公司资本维持原则再思考

1、论文发表专家 山国学亦反志厕 www.qikariwang,nei 公司资本维持原则再思考摘 要：合理的公司资本制度应当实现“股东债权人”利益 的平衡。为了实现这一日的，一系列的制度规范得以建立。而资本 维持原则作为公司资本制度三原则中最实际的原则，在保护债权人 的利益方面起着非常重要的作用。因此，我们要通过改善公司法上 的义务结构等手段，逐步对资本维持原则进行修改，促使其更进一 步的对我国公司的健康发展做出贡献。关键词：公司资本三原则；资本维持原则；缺陷和改革一、我国新公司法中关于“资本维持”原则的规定及理解（一）公司法对“低价发行股票”行为的禁止。股票是公司签发 的证明股东所持股份的凭证，

2、是表示股东地位和权利的可流通的有 价证券。股票是股份有限公司股份的外在表现形式，股票面值的总 和即为公司的资本总额。显然，低价发行股票即意味着公司设立初 期就造成了公司实有资产小于公司的注册资本，这是对公司资本维 持原则的损害，为世界上绝大多数国家所禁止。为了维持公司的资 本与实有资产相当，避免股份有限公司在发行股票中侵犯资本维持 原则，我国公司法第128条明确规定：“股票发行价格可以按 票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额”这一禁止 性法律规范，不仅是对公司资本维持原则的继承，而且也是对这一 原则的发展。（二）公司法对“提取法定公积金”的强制。按照公司法和论文发表专家 山国学亦反

3、志厕 www.qikariwang,nei公司章程的规定，从公司税后利润中提取的不作为股利分配的积累 与储备资金。法定公积金，则是指公司依照公司法的强制性规定， 而必须从公司当年净利润中按比例提取的储备金。公积金不属于公 司资本，但具有与公司资本相类似的功能。为了维护资本维持原则， 各国公司法大都对此作了强制性规定。我国新公司法继承了国 际通行的资本维持原则，在第167条第1款规定：“公司分配当年 税后利润时，应当提取利润的10%列入公司法定公积金，”。法 定公积金的用途在于弥补公司的亏损，扩大公司生产经营或者转为 增加的公司资本。这一强制性规定可以有效地防止公司滥分股利， 以保证公司有充足的

4、储备金来维持资本的平衡，并具有较高的偿债 能力和充足的发展后劲。（三）公司法对“先行弥补亏损”、“无利润时不得分配股利”的 规定。公司亏损是公司收入少于公司支出的财务状态。公司亏损即 意味着公司资产的减少，若不及时加以弥补，必将导致公司的实有 资产价值低于公司资本的价值，最终动摇公司资本维持原则。因此， 我国公司法第167条第2款规定：“公司的法定公积金不足以 弥补上一年度公司亏损的，在依照前款规定提取法定公积金和法定 公益金之前，应当先用当年利润弥补亏损疽这一法律规定意味着 公司弥补亏损重于提取法定公积金、公益金，这一规定等于是为资 本维持原则的实现又增加了一级保险。股利是股息和红利的合称，

5、 是股东依据所持股份从公司的年度利润中分配所得的收入。股东向论文发表专家 山国学亦反志厕 www.qikariwang,nei公司投资的日的就是为了从公司分得股利，所以，股东对公司的股 利分配总是有着过高要求的倾向。在公司没有利润的情况下，向股 东分配股利无异于公司的减资。二、资本维持原则的缺陷及改革措施（一）净资产规则。在贯彻“资本维持”原则中，所谓以具体财 产充实抽象资本，其具体财产应是公司净资产。但仅此而论，还是 不能揭示资本维持的本意，因为运营中的公司是千差万别的。虽然 一个公司也有与资本相维持的净资产，并且其净资产减去抽象资本 额之差为正数，表明公司的净资产额能达到资本额这个标准，但

6、是， 如果净资产都是不能发挥任何效益的资产，或者是完全不能变现的 资产，其对债权人的保护就只能是一句空话。因此，在强调贯彻“资 本维持原则”时，公司不仅负有准确地在财务会计报告中揭示其净 资产额的义务，并且应准确地揭示其对偿还到期债务最有意义的流 动资产额。（二）债务结构与前景分析规则。由于“资本维持”原则将保护 债权人利益作为宗旨，而仅有公司净资产与资本维持是不够的。如 果公司的短期债务过多经常有到期债务缠身，或者公司没有主导产 品，或虽有主导产品但无发展前景，如此，也很难保护债权人的利 益。因此，公司披露的信息应包括公司的债务结构与前景分析，这 应成为其披露的重点。（三）改善公司法上的义务

7、结构。无疑，就我国公司法而言，完论文发表专家 山国学亦反志厕 www.qikariwang,nei 善公司法上的义务结构应是未来公司法改革的重大课题。因为，公 司法上许多事项的规定，都应有相应的义务规定。结合“资本维持” 原则的贯彻，义务性规则显得更加重要。谁负责以具体财产充实公 司抽象的资本额？显然，应该是董事会。董事在以具体财产充实公 司抽象的资本额上，不仅负有善良管理人的注意义务，也负有忠实 义务。日本商法典在解除对公司持有自己股份限制的同时，充 实并加重了董事的义务。如果在公司持有自己股份的过程中，公司 受到了损害，董事对公司承担连带赔偿责任。这种经验值得我国借 鉴。完善公司法上的义务结构的另一个重点是健全控制股东义务规 则。一方面，由于控制股东的控制地位和支配地位，使他们具有了 和董事一样的义务;另一方面，上市公司的实践已经向我们表明， 屡屡出现的上市公司资产被掏空，基本上是控制股东所为。他们或 实际上让被控制的公司为其承担或偿还债务，或通过资产置换、资 产重组，将无效益的资产输入给被控制的公司，将优良资产输出到 本公司，使被控制公司只有资本维持之名，而没有资本维持之实， 丧失了健全运营和偿债能力。因此，在改善公司法上的义务结构中， 不仅应健全公司董事在资本维持上的义务，同时，应在公司法上规 定