债法总论超全复习资料

1、第一章：债第一节债的概念现代民法上债的概念来源于罗马法。我国内地学者说法主要有三种：1、债是特定当事人之间请求为一定行为或不为一定行为的法律关系2、债是特定人间请求特定行为（作为与不作为）的法律关系（3、债是因法律行为或者法律的直接规定，在特定的当事人之间产生的请求为特定给付的权利义务关系。王利明主编：中国民法典学者建议稿及立法理由债法总则编法律出版社2005）“本书认为，债，是特定当事人之间的请求为特定行为的财产性民事法律关系。民法通则第84条对债的含义以及其当事人等事项做了较为完整的规定：债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负

2、有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。”在特定的当事人之间，只要一方有权要求对方为一定行为或不为一定行为，而对方负有。相应的作为或不作为的义务，他们之间的法律关系就是“债”理解要点：它是一种法律关系-它发生于特定当事人之间（相对性）；它是请求为特定行为之法律关系；它依法定或意定发生。假设：送牛奶人误将王某订的牛奶放入其邻居张某家的牛奶箱中，张某不明所以，取而弃之。张某行为的性质应如何应定？若是送奶人后来多次将王某订的牛奶放入张某家的奶箱中，而张某贪图便宜将其收为己用，后被王某发现，则双方的关系又如何？这里先考察张某与王某之间是否存在债权债务关系。张某

3、和王某之间不存在合同关系，因此不属于合同之债；张某获得利益后又抛弃了，在客观上并没有获得利益，因此不符合不当得利之债的构成要件；张某抛弃牛奶时，主观上并没有侵害王某权利的故意张或过失，因此也不构成侵权之债。答案是王某的行为并无不当。后面表明，某不但在客观上获得了利益，而且主观上明知牛奶不属于自己所有还收为己用，存在侵害他人的故意，分别符合不当得利之债和侵权之债的构成要件，所以王某可以请求张某返还不当得利或赔偿其所遭受的损失。第二节债权债权是请求特定人为特定行为（作为或不作为）的权利。其特征有：1、债权为请求权（基本原则）债权请求权性质是本权请求权（权利本身的内容）债权人根据权利的内容，请求债务

4、人为或不为一定行为的权利，但债权请求权，请求权还包括物上请求权等，请求权只是债权的权能之一，债权还包括给付受领权。债权与物权。对称，而请求权与支配权对称（支配权只是物权权能之一）2、债权为相对权债权只存在于特定的主体之间3、债权的设立多具有任意性债有法定之债和意定之债划分，意定之债指由当事人意思自治而成，合同债是典型意定债，法律一般情形下不干涉限制，“合同自由”原则。4、债权具有平等性数个债权人对于同一债务人先后有数债，普通情形下得以平等受偿而无优先待遇。5、债权无排他性（债权的相容性）第三节债的要素债的要素，即构成债所必须具备的基本因素。如同其他法律关系的要素一样，够成一个债的关系也同样要具

5、备主体、内容和客体三要素。一、债的主体事例：甲乙双方达成一份协议，其要点为：甲方按照乙方指定的型号和技术要求购进丙的一套设备；甲方将设备交付乙方租赁使用，设备所有权属于甲方；乙方按其交纳租金；租赁期满，设备归乙方所有。按照我国合同法，此项协议属于哪种合同？”分析：有甲乙丙三方主体，既有租赁关系，又有买卖关系，债的关系较为复杂。根据合同法第237条的规定：“融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。可见合同法已经明确将这种三方主体间的关系确立为一种有名合同，即融资租赁合同。所以，不能简单的认为债的主体只能有两方当事人。二、债

6、的内容债的内容是指债的当事人所享有的权利和所承担的义务，即债权与债务。1、债权释义债权为债权人享有的请求债务人为特定行为的权利。债权具有三项权能：一是给付请求权，即债的关系成立后，债权人有请求债务人实行给付的权利。二是给付受领权，即债务人依约定或法律的规定履行债务时，债权人有权予以接受，并保持所得利益。三是保护请求权，即当债务人不履行债务时，债权人可依此权能请求司法保护。物权与债权的比较表列如下：物权与债权的比较比较点内容实现方式义务主体效力客体物权支配权绝对权对世权排他性、优先性特定、独立、有形的物债权请求权相对权对人权相容性、平等性债务人的行为给付存续期限永久性（主要就所有权而言）有期限性

7、2、债务的性质与特点债务就其本质来说，是债务人负担的不利益债务的内容具有特定性。债务的特定性一方面表现为义务人是特定的，另一方面表现为义务的内容是特定的。债务包括给付义务和附随义务给付义务分为主给付义务和从给付义务。前者是指债所固有的和必备的并用以决定债的类型的基本义务。例如，买卖合同中出卖人交付标的物并移转其所有权的义务、买受人支付价款的义务，均属于主给付义务。后者是指在主给付义务之外，不具有独立意义而仅具有辅助给付义务的功能之义务，其存在目的不在于决定债的类型，而在于确保债权人的利益得到最大的满足。例如，出卖人在交付标的物的同时还应将有关的权利证书或发票等一并为从属给付。从给付义务的发生原

8、因主要有三：其一是基于法律的明文规定；其二是基于当事人的约定；其三是基于诚实信用原则及合同的补充解释。附随义务，是指在债的关系发展过程中，债务人在给付义务之外，基于诚实信用原则，根据债的性质、目的和交易习惯而应履行的义务。附随义务的种类很多，主要有照顾义务、告知义务、保管义务、保密义务、说明义务、保护义务等，有关内容详见合同法部分的讲述。债务具有拘束力与法律强制性债务既为一种义务，当然具有义务的一般特性；同时债务又具有不同于其他义务的一些特性。债务具有积极性。债务为特定债务人应为的特定行为。债务一般只能是债务人应为的特定的积极行为即作为，而不能是消极行为。消极行为只能是债务的附随义务。债务与责

