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文档简介
1、二级建造师学问点整理 第一章 建设工程基本法律学问 P1 3 法律体系的基本框架:宪法相关法,民商法,行政法(环境规划建房) ,经济 法(垄断选购标准化节约土地财税) ,社会法(爱惜弱势:矿山工人,职业病,劳动安全) , 刑法,诉讼法与非诉讼程序法 P3 5 法的形式:宪法,法律 : 国家主席签署并公布) ,行政法规(条例) ,地方性法 规(地方条例;省级, 3 类较大市人大及常委会制定报经省级人大常委会批准) ,自治条例 和单行条例(自治区,州,县人大制定;后 2 者报经省级人大常委会批准) ;部门规章(规 定,方法,实施细就) ,地方政府规章,司法说明,国际条约 P5 6 法的效力层级:宪
2、法至上,上位法优于下位法,特别法优于一般法,新法优 于旧法,需要由有关机关裁决适用的特别情形,备案与审查 P7 9 法人三条件;分类;法人;法定代表人;法定代理人;项目经理部;项目经 理是法人的托付代理人 P9 14 代理三角关系,代理的法律特点,代理的种类,授权不明,托付代理终止情 形,法定代理或者指定代理终止情形,复(转)代理,表见代理,无权代理, P14 默示代理 有效( P118 默示追认拒绝无效) P15 18 物权包括 (全部权 4 项权能, 用益物权 4“地”,担保物权: 抵押质押留置) , P17, 47 建设用地使用权取得方式(出让:先地后证;划拨:先证后地) ;地役权(商定
3、, 有偿)区分于相邻权;地役权的变动(需役地,供役地变动,就地役权对于受让人具有约束 力);物权的设立,变更,转让,物权效力(物权法)与合同效力(合同法)无关 P19 20 债权:合同之债;侵权之债:脱落,坠落 倒塌 抛掷 (共同被 告);无因治理(区分有因治理) ;不当得利(区分正值得利) P21 29 学问产权:法律特点,专利,商标, p24 著作权(随作品的创作完成而自 动产生; 单位作品: 招标投标文件归单位; 职务作品在家完成单位 2 年内优先使用坐班 完成仅有署名;托付作品有商定无商定归受托人) ;P23 爱惜期限(专利:制造 20 年其 余 2 个各 10 年均自申请日起算, 商
4、标 10 年仅此可续展自核准注册之日起算, P25 著作权(人 身权不受限, 财产权公民终生及死后 50 年 12 月 31 日单位首次发表后第 50 年 12 月 31 日);P26 运算机软件著作权爱惜期限前述; 4 步曲且均包括禁止侵权的合理开支费用 P27 学问产权侵权民事责任赔偿缺失的确定方法 P29 33 担保:保证(主合同无效,从合同亦无效;保证方式(一般保证,商定不 明就连带保证) ;P30 保证人资格; P31 保证期间无商定按 6 个月, P31 协议变更主合同就加 重部分不承担保证责任)建设工程常见的担保种类(业主仅供应工程款支付担保) ;抵押权 (不转移占有; 不得抵押
5、的物: 由于抵押是买卖的前奏, 故不得买卖就不得抵押; 不动产抵 第 1 页 共 11 页 第 1 页,共 11 页押登记设立主义, 动产抵押权合同设立主义, 重复抵押合法需通知上家告知下家, 清偿原就 登记优先, 时间优先);质押权 (动产质押, 权益质押 1 券 2 股 3 票 3 单 3 权);留置(法定, 3 种合同保管运输加工承揽) ;定金(区分: 定金,订金;超过 20%的部分无效, 实践性合同, 定金法就) P34 39 保险: 合同当事人 (投保人与保险人) ,保险关系人 (被保险人, 受益人), 参加人(保险代理人,经纪人) ,人身保险(保险费不得诉讼)和财产保险,建筑工程一
