2012年第三期保荐代表人培训记录之四主板ipo法律部分

1、2012 年第三期保荐代表人培训之四IPO 审核的相关问题处长时间：2012 年 9 月 6 日地点：注：本节培训与第一期和第二期培训内容总体差异不大，新增内容部分已标蓝，供参考。一、主要法律依据法公司法首次公开并上市管理办法信息披露相关准则、编报规则意见合法合规经营的相关、产业政策等二、基本条件审核 36 条1、主体资格：依法成立和合法存续持续经营时间：3 年以上资本：足额缴纳主要资产：清晰、权转移手续生产经营：合法合规主要业务与经营范围：3 年未发生变化，连续性、稳定性、可比性注：本节培训与第一期培训内容总体差异不大，新增内容部分已标黄，供参考。股权结构：清晰、稳定、规范2、独立性业务体系

2、：完整经营能力：独立具体要求：资产完整，独立，财务独立，机构独立，业务独立不存在其他缺陷时间要求：期，还是申报时点同业竞争：曾被追问究竟是强调同业还是竞争？是否相关业务都要进来？审核理念认为只要是相同、相似业务，就存在（或潜在）商业机会的竞争。人直系亲属，拥有的相同、相似、上下游资产业务必须整合进来。旁系亲属的情况，要从资产来源，的重合性等来进行判断，而且鉴于中国的控制人文，一般都要求整合，同时相关整合做为同一关联交易：首先要求资产的完整性，从上截断了关联交易的可能性。3、规范运行公司治理结构：上市公司基本要求，未实际履行相关决策程序高：了解上市，知悉法定义务和责任，符合任职资格控制制度：健全

3、、有效生产经营：、合规、诚信对外担保：基本制度、担保管理：基本制度、占用4、财务与会计（略）5、募金运用使用方向：明确、主营业务规范关联交易非关联化问题，关注与业务密切相关的资产主权、是否持续发生关联交易、是否与业务相关。控制下合并来对待。推动整体上市，规范关联交易、解决同业竞争，对于独立性要求比较严规模：合理、匹配投资项目：审慎决策、合法合规项目前景：能力、风险防范、使用效益存放：专项三、程序决策：董事会、股东会申报部审核发审委审核核准四、信息披露（一）审核制度建设1、以充分、完整、准确的信息披露为中心2、弱化行政、淡化机构的判断（并非淡化保荐机构对能力的判断，保荐机构还是要关注人能力和持续

4、经营情况）3、强化资本约束、市场约束和诚信约束（法律部出台诚信相关文件）其中：资本约束 体现在股东的约束，尤其是中小流通股东；市场约束体现在中介机构，价格约束、声誉约束等；诚信约束，诚信污点会影响执业。4、充分发挥自律机构作用，发挥合力 5.、推动人和参与各方归位尽责：目前在起草相关规定来明确各方的责任边界。推动人（第一责任人）和参与各方归位尽责（中介机构、投资者等），人的责任很大程度体现在高、实际控制人的责任。5、效率（二）信息披露基本要求推介和宣传出招股书内容。信息披露需公开、公平。不能选择性披露，不能只说优势，也风险。1.真实、准确、完整、充分、及时要及时更新招股文件，比如新发生的、专利

5、时间或新签订的重要合同等，招股书披露的为截止签署日的信息及时须着重强调，过往未及时更新招股书的现象较普遍。的仲裁、，不能仅在或有事项中披露，还应在事项中提2.事实性描述，去化3. 简明扼要、通俗易懂。最值方面的信息。的三个部分：基本情况、风险、投资价4、风险的披露：“事项提示”代替“特别风险提示”的说法。要求（三）信息披露的责任主体第一责任人：完整性。人，应建立一个很好的机制保证提供信息的真实、准确、保荐机构：审慎核查。在人提供文件的基础上进行独立的核查验证，督人完善信息披露的机制。促：核查和验证风险相对较小，不能有人合法存续（基本前提）与合规经营（合规性方面的风险，如果历史上的很不规范，未来

6、是否会被处罚，公司的高等是否会被处罚）、提倡有条件的律所撰写招股书会计师：（略）其他中介机构：评估机构、资信评估机构、矿业评估机构（略）（四）公司治理1. 公司治理各项制度的建立、健全情况结合实际，对重点的风险进行描述，力求做到充分和准确。充分揭示风险，有助于通过审核。示。强调按照承销办法的要求，与企业价值密切相关的信息要在招股书内披露，2.公司治理各项制度的实际运行情况与效果（目前普遍披露较少）应披露公司是否有专项制度、专项安排定期对公司治理的运行情况进行总结（应为基本制度），并在招股书中补充披露3.公司治理实际运行中存在及改进措施与效果4. 公司治理的评估反馈意见都会强化信息披露的有效性结