9、任的关系：（债务为应履行义务的给付，责任为履行行为的担保）债务与其他义务一样具有强制性，是由法律的强制力约束的，因此，债务与责任的关系极为密切。没有责任，债务的法律约束力也就不存在。一般同时存在，但是也有无责任的债务，如：自然债务；无债务的责任，如：保证。自然债务，也称不完全债务，是指债务虽然现实存在，但债权人不能通过诉讼中的胜诉权或强制执行程序来实现债权，如果债务人自愿履行，其履行行为能够产生法律效力，债务人不能再以不当得利的规定，主张返还已经履行的债务内容。自然债务的种类：其一，法定自然债务基于法律的规定而发生的自然债务，即是法定自然债务。主要包括：1、实效已经届满的债务。2、基于道德上的

10、义务而产生的债务。3、和解所免除的债务。4、债权人获胜诉判决后，撤回起诉，该判决所确认的债权。5、破产程序后所免责的债务。6、基于不法原因而为的给付。7、超过法律规定的最高限额的利息之债，例如，高利贷。8、婚姻居间的报酬请求权。其二，约定自然债务基于当事人的约定而发生的自然债务，即是约定的自然债务。例如，甲借给乙一万元现金，约定甲不得向法院起诉而请求强制执行。其三，其他类型的自然债务1、赌债；2、坐台费出台费；3、为获得他人欢心而约定给付财物。三、债的客体债的客体是指债权债务共同指向的对象。没有客体，债权债务也就会落空，也就不能构成债。债权债务共同指向的是债务人应为的特定行为。也就是说，债的客

11、体为债务人应为的特定行为即给付。（物权法、知识产权法、人格权法、亲属法的客体不是给付）（一）给付的概念及要件1、给付的概念给付，即债权债务所共同指向的对象。2、给付的要件债的标的可以依法律规定，也可以依当事人的意思而自由设定。债的关系由当事人协商确定时，给付须具备以下条件：（1）适法。给付行为必须合法，或者至少不为法律所禁止。（2）得为确定。作为债的标的的给付如果不能确定，则债权债务关系无法确定，债将无法实现，因此给付须为确定。（3）适格。即依事务的性质，适合于作为债的标的。首先，作为债的标的的给付，须具有法律意义，宗教上的事物以及单纯社交上的事务不得作为债的标的；其次给付还须为私法上的事务，

12、公法上的事务，如选举、为行政行为等，均不得作为债的标的。（二）给付的形态在不同的债的关系中，给付具有不同的内容和表现方式。给付的形态，主要有以下几种：1、交付财物2、支付金钱3、移转权利4、提供劳务5、提交成果6、不作为四、施惠行为（一）施惠行为，即给予他人好处或恩惠的行为（属事实行为，不能产生诉权，行为本身）例如，甲请乙吃饭或散步，这种行为即是施惠行为。（二）但是，必须注意，施惠行为一般指的是日常生活中的小恩小惠行为，它与给付的无偿性无关，不能因为行为是无偿的，而推认无偿行为即是施惠行为，更何况现行法律规定中，有许多无偿合同的存在债的关系与施惠行为关系的主要区别在于下列三方面：1、是否属于法

13、律规范的范畴；2、意思表示是否具有法律拘束力；3、标的大小不同。理解施惠行为的时候还要注意与赠与行为的区别。第二章：债的种类第一节：概述债因发生原因的不同及债的要素不同，可以做不同分类。按发生原因的差异，债可以分为意定之债与法定之债。按债的主体要素的差异，债可以分为单一之债和与多数人之债。其中，多数人之债又可分为按份之债、连带之债、可分之债和不可分之债。按债的标的要素的差异，债可以分为特定之债与种类之债、货币之债与利息之债、单纯之债与选择之债。第二节：法定之债和意定之债按照债的设定及其内容是否允许当事人自由决定，债可以分为法定之债和意定之债。这种分法是债的分类中的最基本的分法。一、法定之债法定

14、之债是指债的发生及其内容均由法律加以明确规定的债。法定之债的法定有两层含义：一是债的发生由法律直接规定，不问当事人有无发生债的意思，即使当事人没有此种意思，或者当事人事先约定不发生债的关系，在法律规定的事由出现时债的关系也当然地发生。其二，债的内容由法律明确加以规定。例如，当不当得利发生时，在受益人与受损人之间就产生返还不当得利的义务，这种义务的产生及其内容都是由法律加以规定的，因而不当得利之债为法定之债。需要注意的是，法律对于债的内容的规定，对于债务人来说属于强行性的规定，债务人必须履行，而对于债权人来说，由于债权人有放弃自己权利的自由，其可以在法律规定的范围内放弃自己的部分请求权甚至全部请

15、求权。二、意定之债单意定之债是指债的发生及其内容完全由当事人依其自由意思加以决定的债。方允诺属于意定之债。在单方允诺之债，当事人的意思自由表现为表意人一方的任意，对方当事人因仅享有债权并不负担债务，故仅有表意人一方的意思自由这种债的关系就可成立。法律承认意定之债的法律效力，是民法私法自治精神的必然要求。由于当事人对于自己的利益最为关心，也最能妥善处理，因而当事人之间作出的真实的意思表示能够反映当事人的利益要求，除非当事人的意思表示违反法律或者社会公共利益，或者当事人的意思表示不自由、不真实，法律自无主动加以干预的必要。意定之债与法定之债的比较比较点类别含义意定之债合同、单方允诺债的客体、内容、