6、切 险(自然大事,意外事故) ,保险期间,安装工程一切险,工伤保险 P141, P223228 和意 外损害保险 P223, P228 229 P40 42 法律责任:民事(违约,侵权) ,行政,刑事责任;民事责任的承担方式; 行政惩处 (拘留,罚款,没收违法所得, 没收非法财物) ,行政处分(警告, 记过, 记大过, 降级,撤职,开除) ,刑罚(主刑,附加刑;拘役,罚金没收财产;有驱逐出境;无监外执 行,缓刑);建设工程常见 4 罪:重大责任事故罪(自然人违章犯罪)工程重大安全事故罪 (单位犯罪,永久性工程) ,重大劳动安全事故罪(单位犯罪,临时设施生产条件) ,串通投 标罪(挂靠不犯罪)
7、; 其次章 施工许可法律制度(施工许可证,企业资质许可,建造师制度) P44 51 施工许可制度: 施工许可证, 开工报告; 施工许可证适用范畴: 需要办理, P45 不需要办理(小型工程,抢险救灾,军用) ,申请主体, P46 法定批准条件 8 项(地证拆 迁施妄图纸资金质安监理消防; 法律, 行政法规可以规定其他条件; 地方性法规和规章不能 规定其他条件) ,延期开工 3+3 2=9 个月,报告(停工 1 月),核验(停工 1 年);P50 开工 报告重新办理批准手续(超过 6 个月,无延期,无核验) ;法律责任 P51 63 施工企业从业资格制度: P52 资质的法定条件(注册资本,专业
8、技术人员, 技术装备,业绩) , P54 资质序列 3 个(施工总承包,专业承包,劳务分包) ,类别,等级; 资质证书的申请,连续( 5 年, 60 日前),变更(名称,地址,注册资本,法定代表人) ,P55 56 主项资质最高, 企业合并承继较高, 改制和分立依据实际达到的; 1 年内不予升级和增 项 P57( 较大安全事故 两起以上一般安全事故 ) ;P57 资质证书的撤回 (合法取 得),撤销(非法取得) ,吊销,注销(中性词) ;P58 中外合资建筑企业( 25%,钱与国外 有关中国企业做不了的) ;P59 62 禁止无资质,超越资质, P60 实际施工人司法说明 (挂 靠),转包,
9、P98 违法分包 3 关系 4 种情形 (无资质, 未认可, 主体分包, 二次分包) 5 人(项 目负责人,技术负责人,项目核算负责人,质量治理员,安全治理员) ; P60 联合共同承包 (同一专业按较低,不同专业各按各) ; P61 禁止以他企业或他企业以本企业名义承揽工程 P64 72 建造师制度(政府不直接与建造师往来,而是通过单位往来) :考试合格由 省级人事部门颁发二级建造师执业资格证书, 初始注册由省级建设主管部门颁发注册证书和 执业印章,连续注册( 3 年),变更注册(新聘单位申请办理) ,增项,不予注册的情形( 第 2 页 共 11 页 第 2 页,共 11 页吊 2 非执业事
10、故 3 执刑毕 5 ),连续训练;受聘单位,执业岗位; P68 不得同时担任 2 个以 上项目负责人的除外情形; P68 不得更换项目经理的除外情形:不行抗力和发包人原 因; P69 签章权益(治理 1 签章,质量 2 签章),义务; P72 注册执业人员过错事故 停业 1 年,重大事故吊证且 5 年内不予注册,特别恶劣终身不予注册; 第三章 建设工程发承包法律制度 P73 92 招标投标制度 P73 必需招标的范畴, P74 规模标准, P74 可以不进行招标的项目;招标方式:公开招 标,邀请招标; P75 总承包招标,两阶段招标; P75 设区的市政府可以建立招标投标交易场 所; P75
