包括居间人信息备案治理、考试培训、居 间人行为规范、处罚措施等自律要求。五是通过要求期货经纪公司加大对客户信息披露的透亮度，对居间人 和代理人风险的揭示，起到对居间人和客户代理人行为间接约束的作用。 如此，投资者也就能够对自己的代理人的投资建议和投资行为的客观性和 适当性，以及期货公司有关工作的公平性进行评判和权衡。止匕外，作为期货居间人的关联监管者，期货公司应当注意防范因期货 居间人身份转化为客户代理人后显现的投资者纠纷的法律风险。期货公司 除了在期货居间合同层面

40、上，与期货居间人确定彼此间的权益和义务之外， 还能够制订具体的内部治理制度。（五）对期货居间人、客户代理人业务行为的具体规定前文差不多提到，课题组共起草了四个规范性文件，其中通知和 规范为主体，合同和风险讲明书为配套文件。这四个文件要紧 通过对期货经纪公司与期货居间人和客户代理人发生业务往来时的行为规 范进行了要求，进而对期货居间人和客户人代理人的行为进行规范，设定 了期货居间人和期货经纪公司的权益和义务。1 期货居间人要紧的权益义务1）期货居间人的要紧权益为能够按照期货居间合同约定取得居间酬劳。关于期货居间人的酬劳方式，我们认为应当统筹改革佣金制度，遵循“与投资者利益一致”为原则，能够参考美

41、林证券，将客户交易服务人员的收入定为“年费 +利润提成”的方式，而期货居间人的收入则能够以“所介绍客户开户金额的一定比例 +客户年资金存量的一定比例”计提酬劳。如此既能够从全然上截断期货居间人的利益驱动，使客户交易服务成为专业期货从业人员的工作。2）期货居间人的的要紧义务包括对客户的义务和对期货公司的义务两个方面。关于客户，期货居间人第一应当向客户如实宣传期货、告知期货投资风险；其次，应向客户明示自己居间人的身份。这两项要求居间人在进行居间活动时必须诚实地向客户充分揭示与客户投资判定有关的一切事宜。此外，禁止期货居间人有以下行为：一是禁止以任何方式（包括同意、代转等）接触客户资金。二是禁止期货居间人同时担任所介绍客户的指令下单人、结算确认人或资金调拨人等客户代理人。2期货经纪公司（托付人）要紧的权益义务。期货居间合同托付人即期货公司的要紧义务有两方面即对投资者的披露义务和对期货居间人的治理义务。第一，期货公司有权向投资者披露有关信息资料（这表现在对投资者的披露义务） 。一是期货公司有权向投资者揭示期货居间人的身份及业务范畴（在期货经纪合同表现为义务）；二是期货公司有