16、责任等均可由当事人自由约定，给予当事人较大的自治空间法定之债侵权行为、无因管理、不当得利、缔约过失债的发生、内容、效力等均由法律直接规定，唯债权人有放弃自己权利的自由价值定位充分贯彻民法的意思自治原则体现民法的强行性规定对公平与秩序的维护第三节特定之债与种类之债一、特定之债特定之债，是指以特定物为标的的债。特定之债发生在以交付财物为给付形态的债权债务关系中。特定之债有以下几个特点：第一，在特定之债，标的物被商定或指定后，债权人或债务人原则上不得变更；债权人有请求债务人交付特定物的权利，债务人也负有交付此特定物的义务。第二，在特定之债，当标的物灭失时，发生履行不能。如因不可抗力而灭失，则债务人的

17、给付义务消灭；如因可归责于债务人的原因灭失，则债务人交付特定物的义务转化为损害赔偿义务。第三，移转标的物所有权的特定之债，当事人双方可以约定自债的关系成立时起所有权即移转于债权人，这时标的物意外毁损灭失的风险负担也自债成立时起转移于债权人。二、种类之债（一）种类之债的概念及特点种类之债，是指以不特定而可特定的物为标的的债。种类之债具有以下特点：第一，种类之债以种类定给付标的物。第二，种类之债只有在标的物特定之后才能履行。第三，种类之债的标的物为某一种类物中的一部分，在交付前不能将其与其他部分分开，因而标的物的所有权自交付时转移于债权人，而不能于债的关系成立时即移转于债权人，法律另有规定或当事人

18、特别约定者除外。第四，种类之债通常不发生全部不能。（二）种类之债的特定种类之债须加以特定，否则，债将无法履行。种类之债的特定方法有以下两种：1、依债务人的行为特定（1）在债权人的住所地交付标的物时，债务人须将种类物中的特定部分运至债权人住所并提出交付，标的物即为特定。（2）在债务人的住所地交付标的物时，债务人将标的物从种类物中分离出来并通知债权人时，标的物即为特定。（3）债的履行地为第三地时，如果依约定应由债务人将标的物运至第三地的，则在第三地债务人向债权人提出交付时，标的物即为特定；如果依约定债务人并无将标的物运至第三地的义务，而是基于债权人的请求将标的物交给第三人由第三人承运的，则当债务人

19、将物交至承运方时，标的物即为特定。2、依当事人的合意特定种类之债标的物的特定，依当事人的合意特定的有以下情形：（1）在债权发生后，当事人又以契约的方式直接指定给付的标的物。（2）依当事人的约定，将指定权授与当事人一方或第三人时，经指定权人的指定，标的物即为特定。（三）特定的效力种类之债一经特定，即变更为特定之债，其效力与原发的特定之债相同。但种类之债的特定与选择之债的选择不同，特定的效力不具有溯及力，自特定之时仅向将来生效，而非溯及于债权发生之时。在种类之债的标的物特定后，债权人享有请求债务人给付特定的标的物的权利，债务人也负有给付此特定的标的物的义务，债务人原则上不得变更此标的物。当标的物因

20、不可归责于债务人的原因毁损灭失时，债务人可以免除给付义务，但在标的物特定之前毁损灭失的，通常不能免除给付义务。三、区分特定之债与种类之债的意义将债分为特定之债与种类之债的法律意义主要在于：（一）转移财产所有权的特定之债的当事人双方可以约定标的物的所有权自债成立时起转移；而通过种类之债取得所有权的，标的物的所有权通常只能自交付时起转移，或由双方特别约定自标的物特定时起转移。（二）特定之债的标的物在债的关系成立时就是确定的，是不可替代的，因此在债的标的物毁损灭失时，发生债的履行不能；而种类之债的标的物是不特定的，当债务人的部分种类物毁损灭失而非全部灭失时，则不发生履行不能的问题。特定之债与种类之债

21、的比较比较点标的物可否变更或被替代是否存在履行不能特定之债标的物被商定或指定后，原则上不得变更，也不可替代履行前标的物损毁灭失的情况下，发生债的履行不能，如是因可归责于债务人的原因，还将转化为损害赔偿之债种类之债可以，但经确定后便转化为特定之债一般不存在履行不能的问题，如标的物损毁灭失，只需交付种类、品质相同的物以代替原给付所有权及标的物可以约定自债成立时转移，无约定时意外毁损灭失的交付时转移风险转移的时间交付时转移，或由双方特别约定自标的物特定时转移第四节货币之债与利息之债一、货币之债货币之债，是指以支付一定金额的货币为给付标的的债。货币之债与其他债相比，有如下显著的特点，即货币之债不发生履

22、行不能，不适用民法关于履行不能的有关规定；货币之债不会因不可抗力而免责，不适用法律关于不可抗力的规定；货币之债的债务人履行迟延时，无论其对于迟延有无过失，均应负担债务不履行的责任。二、利息之债利息之债是指以支付原本债权的收益为标的的债。（一）利息之债的性质利息之债具有附从性。（二）利息的类型依利息发生的原因不同，可分为约定利息和法定利息两类。（三）复利复利是指将利息滚入本金而再生的利息。（四）利息之债的效力利息之债虽然与本债之间有附从关系，但其仍为独立的一种债，可单独消灭，当事人双方可以以契约消灭利息之债，并且利息债权也可以单独让与。第五节简单之债与选择之债一、简单之债简单之债是指债的标的是单

23、一的，当事人只能就该种标的履行的债。由于简单之债的当事人没有选择的机会，因而又称为不可选择之债。简单之债的当事人只能就某一标的履行债务，否则将构成债的不履行。在简单之债中，当事人之间的权利义务关系明确、简单，一般不容易发生争议。二、选择之债（一）选择之债的概念选择之债是指债的关系成立时有数个标的，享有选择权的当事人有权从数个标的中选择其一而为给付的债。例如，双方当事人约定，债务人可以以支付金钱或者提供劳务的方式履行债务，再如对商品实行“三包”制度，当出售的商品质量不合格时，买受人与出卖人之间就发生选择之债，或修理，或更换，或退货，当事人须从中选择一种履行。凡物或者行为、特定物与不特定物以及债务