11、招标基本程序:履行项目审批手续(审批招标范畴,方式,组织形式) ,托付招标 代理机构,编制招标文件及标底,发布招标公告或投标邀请书,资格审查(后审或预审) , 开标(招标人主持,邀请全部投标人参加;投标人检查密封情形,当众拆封,现场提出,当 场答复);评标(评标委员会 5 人以上单数,经济技术专家三分之二) ;P79 投标人不能主动 澄清和说明; 对招标过程中的疑问以书面形式向全部招标文件收受人发出; 中标和签订合同, 终止招标; P80 禁止限制,排斥投标人的规定; 保证金 2%,禁止串通投标和其他不正值竞争行为; P81 投标人,联合体投标,投标文件,投标 P87 公示中标候选人, 确定中
12、标人 (综合 评分最高或价最低; 应当是排名第一的, 他舍弃, 不行抗力或不交履约保证金等缘由就按候 选人名单依次确定或重新招标)报告政府中标通知书,签订合同(履约保证金不超过 10%),投诉与处理(异议前置程序 P88:资格预审文件,招标文件,开标,评标结果) ,拒 收投标文件 4 种 P82 与拒绝投标 7 种 P78;四时同一(见 P78, P83);3天, 5, 15, 20天 P79 评标报告应当注明评标委员会成员的不同看法;拒绝签字又不书面说明理由的,视 为同意评标结果; P325 仲裁员对裁决持不同看法的,可以签名,也可以不签名; P93 100 工程承包制度 总承包分为工程总承
13、包 EPC,D B 施工总承包;总承包企业的资质治理;总承包 单位的责任; P95 总包和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任(区分按份责任,无 限责任,有限责任) ;P96 联合体对外承担连带责任; P97 分包工程的范畴(非主体,非关键 性工作);P97 分包单位的条件与认可; P60,62,98 分包单位不得再分包;转包与违法分包 的界定; P93, 97 不得指定厂商,不得指定分包; P100 105 建筑市场信用体系建设 企业的信用档案;诚信行为信息分类(良好,不良行为记录) ;施工单位不良行为记录 的认定标准 P101:资质不良(无资质,出借,涂改,转让资质;答应他人以本单位名
14、义揽 活;特别工种无证上岗) ;承揽业务不良(招投标时;行贿等不正值手段揽活;转包,违法 分包);质量不良(偷工减料;不履行或拖延履行保修义务 ) ;安全不良;工程款和工 资不良行为;诚信行为的公布: P103 时限(行政惩处作出后 7 日内公布,不良行为 6 个月 第 3 页 共 11 页 第 3 页,共 11 页至 3 年,省级建设主管部门审查整改有效的可以缩短公布期限但不得少于 3 个月; 招投标处 罚后 20 日内,公告期限 6 个月,但限制投标期限长于 P104 行政复议或行政诉讼期间不停止执行公告) 第四章 建设工程合同和劳动合同法律制度 P106 124 合同制度 6 个月的除外
15、) ,公布的内容和范畴, 施工合同发承包双方的主要义务;工期:开工日期,暂停施工, 工期顺延,竣工日期;工程价款支付:前提条件和支付程序; P111“黑白合同”结算备案为 准; P111 视为认可承包人的单方结算价,工程量争议依据签证及其他证据确认,欠付工程 款的利息 P111(国家支持:有商定按商定,无商定按贷率;计息日 4 步曲:商定日交工 日提交结算日起诉日) ,垫资的处理 (国家持消极态度: 有商定不超贷, 无商定不支持) ; P112 优先受偿权(工资和材料款, 6 个月,不含利息和违约金;劣后于大部分房款消 费者); P114 违约金与实际缺失关系(法院或仲裁机构增减费用,表达公平
16、原就) ,赔偿损 失的可预见性原就,守约方的止损义务(表达恳切信用原就) ;P116 无效合同(违法)及其 结算; P118 效力待定合同(无交易资格:限人,无权代理,无权处分; 1 个月内催告追认; 默示追认拒绝) ;P120 可撤销的合同(违心 ,1 年内, 法院或仲裁机构,被撤销的合同自始无 效,未被撤销的合同自始有效) ;合同履行, P119 变更(变更不明推定为未变更) , P119 权 利义务的转让,终止, P122 解除(发包人解除合同 4 种,承包人解除合同 3 种);P123 违约 责任的种类(法定 3 种:连续履行,实行补救措施,赔偿缺失;商定 2 种:违约金,定金; 定金