24、履行期限、时间、地点、标的物的数量等，在选择之债中均可用于选择。（二）选择之债的特定从选择之债的数宗给付中确定一种给付，称为选择之债的特定。选择之债须经特定后，债务才能得到履行。因而选择之债的特定，对于双方当事人极为重要。选择之债的特定有三种方法：一是因合意而特定，二是因行使选择权而特定，三是因给付不能而特定。以下详细介绍。1、因合意而特定即双方当事人协商一致从数个给付中选择一个给付作为债的标的，这时给付得以明确，选择之债即成为简单之债。2、因行使选择权而特定选择之债中，享有选择权的人行使选择权，从而在数个给付中确定一种给付，使选择之债成为简单之债。这也是选择之债特定的比较常见的方法。（1）选

25、择权的归属选择权可以归属于债权人、债务人或第三人。一般国家民法都规定，除法律另有规定或当事人另有约定外，选择权属于债务人。即选择之债，依法律的规定而产生者，通常由法律规定其选择权的归属；由当事人约定而产生者，依当事人的约定确定选择权的归属；当法律无明文规定，当事人也无约定时，权衡债务人及债权人的利益及保证债的顺利履行，选择权应属于债务人。选择权人行使选择权，以一方的意思表示确定一种给付，使债成为简单之债，发生法律关系的变动，因而选择权为形成权。选择权属于双方当事人时，为非专属权，可以继承，也可以基于债权让与或债务承担而移转于其他承受人；但当第三人享有选择权时，原则上应由第三人行使，不得转移于他

26、人。选择权与债权有附从关系，一般也不得与债权分离而让与。（2）选择权的行使债权人或债务人行使选择权时应以意思表示向对方为之，选择的效力，因意思表示到达于相对人时发生效力，无须相对人的承诺。由第三人行使选择权的，多数国家法律规定第三人须向债权人和债务人为意思表示，但也有的国家法律规定第三人向债权人或债务人中的一人为意思表示即可，如日本。第三人所为的同一内容的意思表示，同时到达债权人及债务人的，同时发生选择的效力，先后到达债权人和债务人的，以后一意思表示到达时发生选择的效力；第三人所作的内容相异的两个意思表示，无论同时或先后到达债权人及债务人，均不发生选择的效力。选择为意思表示，适用民法关于意思表

27、示的规定。当意思表示有瑕疵时，如错误、欺诈、胁迫等，可构成选择无效或可变更、可撤销的原因。选择权人为选择的意思表示时，可以采用明示的方式，也可以采用默示的方式。选择的意思表示一经达知当事人即发生选择的效力，非经债权人和债务人双方的同意，不得随意撤回或变更。对债权人或债务人行使选择权的，其撤回或变更应征得相对人的同意；对第三人行使选择权的，其撤回或变更应同时征得债权人和债务人的同意。（3）选择权的转移选择权为权利而非义务，因而选择权人并非必须行使选择权，对方当事人更无权强制选择权人行使选择权。但是，如果选择权人不行使选择权，会使选择之债因给付不能确定而无法履行，因此各国法律均规定选择权应于一定期

28、间内行使，选择权人不在规定期间内行使选择权的，选择权归属于他方当事人。选择权的行使未定有期限者，清偿期到来时，无选择权的当事人可定相当合理期限催促选择权人行使选择权，选择权人届时仍未选择的，选择权归催告的当事人。当第三人有选择权时，如果第三人不能或不欲选择时，选择权归债务人。所谓不能选择是指第三人因疾病、不在及其他障碍，不能为选择；所谓不欲选择，是指第三人能选择而不想选择。第三人不欲选择时，应将此意思表示于外部，此时无须债权已届清偿期，也无须当事人对第三人限期催告，债务人即享有选择权。（4）选择的效力依选择权人的选择，选择之债成为简单之债，但不一定成为特定之债。如果所选定的给付物，系以种类指示

29、，其履行仍然要依种类之债的有关规定，仍需加以特定。选择的效力不仅向将来发生，并溯及于债的关系发生之时。即债权人有选择权的，如因债务人应负责之事由导致给付不能时，债权人仍有权选择已经不能的给付请求赔偿因给付不能而受到的损失；债务人有选择权时，如因债权人应负责的事由导致给付不能时，债务人仍有权选择已经不能的给付，从而免除其债务。3、因给付不能而特定给付不能对选择之债的影响有以下几种情况：第一，如果数个给付中发生一个给付不能，而剩余的给付仍有数个可供选择时，选择之债仍存在于剩余的给付之上；第二，如果数个给付因给付不能仅存一种给付时，由于选择权已无从行使，该选择之债成为简单之债；第三，数个给付全部陷于

30、给付不能，这时适用法律关于履行不能的规定处理。因给付不能而导致选择之债特定的，是前述第二种情形。三、区分简单之债和选择之债的意义将债分为简单之债和选择之债的法律意义主要表现在：第一，简单之债的标的是特定的一种，比较简单、明确，当事人不容易发生歧义；而选择之债的标的有数个，只有在有选择权的一方行使选择权后才能特定，相对简单之债而言，选择之债比较复杂，也容易产生纠纷。第二，简单之债的标的一旦无法履行，即为履行不能，产生履行不能的法律后果；而选择之债的某一标的发生履行不能时，当事人可在其他标的中择一履行，只有在所有的标的均发生履行不能时，才发生履行不能的法律后果。选择之债与简单之债的区别比较点债之标

31、的是否须事先确定有无选择权选择之债标的为数个给付，且数个给付各不相同数个给付在选择之债成立时必须已经确定选择权的归属及其行使对于债及债的当事人至关重要简单之债标的为一个给付，只是标的物为同一种类物中的某一部分在债成立时只须明确标的物的种类没有选择权的问题，只是在标的物特定时可能存在指定权有无溯及选择权人行使选择权具有溯及力，溯及于种类之债特定后并无溯及力，仅向力债的关系成立之时将来发生效力能否发生履行不能有可能发生履行不能，并且可能因部分给一般并不发生履行不能的问题付不能而使债的标的特定化题例：某演出公司与“黑胡子”四人演唱组合订立演出合同，约定由该组合在某晚会上演唱自创歌曲23首，每首酬金2

32、万元。由此成立的债的关系属于何种类型（特定之债；单一之债；选择之债；法定之债）？“，分析：首先，演出公司与演唱组合有演出合同，属于约定之债而不是法定之债；其次，黑胡子”四人演唱组合在晚会上演唱的歌曲未被特定，而是可以任意选择23首，属于种类之债而不是特定之债；再次，债的标的应为给付，在此事例中的给付形态即为“黑胡子”的演唱行为（即提供劳务），所以演出公司只能请求其演唱而不能选择要求其进行其他行为，所以应该属于简单之债而不是选择之债；最后，演出合同的双方当事人为演出公司与整个合唱组合（而非演唱组合中的个人）无论权利主体还是义务主体均为“一人”因此属于单一之债而非多数之债。第六节按份之债和连带之债

33、一、按份之债（一）按份之债的概念按份之债是指两个或两个以上的债权人或债务人各自按照一定的份额（等份或不等份）享有债权或承担债务的债。（二）按份之债的成立要件按份之债的成立，须具备以下要件：1、债的一方当事人为两人或两人以上2、给付须基于同一原因3、债的标的为可分4、当事人依一定的份额享有债权或负担债务（三）按份之债效力1、按份之债的主体仅在自己的份额内享有权利或负担义务。2、就某一债权人或者某一债务人发生的事项，如履行迟延、履行不能、不完全履行、受领迟延等，对于其他的债权人和债务人不产生影响；某一债权人或某一债务人作出的免除债务、提存、抵销、债的关系无效或被撤销、以及某一债务人因不可抗力或时效

34、完成而消灭债务等事项，对其他债的当事人也不发生影响。3、在按份债权中，如果一个债权人受领的履行超过自己受领的份额时，若能够认定为系代其他债权人受领，则可以构成无因管理；否则就其超过受领份额的部分，构成不当得利，应向对其履行债务的债务人返还不当得利。4、当按份之债基于合同而产生时，合同的解除应当由一方全体当事人向对方当事人全体为之。就按份之债发生诉讼时，全体债权人及全体债务人均应参加诉讼。二、连带之债（一）连带之债的概念连带之债，是指两个或两个以上的债权人或债务人，对外享有连带债权或负有连带债务的债。（二）连带之债的发生连带之债的发生，有两方面的原因，即法律的规定和当事人的约定。1、基于法律的规

35、定而发生在我国，基于法律的直接规定而发生的连带之债有以下几种：（1）个人合伙债务。（2）合伙型联营。（3）代理关系中的连带责任。（4）共同侵权行为人的连带责任。（5）连带保证中的连带责任。2、因当事人约定而产生连带之债发生另一个依据，是当事人的约定。在当事人有明确的约定的情况下，可以产生连带之债。（三）连带之债的效力1、连带之债的外部效力在连带债权的情况下，各债权人均有权向债务人请求全部给付，债务人也有权向任何一个债权人主动履行义务，一个债权人受领了债务人的全部给付，其他债权人的债权即归于消灭。2、连带之债的内部效力连带之债的内部效力，是指连带债权人之间或者连带债务人之间的权利义务关系。连带之

36、债的效力，又可分为连带债权的内部效力和连带债务的内部效力。在连带债务中，当一个债务人履行债务超过他应承担的债务份额时，其对其他债务人享有求偿权。按份之债与连带之债按份之债，是指两个或两个以上的债权人或债务人各自按照一定的份额（等份或不等份）享有债权或承担债务。连带之债，是指债的多数人一方中当事人之间有连带关系的债。所为连带关系，是指对于多数当事人一方中某一人发生效力的事项，对于该方其他当事人同样发生效力。举例：赵某在公共汽车上因不慎踩到售票员而与之发生口角，售票员在赵某下车之后指着他大喊：“打小偷！”赵某因此被数名行人扑倒在地致伤。对此应由谁承担责任？上例中，行人对赵某的致伤是有过失的，所以应

37、该承担责任；售票员的行为属于教唆行人实施侵权，根据最高人民法院贯彻执行民法通则意见第148条关于“教唆、帮助他人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担连带民事责任”的规定，售票人和动手的行人应该对赵某所受的损害承担连带赔偿责任。再例：某区政府工业主管部门作出决定，把所属的A公司的两个业务部分立出再设B公司和C公司，并在决定中明确该公司以前所负的债务由新设立的B公司承担。A公司原欠李某货款5万元，现李某要求偿还，你认为该债务应当如何处理？“根据合同法第90条的规定：当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。”而A公

38、司、B公司与C公司虽然在内部达成一个债务分担的协议，但是和债权人李某并没有协议，因此不能对抗李某，应由ABC连带承担责任按份之债与连带之债的区别比较点成立原因标的效力有无法定求偿权按份之债债的关系大多为按份之债，无须特别约定标的必须为可分，给付须基于同一原因按份之债的主体仅在自己的份额内享有权利或负担义务按份债务的债务人承担债务超过自己的份额时，只有按照无因管理或不当得利的规定向其他债务人求偿连带之债连带之债只能在法律有明确规定或者当事人有特别约定的情况下才能成立并不要求标的的必须可分，但数个债也必须具有同一目的享有连带权利的每个债权人都有权要求债务人履行义务，负有连带义务的每个债务人均负有清