17、,违约金,赔偿缺失三选一) ; P123 违约责任免除(法定免除,商定免除) ; P124 示范 合同文本的性质和参考作用) P146 165 相关合同: P146 承揽合同:承揽人以自己的设备,技术,劳力完成主要 工作; P148 承揽合同:定作人的法定任意解除权; P161 运输合同:托运人的任意变更解除 权;买卖合同:有偿双务诺成,交付方式(现实交付,简易交付之前买受人已经占有,占有 改定出卖人连续占有,指示交付第三人合法占有,拟制交付仓单提单等权益凭证) ,谁违约 价款谁就吃亏; P157 租赁合同( 20 年,不定期租赁 3 情形,承租人优先购买权,买卖不破 租赁; P159 融资租
18、赁三角关系;借款合同;托付合同) 实践性合同 2 类:定金,民间借款; 留置权 3 类:运输,保管,加工承揽合同 P125 144 劳动合同不同于民事合同,劳动关系制度 劳动关系与劳动合同的关系,劳动合同的订立,种类有 3,劳动合同的条款(必备条 款:社会保险,劳动爱惜,劳动条件,职业危害防护,工作时间,休息休假 选择条款: 培训,试用期,保守隐秘,补充保险,福利待遇)劳动酬劳,试用期( 311, 132, 36),解 除(协商解除; 单位经济性裁员,优先留用三种人员其劳动者并不弱势,用人单位不得解除 第 4 页 共 11 页 第 4 页,共 11 页劳动合同劳动者极度弱势老弱病残孕,劳动者严
19、肃违法单位可以随时解除,单位提前 30 天 通知预报解除; 单位限制人身自由或危及人身安全时劳动者可以马上解除, 单位违法时劳动 者随时解除,劳动者提前 30 日通知预报解除) ;终止劳动合同的经济补偿( 3 倍, 12 个月, 不满 6 个月时)与赔偿金( 2 倍) P132; P133 134 劳务派遣三角关系( 酬,不得再派遣) ; 2 年以上固定期限劳动合同;劳务派遣协议;同工同 P137 138 劳动爱惜:工作时间(每天不超过 8 小时,每周不超过 44 小时且至少休 息 1 天);加班每日不超过 1 小时(特别情形 3 小时)每月不超过 36 小时;但自然灾难,事 故紧急处理,抢修
20、等不受限制; 工资: P127 试用期的工资三个不低于:本单位同岗位最低档工资,当地最低工资标 准,劳动合同商定工资的 80%; P137 加点加班工资 150%, 200%,300%); P139 女职工的特别爱惜(不矿山井下, 3 级劳动;怀孕 7 月以上不加班,不夜班,不 4 级劳动;经期不高处,低温,冷水作业,不 3 级劳动;产假 98 天); P140 未成年工的特别爱惜( 16 18 周岁;不矿山井下,有毒有害, 4 级劳动;应定 期体检); P140 社会保险(单位全交“伤生” ); P143劳动争议仲裁(先裁后审,但支付令简易 程序,不是向法院起诉;时效 1 年;举证责任倒置;
21、劳动关系,劳务关系,雇佣关系;劳动 争议仲裁委员会组成及主任: 主任政府代表同级工会用人单位; 劳动争议调解委员会组 成及主任:主任单位工会用人单位职工代表) P125 劳动合同仅在 2 种情形下可以商定违约金(专项技术培训商定服务期的,商定 竞业限制的) ;不得押证,担保,收取财物; 劳动合同对 3 种人可以商定竞业限制(高级治理人员,高级技术人员,负有保密义务 的人员) 第五章 环境爱惜,节约能源,文物爱惜法律制度 P167 179 施工现场环境爱惜(噪声污染防治:噪声排放限 :55+15=70dB ;昼夜间 22 点至次日 6 点;仅此施工单位申报,噪声敏捷建筑物集中区域; P170 运