39、偿全部债务的义务（连带关系的体现）连带之债的债务人承担债务超过自己的份额时，对其他债务人有法定求偿权第三章：债的履行一、序债权为请求权，债权人权利的实现要通过债务人履行债务的协助行为。债务人必须按照法律的规定或者合同的约定全面履行债务，使债权人的利益得到满足。履行是债的最主要的效力。债的履行在大陆法系传统民法中又称给付，也就是债务人履行其全部义务，以满足债权人的需要。在现代民法上债务人的义务已并不单纯为给付，债务人还会负担其他义务即附随义务，因此债务人的义务履行包括履行给付义务和履行附随义务给付与履行有所不同。给付重债务人的行为，履行则重结果债权的满足。交付一般指的是将标的物的占有移转给债权人

40、，其标的通常仅指物和金钱。（一）给付义务1、主给付义务与从给付义务主给付义务：固有的、必备的，并以此决定债的类型的基本义务从给付义务：债务人负担的主给付义务以外的给付义务。例如，在买卖不动产中出卖人应将不动产的产权证书交付于买受人的义务，在委托中委托人应将处理委托事务的情况报告委托人并将取得的利益转给委托人的义务等，都为从给付义务2、原给付义务与次给付义务原给付义务，又称为第一次给付义务，是指债之关系原定的给付义务次给付义务，又称为第二次给付义务，是指在原给付义务的履行中因特殊事由而发生的义务（二）附随义务附随义务，有的称为附从义务，是指给付义务以外的，随债的关系发展依诚实信用原则而产生的义务

41、。附随义务与主给付义务的区别主要有三：其一，主给付义务是自始就确定的决定着债的类型；而附随义务是随着债的关系的发展，于个别情况下要求当事人一方有所作为或不作为，以维持相对人的利益，于任何债的关系均可发生，不受特定债的关系类型的限制。其二，主给付义务构成双务合同的对待给付，而附随义务原则上不属于对待给付，不能发生同时履行的抗辩权。其三，给付义务的不履行，债权人得解除合同；而附随义务的不履行原则上债权人不能解除合同，而仅得请求赔偿。主给付义务与附随义务的区别比较点是否确定性质不履行的后主给付义务自始确定，且决定这债的类型构成对待给付，可以发生同时履行抗辩权债权人可以解除合同附随义务并不确定，且不受

42、特定债的关系类型的限制不属于对待给付，不能发生同时履行的抗辩权债权人仅能请求损害赔偿果附随义务的种类甚多，大致包括注意义务、告知义务、照顾义务、说明义务、保密义务、忠实义务及不作为义务等事例：甲乙签订一份分期交货的设备买卖合同后，由于制作设备的主要原材料市场价格暴涨，超过签约时价格的近四倍，如仍按原合同履行则卖方甲将承受近90万元的损失。故甲提出修改合同，提高供货价格，乙不允，甲遂中止供货。后乙诉至法院。根据上述情况，承办法官认为，本案应将设备价格适当提高，或者解除合同。其所依据的合同法原则是什么？符合情势变更原则的适用条件。由于我国合同法没有情事变更的规定，因此只能根据诚实信用原则，根据法律

43、的精神作出相应的解释。二、债的履行原则（当事人在履行债务时所应遵循的基本准则）1、遵守约定原则（适当履行原则、全面履行原则）2、诚实信用原则（协作履行原则、经济合理原则）3、情势变更原则（合同依法成立后，因不可归责于双方当事人的原因发生了不可预见的情势变更致使合同的基础丧失或动摇，若继续维持合同的原有效力则会产生显失公平的后果，因而允许变更或解除合同的原则）三、履行的内容（一）给付义务（二）附随义务1、附随义务的概念和特点附随义务，是指法律没有明文规定，当事人也没有明确约定，但为维护对方当事人的利益，并依社会的一般交易观念，当事人应当负担的义务。（三）前契约义务和后契约义务前契约义务，是指当事

44、人在订立合同进行接触的过程中产生的说明、告知、注意、保密等义务。后契约义务是指当事人为了维护给付效果或是为了协助相对人终了善后事务所负的作为或不作为的义务。（四）不真正义务不真正义务，是一种强度较弱的义务，其主要特征是相对人通常不得请求履行，违反不真正义务也不会发生损害赔偿责任，仅使负担此义务者遭受权利减损或者丧失利益而已。四、不履行的概念不完全履行，又称为不完全给付、不良给付、积极侵害债权，是指债务人虽然履行债务，但其履行不完全符合债务的本旨甚至给债权人造成损害的情形。债的发生原因成立后，因可归责于债务人的事由导致不能依债的本旨而为债务的给付状态。一）、不完全给付的类型从不完全履行所造成的损

45、害的角度，我们可以把不完全履行分为瑕疵给付和加害给付两大类。1、瑕疵给付（债务人的给付含有瑕疵而未能圆满符合债的本旨）瑕疵给付，是指给付本身不完全，具有瑕疵，以致减少或丧失该给付本身的价值或效用。2、加害给付加害给付，是指因债务人的履行行为有瑕疵，使债权人的身体健康或财产及其他利益受到损害。二）、不完全履行的构成要件债务人的履行行为构成不完全履行，须具备以下几个条件：1、须有履行行为2、须债务人的履行不完全合乎债的内容3、须可归责于债务人三）、不完全履行的法律后果不完全履行的法律后果，因瑕疵履行和加害给付的不同而有所不同。1、瑕疵履行的法律后果（1）履行上的瑕疵能够补正（补正或更换）（2）履行

46、上的瑕疵不能补正（解除或终止合同、赔偿）2、加害给付（继续履行、承担赔偿或违约责任）五、拒绝履行（一）拒绝履行的概念拒绝履行是指债务人能够履行债务而故意不履行债务。（二）拒绝履行的构成要件构成拒绝履行须同时具备以下要件：1、须有合法有效的债务存在这是拒绝履行的前提条件。如果没有合法有效的债务关系存在，就无所谓拒绝履行的问题。2、须履行仍为可能如果履行已陷于不能，则为履行不能，只有在可能履行债务的情况下，债务人拒不履行债务的，才构成拒绝履行。3、须债务人有拒绝履行债务的表示债务人的拒绝履行的表示，或者是明示的，或者是以行为的方式为之。无论以何种方式，债务人向债权人所表达的不履行债务的意思都是明确

47、、肯定的。4、须债务人主观上出于故意即债务人明知存在债务并且能够履行债务而不履行。债务人的故意由法官依具体情事作出判断，无需债权人举证。债权人只须证明债务人不履行债务即可。5、债务人拒绝履行债务无正当理由（三）拒绝履行的法律后果债务人在债务履行期届至时，明确表示将不履行债务的，将产生以下法律后果：1、债权人有权解除合同。2、债务人承担违约责任。3、债权人有权要求债务人继续履行债务。4、在双务合同中，债务人表示拒绝履行后，不得以同时履行抗辩权作为抗辩。当债权人有先履行义务时，债权人有权拒绝自己的履行。不履行债务即债务人没有履行或者没有完全履行自己的义务。债的不履行与债的不当履行的区别比较点内涵债

48、的不履行债务人根本没有履行债务债的不当履行债务人虽有履行行为但其履行不适当外延履行不能、拒绝履行迟延履行、不完全履行（包括瑕疵给付与加害给付）等债的履行中注意两大问题：履行不能与拒绝履行关于履行不能履行不能通常仅指嗣后不能原始不能涉及债务成立的问题，嗣后不能涉及债务的履行问题履行不能因可归责于债务人的事由造成的，发生一下后果：第一，债务人免除履行原债务的义务，但应承担不履行的责任。在部分履行不能时，债务人仅能就不能履行部分免除履行义务。若仅部分履行对债权人无利益时，债权人得拒绝受领该部分履行。第二，若债务系合同之债，债权人有权解除合同并请求损害赔偿因不可归责于债务人的事由而履行不能的，发生一下

49、三种法律后果：第一，免除债务人的履行义务。全部履行不能的，免除债务人的全部履行义务；部分履行不能的，免除债务人的部分履行义务。第二，履行不能有第三人造成或标的物已加入保险的，债务人虽可免除履行原债务的义务，但债权人得请求其让与对第三人或保险人的损害赔偿请求权或保险金给付请求权，如债务人已从第三人处取得赔偿物时，则债权人有权请求债务人交付其所受领的赔偿物。通说认为，债权人对债务人享有的代偿请求权并非原债权的继续而是新发生的债权，因此其诉讼时效期间应重新起算。第三，若当事人之间的债为双务合同之债，则债权人因此免除对待给付的义务。已经履行的，可依不当得利请求返还事例6中国甲公司和加拿大乙公司签订一份

50、圣诞礼品买卖合同，约定1997年11月30日前由甲公司向乙公司交付货物若干件。甲方所在地因意外发生重大火灾，致使合同无法履行，甲方应如何保护自己的权益？事例6中，意外大火的发生显然不可归责于甲公司，因此导致履行不能。根据我国合同法第117条的规定；根据我国合同法第118条的规定“当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当即使通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。”关于拒绝履行拒绝履行构成须具备的条件：第一，需债务人负有债务而且能够履行债务。第二，需债务人表示不履行。第三，需债务人的拒绝履行行为违法事例：原告被告于9月5日签订了一份棉花购销合同。合同规定：被告向原告供应

51、甲级皮棉1000担，每担220元，共计22万元；交货时间为该年11月中旬；交货方式为原告自提；原告应向被告交付4万元定金。合同订立后，原告立即向被告交付了定金，并于5天后，与本省某纱厂订立购销甲级皮棉的合同，合同规定原告向纱厂供应甲级皮棉1000担，每担300元。如果一方违约应按价款的20承担违约责任。同年9月25日，被告法定代理人给原告的经办人打电话，声称由于雨水过多，棉花长势不好，不能按合同约定的数量交货。原告立即派人赴被告处了解情况，得知雨水问题并未影响棉花的收成，被告不愿交货的真正原因是棉花价格不断上涨，被告已与外市的一家贸易公司签订了一份购销合同，价格肯定高于被告与原告约定的价格。原

52、告多次要求与被告协商希望能按期交货，但均遭拒绝。原告为防止被告向他人交付货物，遂于当年10月10日在法院提起诉讼，要求被告实际履行，如不实际履行，则应承担双倍返还定金，赔偿其利润损失，以及向纱厂支付6万元违约金的责任。在上事例中，被告被告行为实际上已构成预期违约。这种预期违约在民法上常常被称为“明示毁约”，它是指在履行期限到来之前，一方明确和肯定的向另一方表示在履行期限到来以后将不履行合同义务，且这种不履行合同义务的表示物正当理由。“合同法第108条规定：当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”在本案中，被告无正当理由在履行期限到

53、来前单方面提出终止合同，与在履行期到来以后的拒绝履行行为之间没有本质的区别。据此，原告有权在法院提起诉讼，获得违约补救问题在于，在原告提出请求以后，被告应当承担何种违约责任？是否应当承担与在实际违约情况下相同的责任？原告可以获得如下补救：第一，要求实际履行。只有尽早提出请求，才能及时防止被告实施转售行为。不过，只能要求被告在履行期到来时履行合同，而不能要求被告立即履行合同，预期违约与实际违约的责任还是有区别的。第二，原告有权请求被告赔偿可得到利益损失。合理确定损害赔偿的范围（合同价格与履行期到来时的市场价格之间的差价）第三，原告有权要求赔偿实际损失六、给付迟延给付迟延构成要件：第一、有效债务的