22、土封闭严密,洗车槽,土方作业阶段扬尘高度小于 1.5 米,结构施工安装装 修阶段扬尘高度小于 0.5 米;废气,废水污染防治;固体废物污染防治;三同时制度) P180 187 节约能源制度(绿色施工,四节一环保,不实行包费制,既有建筑节能改 造优先遮阳,通风;建设单位,设计,施工,监理单位应当遵守建筑节能标准) P188 193 文物爱惜(文物分级,文物爱惜范畴,建设把握地带,划定与公布,建设 活动或爆破,钻探,挖掘作业的规定;文物修缮双资质证书制度;发觉文物的报告和爱惜: 马上, 24 小时内, 7 天内) 第 5 页 共 11 页 第 5 页,共 11 页第六章 建设工程安全生产法律制度
23、P196 199 安全生产许可证制度:与安全紧密相关的 11 项(制度保证,钱, 4 人, 5 项措施保证) , 有效期 3 年,无死亡不审查; 5 类生产企业, P196 申领条件 P200 213 施工单位的安全生产责任 : 安全方针 12 字,安全生产责任制, 企业负责人现 场带班制度 25%,重大隐患治理挂牌督办制度,群防群治制度;项目负责人带班 80%;总包 单位的法定安全生产责任: 分包合同应明确总分包双方的安全生产责任, 总包统一组织编制 应急救援预案, 总分包各自建立组织人员器材设备; 总包上报安全事故, 自行完成主体结构 施工, 承担连带责任;分包单位的法定安全生产责任:不听
24、从治理就承担主要责任;施工作 业人员的权益和义务:知情权和建议权,安全防护用品的获得全,批判,检举,控告权,拒 绝违章指挥权,紧急避险权,获得工伤保险和意外损害保险赔偿的权益,请求民事赔偿权; 施工作业人员的安全生产义务: 守法遵章和正确使用安全防护用具, 接受安全生产训练培训, 安全事故隐患报告的义务; 训练培训; 三类治理人员须取得安全考核资格证书 (施工企业主 要负责人 A 证,项目负责人 B 证,项目专职安全生产治理人员 C 证);三项岗位人员的培训 考核(企业负责人,特种作业操作人员,专职安全员) P209,三级训练(进公司,项目,班 组);建筑施工特种作业包括 (口诀: 电焊架吊
25、3 起重);企业安全生产治理机构职责 P201, 专职安全员职责 P201,项目经理安全生产职责 P204;项目安全生产领导小组( 3 单位 3 种 人员组成:总专劳分包单位的项目经理,技术负责人,专安员)的职责 P202,专安员配备 要求 P213 231 施工现场安全防护制度: 编制安全技术措施, 施工现场临时用电方案 5 台, 50KW,专项施工方案总包编制 2 人签字专安员现场监督(可由分包编制的 3 除外),专家论 证总包组织 3 人签字,安全技术交底;安全防护措施,专项防护措施,封闭围挡,安全警示 标志,安全费用提取(房建 2%),预付( 1年 30%, 1年 50%),支付,使用
26、治理;安全 文明施工费包括:安全施工费,文明施工费,环境爱惜费,临时设施费;消防安全措施: 第一责任人,一二级动火制度,十不烧; P224 工伤保险:工伤认定(应当认定为工伤:上下班途中,受到非本人主要责任的交 通事故 视同工伤:工作时间地点突发疾病死亡或 48 小时内死亡 不能认定为工伤或 视同工伤的:有意犯罪,醉酒吸毒自残自杀) 害保险; ,劳动才能鉴定,工伤保险待遇;人身意外伤 P232 240 安全事故应急救援与调查处理: 事故等级划分 3 要素, 4 等级( 313,151, 151)对应 4 级政府调查,事故报告(马上, 1小时内, 2小时内 P277),补报火车 7 日其余 30