54、存在第二、债务的履行期限届满第三、债务人能够履行债务，如果债务不能履行，则发生履行不能而不发生履行迟延第四、须因可归责于债务人的事由而未履行第五、须债务人无法律上的正当理由给付迟延发生的法律后果：（一）实际履行（二）损害赔偿1、迟延赔偿“逾期利息”（合同法第207条），是一种典型的迟延赔偿2、填补赔偿理论争鸣德国债务法现代化法一方面抛弃了解除与赔偿不能并存的旧模式，同时也肯定了迟延场合的填补赔偿；而在瑞士债务法上，履行迟延场合，债权人可以有条件的选择不解除而请求填补赔偿。日本民法判例及通说上，虽肯定合同解除场合的履行利益的赔偿请求权，但任然承认在若干履行迟延场合下，允许债权人不解除合同而拒绝受

55、领迟延的履行并请求填补赔偿。（三）违约金合同法以赔偿性违约金为原则，以惩罚性违约金为例外，而其第114条第3款规定的迟延违约金应理解为惩罚性违约金。债权人在享有惩罚性违约金请求权的同时，还可以主张履行请求权，如果因债务迟延履行受有损害，则仍然有权请求赔偿（迟延赔偿）（四）、合同解除催告后在合理期限内仍未履行的解除（第94条第3项）迟延履行债务致使不能实现合同目的的解除（第94条第4项）七、受领迟延受领迟延是指债权人未及时接受债务人的适当给付。构成要件为：第一、须债权人依诚实信用原则有协助债务人履行的义务第二、须债务已届清偿期且债务人向债权人为适当的履行，若债务人的履行不适当，债权人有权拒绝受领

56、，不能构成迟延受领第三、须债权人不为受领或不能受领，且无正当理由理论争鸣法国民法典中，认为受领为债权人的义务，债权人不当拒绝债务人的履行，是违法关于债务不履行的规定，应负损害赔偿责任。德国民法典对债务人履行迟延与债权人受领迟“延分开规定，仅在个别场合（如买卖、承揽）规定债权人有受领的义务。日本民法典第413条规定：债权人对债务的履行拒绝受领或不能受领时，其债权人自有履行的提供时起，负迟延责任。”我国学者多认为，受领为债权人的义务，受领迟延为债务不履行；也有学者认为，受领权为债权的基本内容，若无受领权债权对债权人也就没有意义。受领给付虽不为债权人的债务，但也为债权人的一项协助义务。八、加害履行加

57、害履行，又称加害给付，是指债务人的履行有瑕疵且因其瑕疵而致债权人受履行利益以外的损害的情形加害给付一般须具备一下条件才能构成：第一、须债务人有履行行为第二、须债务人的履行不合法律的规定或者合同的约定，即有瑕疵第三、须因债务人的瑕疵履行而造成债权人遭受履行利益以外的损失第四、须债务人有过错第五、加害给付的受害人是债权人而不包括第三人加害给付的特征：1、债务人不履行行为不符合债的规定2、债务人不适当履行行为造成了对债权人的履行利益以外的损害3、加害给付是一种同时侵害债权人的相对权和绝对权的不法行为。对于加害给付而给债权人造成的其他利益的损害，债权人应以何种根据请求赔偿，学者意见不一。第一种观点认为

58、，因债务人不当履行而致使债权人受原来债务范围以外的损害，在债务人有过失的情况下，债权人只能依侵权行为的规定，请求损害赔偿。第二种意见认为，不当履行行为同时具备侵权行为要件的，被害人尚有侵权行为损害赔偿请求权，于加害给付时，同时构成不完全给付责任与侵权责任，债权人得选择其一而请求赔偿。第三种观点认为，不完全给付的损害赔偿，系将加害人的侵权行为责任转换为债务不履行责任，因此于加害给付时，债务人仍应为因履行上的过失而负赔偿责任。也有的学者提出，加害给付的责任既包括侵权责任，也包括合同责任。事例1甲将摄录自己婚礼庆典活动的仅有的一盘录像带交给个体户乙制作成VCD保存，乙的店铺因丙抽烟不慎失火烧毁，导致

59、录像带灭失。甲可以通过提起何种诉讼维护自己的合法权益？在事例1中，如果甲对乙提起违约之诉，获得的赔偿将很少，如果提起侵权之诉，除可以获得物质赔偿以外，还可获得精神损害赔偿。事例2甲购买一辆汽车，在开回的路上，因刹车失灵而翻车受伤。在此情形下，他可以请求谁承担何种责任？在事例2中，可以选择要求汽车的销售者承担违约责任或者侵权责任，也可以要求汽车的生产者承担侵权责任。因为民法通则第122条规定和合同法第122条规定加害给付中主张违约责任和侵权责任的区别比较点违约责任侵权责任原告合同一方当事人被告在产品责任中为销售者责任不能主张精神损害赔偿凡受害人均可为原告在产品责任中为生产者、销售者。原告可任选其

60、一，也可列为共同被告可以主张精神损害赔偿范围免责法定免责事由为不可抗力，当事人可以自由免责事由只能是法定而不能约定。事由约定，但不得违反合同法第53条的规定产品质量法第41条诉讼普通诉讼时效为2年，出售质量不合格的商普通诉讼时效为2年，造成身体伤害时效品未声明的为1年管辖被告住所地；合同履行地；当事人可以协议管辖的为1年被告所在地；侵权行为地；产品销售地；产品制造地第四章债的保全债的保全制度包括债权人的代位权和撤销权两个方面的具体制度。债权人的代位权着眼于债务人的消极行为，当债务人有权利而不积极行使，以致影响债权人的权利实现时，法律允许债权人代债务人之位，以自己的名义向第三人请求履行债务；而撤