27、 日内 P237;总包统一组织应急救援预案编制, 评审, 备案, 修订;事故调查组 (无法院) , 期限,内容, 批复; P233 应急预案演练 (综合和专项 1 年 1 次,现场处置方案半年 1 次) 第 6 页 共 11 页 第 6 页,共 11 页P242 244 建设单位的安全责任制度: 依法办理有关批准手续, 向施工单位供应真实, 精确, 完整的有关资料, 不得提出违法要求和任凭压缩合同工期, 确定安全作业环境及安全 施工措施所需费用, 不得要求购买, 租赁和使用不符合安全施工要求的用具设备等, 申领施 工许可证应当供应有关安全施工措施的资料,装修工程和拆除工程的规定; P248 2
28、49 出租安拆机械设备:进场三证(生产许可证,产品合格证,本次出租自检检 测合格证明)施工方案 2 人签字 2 人现场监督有资质单位安装自检合格验收(总包 组织总分装租 4 方验收,或托付检验机构验收)登记挂牌特种人员操作定期保养 P245 勘察单位; P245 246 设计单位的安全责任(依据法律法规强标进行设计,提 出防范生产安全事故的指导看法和措施建议,对设计成果承担责任) ; P247 监理依法对施 工安全事故隐患进行处理工作三部曲(发觉隐患,整改;情形严肃,暂停施工,并报告建设 单位;拒不整改或不停止施工,报告主管部门) ;检验检测,机械设备单位的安全责任; P250 251 政府安
29、全监督治理:安监局综合监管,专业监管 第七章 建设工程质量法律制度 P252 254 工程建设标准(标准的分类:国家标准: GB 强标“通用的” ,推标行业 标准: HB 强标“专用的” ,推标地方标 DB企业标准 准 QB; P253 国标和行标制定 4 个阶段:预备,征求看法,送审,报批 P255 复审不超过 5 年;修订,标准实施的监督治理) P260 262 施工单位的质量责任和义务(对施工质量负责,总分包单位的质量责任; 依据设计图纸和施工技术标准施工的规定;对建筑材料, 验检测的规定 构配件, 设备, 商品混凝土进行检 P262 263 见证取样和送检制度(在建设单位或监理人员见证
30、下现场取样,检测单位 的资质;检测单位与建设单位是托付关系;涉及结构安全的送检数量是取样的 30%;必需见 证取样的 2 水(防水材料,拌制混凝土和砌筑砂浆的水泥) 5 承重; 2 签字 2 盖章,人员不 兼职,业务不转包; 4 回避;检测结果有异议的由双方共同认可的检测机构复检; 2 种情形 (建设, 监理和施工 3 单位违反强标, 涉及结构安全检测结果不合格) 要准时报告建设主管 部门 P263;施工质量检验和返修规定:工序质量检验,隐匿工程质量检验 P264; P268 270 建设单位的质量责任和义务:依法发包,供应原始资料,限制不合理的干 预行为,报审施工图设计文件, 材料符合要求,
31、依法装修; 依法实行工程监理,办理工程质量监督手续,依法保证建筑 P272 274 勘察设计单位的质量责任和义务: 依法承揽勘察设计业务, 必需执行强制 性标准,勘察成果真实精确,设计依据,设计深度( P273 工程合理使用年限) ,依法规范设 计单位对建筑材料等的选用 (有特别要求的建筑材料, 专用设备, 工艺生产线才可以指定厂 商),依法对设计文件进行技术交底,设计单位依法参加建设工程质量事故分析; 第 7 页 共 11 页 第 7 页,共 11 页P274 276 监理单位: 依法承担工程监理业务; 监理利害关系的回避 2 类(施工单位, 材料, 设备, 构配件供应商) ;监理不能转包亦
32、不能分包, 而勘察, 设计, 施工均可以分包; 检测不能转包;监理工作的依据(法律法规,技术标准,设计文件,承包合同) ,监理责任 (违约责任,违法责任) ,监理的职责和权限(监理工程师小事:工序,材料设备构配件, 总监大事: 工程款, 竣工验收, 开工停工复工令, 专项施工方案) ,监理的形式 3 种(旁站, 巡察,平行检验) ;质量违法行为应承担法律责任 P278 282 竣工验收:竣工验收的主体, P278 竣工验收的法定条件, P286 竣工验收 备案; 3 个月内报送城建档案馆, 6 个月内报送规划局 P279; P280 消防验收; P280 环保等 验收(三同时,试生产的 3 个
33、月内,分期建设就分期验收) ,节能验收 P281 P282 284 竣工结算承包人编制发包人审查, 审查期限 P283;P284 设计变更计价 (施 工合同案件司法说明第 16 条:不能协商一样的,参照签约时的签约地的建设行政部门发布 的计价方法和标准) ; P111, 283 超过期限审查竣工结算资料,商定视为认可的才成立,非法定认可; P284 285 质量争议:承包方责任,发包方责任,擅自使用 P287 290 质量保修制度: 质量保修书 3 内容(范畴, 责任, 期限),最低保修期限, P288 超过合理使用年限后连续使用(勘察,设计单位鉴定) P288 289 质量责任的缺失赔偿(施
34、工单位修理,谁的责任谁承担费用,但不行抗力 须建设参加各方分担经济责任; Eg. 设计责任出了问题,就由施工单位修理,建设单位直接 承担修理费用,然后再由建设单位向设计单位索赔) ;质保金和缺陷责任期( 5%;一般为 6月, 12 月 24 月;从工程通过竣【交】工验收之日起计;由于承包人缘由 从实际通过竣 【交】工验收之日起计;由于发包人缘由 提交竣【交】工验收报告 90 天后自动进入缺 陷责任期) 不得指定: 任何单位和个人均不得给招标人指定招标代理机构; 业主不得指定分 包和建材设备厂商;设计单位不得指定厂商及除外情形; 第八章 解决建设工程纠纷法律制度 P291 296 建设工程纠纷的
35、主要种类和法律解决途径: 3 种纠纷(民事,行政,刑事 纠纷); 4 种方法(和解,调解,仲裁 6 性,诉讼 3 性);民告官(行政复议,行政诉讼) P296 321 民事诉讼制度: 管辖:级别管辖,地域管辖(一般地域管辖,特别地域管辖,专属管辖 ; P298,协议 管辖),移送管辖,指定管辖,管辖权转移指下审上或上审下,管辖权异议) 民事诉讼当事人:原告,被告,共同诉讼人,第三人; 诉讼代理人; 证据 8 类:视听资料,电子数据,证人证言 第 8 页 共 11 页 第 8 页,共 11 页证据保全,诉讼保全,举证,举证时限,证据交换,质证,认证 P308 诉讼时效期间的起算:知道或者应当知道
36、权益被侵害时起;伤势明显的,从受 伤之日起运算;受伤当时势未曾发觉的,从确诊之日起算; P308 诉讼时效种类: 一般 2 年,短期 1 年(寄存, 伤身, 租金, 未声明质量不合格) , 特别 1 年或 4 年,最长 20 年;时效中止,中断; P310 313 一审:受理 7 日内;一般 6 个月,简易程序 3 个月审结;起诉,受理,送 达; P312 开庭审理方式(公开审理为原就;不公开为例外:即国家隐秘和个人隐私 2 类应 当不公开;离婚案件和商业隐秘 2 类可以申请不公开) ;几千元的案件实行一审终审; P313 宣判:当庭宣判, 10 日内发判决书;定期宣判,马上发判决书;判决书告
37、知:上诉权益, 上诉期限,上诉法院; P314 二审: 上诉期间 (判决 15 日,裁定 10 日),二审裁判 (保护原判, 错误改判, 程序违法发回重申,事实不清改判或发回) P314 特别程序 P314 司法确认人民调解协议 30 日内双方共同向调解组织所 在地基层法院申请 P315 317 审判监督程序即再审:法院提起,当事人申请,检察院抗诉 P317 321 执行程序:执行依据, P318 管辖(一审法院或被执行人财产所在地的一 审同级法院;其他法律文书由被执行人住宅地或财产地法院) ,申请时间,向上一级法院申 请执行,托付执行,执行异议,执行和解(不能调解) ,执行措施,执行中止,执
38、行终结 P321 327 仲裁制度:三项基本制度(协议仲裁,排除法院管辖,一裁终局制度) ; 仲裁协议:形式,内容(请求仲裁的意思表示,仲裁事项,选定的仲裁委员) ,效力(对当 事人,对法院,对仲裁机构,独立性) ;仲裁协议效力确认(法院和仲裁均如此:首次开庭 前);仲裁受理 5 日内,财产保全和证据保全申请转交基层法院其余均中院;仲裁庭组成, P325 开庭和审理(仲裁审理方式:开庭审理,书面审理;以开庭审理为原就,申请书面审 理为例外;以隐秘审理为原就,协议公开为例外) ;P325 仲裁和解(撤回或裁决书)与调解 (调解书或裁决书) ,裁决(无法形成多数看法时按首席) ; P326 裁决执
39、行(被执行人住宅 地或财产地中院) ;不予执行(翻案以后原仲裁协议毁灭) ; P313, P325 诉讼和仲裁均可缺席审理裁决 P299 当事人对法院管辖权有异议的, 应当在提交答辩状期间提出; P322 当事人对法 院管辖权有异议, 应当在首次开庭前提交仲裁协议; 应当在仲裁庭首次开庭前提出; P323 当事人对仲裁协议效力有异议的, P325 仲裁裁决书自作出之日起发生法律效力; P329 仲裁调解书经双方当事人签收 后,即发生法律效力;仲裁与调解相结合是中国仲裁制度的特点; P328 330 调解的形式: P328 人民调解 (是村委会和居委会下设的群众性自治组织, 调解协议书对双方当事
40、人具有法律约束力; 第 9 页 共 11 页 30 日内双方共同向调解委员会所在地基层法院 第 9 页,共 11 页申请司法确认,就由私了变为公了,可以申请强制执行) 诉讼),仲裁调解, P330 法院调解(可以不制作调解书的 系,即时履行) ;专业机构调解; ,行政调解(不得行政复议和行政 3 情形:和好不离婚,保护收养关 P330 和解的类型:诉讼前,诉讼中,仲裁中,执行中的和解 P332 行政强制,行政复议(向本级人民政府或上一级主管部门申请;合法性和适当 性审查,不能收集证据) ,行政诉讼(仅对合法性审查,不适用调解,适用法律法规,参照 规章),抽象行政行为不能复议和诉讼 P337;行
41、政复议和诉讼期间均不得收集证据,不停止 执行的例外 P336;国家赔偿制度不同于行政诉讼 P339; 案例分析题: 福州市甲房产开发公司在西安市长安区开发占地 200 亩“和谐家园经济适用房住宅小 区”,由浙江省乙公司总承包,乙公司垫资至主体封顶,乙公司在现场设立了项目经理部, 任命 A 为项目经理, B 为材料员;乙公司擅自将地基和基础工程分包给上海市丙公司,但丙 公司未设立施工现场治理机构, 其项目经理 C 未予丙公司签订劳动合也无工资关系, 仅 同, 有人身意外损害保险,而没有社会保险关系; 劳务作业分包给湖南省长沙市丁劳务公司; 丙公司在未告知甲, 乙公司的情形下,将部分 乙公司征得甲公司同意后玻璃幕墙分包给武汉市 戊电梯销售公司; 甲公司和乙公司商定: 因质量和工期纠纷提交深圳仲裁委员会仲裁; 甲公 司收到乙公司竣工结算文件后 问题: 35 天内审查完毕并办理付款手续; 1,材料员 B 辞职后,拿着有项目经理 A 签字并盖有项目部公章的空白合同与原钢材 供应商签订钢材买卖合同后,项目部未付清钢材款(即合同之债权) ,钢材供应商应以谁作 为被告起诉? 乙,丙,丁,戊公司项目经理分别为 66 岁, 63 岁,刑罚监外执行,缓刑 考查期,是否合法? 2,甲乙
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