7、果、公司治理存在措施及改进效果，改进处长特别强调监事的选择要注重独立性问题，董事、高管不适合担任监事。此外目前监事和成员多来源于成员亦不符合独立性要求。（五）风险目前风险在针对性、量化分析、个性化和提示方面均未到位，目前正在着手修改招股书披露准则。1. 结合实际、具体描述需要对人、市场、行业有充分的了解才可能对风险撰写到位。风险一方面反映中介机构的质量，也是人和中介机构免责的重要依据。保荐办法里业绩变脸，除勤勉尽责之外，充分风险就是之一。2. 充分准确现在的招股书大多存在轻描淡写、避重就轻的感觉，提示。如某中小板企业上市 8 天就公告预亏，说明招股书对风险披露不够充分和到位。对于季节性波动明显

8、的公司，要充分提示某个季度可能会亏损等3. 定量分析与定性分析4.重要性原则排序5.事项提示：风险。（六）与仲裁1、发现问题的企业不少，主要体现在：1）隐瞒2）披露，举报信爆出，虽然该对人无影响，需要重新履行程序，如上发审会，影响审核节奏；3）虽然未发生仲裁，但可能与竞争方的争议纠纷披露过于绝对，引起公众合法合规性的质疑，有一案例目前尚未处理完毕。针对与仲裁问题，尽调有一定难度。首先是要求人如实陈述，其次中介机构通过网络检索、院走访等方式。2、对于仲裁披露标准：较大和的判断标准难以界定，除非确实很小，如合同购销纠纷，可不予披露，但不能仅以金额判断，要从实质重于形式的角度判断，尽可能详细披露。人

9、：较大影响控股股东、实际控制人：影响高、技术：影响、刑事。正常是查仲裁、处罚不以期，但美期为限，国则是查 10 年以上，这是诚信的污点期仅是基本的（七）商标与专利1. 重要性原则商标与专利要区分的、防御性的和基本不用的。重点披露产品使用的商标和专利，对于防御性和基本不用的商标是否需要完整披露可以考虑。2.实际使用的商标与专利实际使用的商标与专利必须详尽披露。此外，人使用的专利并不限于发行人拥有的，还有他人使用的，也必须清楚相关专利的使用状况。3.商标与专利的状态应到商标局、知识局等部门核查相关专利是否处于有效状态。4.有无纠纷或潜在纠纷可提前在招股书中将风险披露，即风险，从而免责。如案例。（八

10、）数据1.充分、客观。避免用唯一、第一等字眼。过去是唯一，并不代表未来。此外，所获奖项也要有选择重点披露，包括高获得的有关奖项。2.、公开3.数据来源：独立。若没有客观的行业统计数据、行业地位等，只要在招股书中充分揭示即可。4.定性数据（九）关联方与关联交易前因为该问题而否决两个案例。1.关联关系的确定标准：公司法，上市公司规则、会计准则对于关联关系的确定，公司法第 217 条有明确定义：“关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。”因此，根据

11、公司法，除股权外，利益输送亦可界定为关联关系，应从严要求，从多个角度、多个规则考虑确定关联关系。有些情况即便按照某些规则不属于关联方，但也应按照实质重于形式的原则界定为关联方并披露出来。本次重点提醒：对交易异常的情况要充分核查（如建筑企业突然大量采购布匹，实际交易方为发行人同学或朋友），重点关注，不管是否认定为关联方交易都要严格核查。2.真实、充分、全面从交易是否异常、是否可能有利益输送的方面考量是否存在关联关系。3. 关联交易非关联化关注是否通过关联交易非关联化粉饰报表。如上市前，效益不佳将其非关联化，未纳入整体上市范畴。上市之后，效益改善，通过定向增发将其收购。该等行为有粉饰报表之嫌。（十

12、）历史沿革目前历史股权沿革披露太繁琐。股权的历史沿革对投资者并不十分重要，其只关心当前股权是否清晰稳定、实际控制人是谁等，而非历史上的。但对于业务的历史沿革则需要的信息，有利于其判断。因此今后历史沿革披露可相对简化，重在期内。同时加强对业务沿革的披露，撰写招股书时把业务怎么发展的梳理清楚，例如涉及、转行、收购别人、从无到有发展等情况。创业板部已要求此部分在法律意见书中披露，部也在研究之中。（十一）业比较目前的披露现状是比较不全面，选择性比较较为明显（选择对自己有利的样本）。建议在招股书中披露选择比较对象的标准，要力争全面，对于未纳入比较范围的要进行说明。无则。业可比的，不需要比较，说明即可，尊

13、重实事求是的原（十二）前瞻性信息鉴于未来资本投入、效益目标等前瞻性信息对投资者判断尤为重要，建议适当性披露，鼓励披露，但要充分提示投资者该等信息都是信息。现在普遍存在怕承担责任而采取不披露的状况，要求尽量客观。（十三）募投项目募投项目的披露相对简单，未来国内可能会与适当靠拢。目前，国内招股书披露的募投效益要符合自身实际。往往有误导性陈述，必须实事求是。不要编造项目，（十四）突击入股不要有不正当的利益输送，要充分披露，不要因为小股东的入股影响企业上市。顾忌投资者感受，要求不存在违法规避代持等行为。行为，核查突击入股的股东背景，（十五）保荐机构与人的关系建议在不要让保荐书中详细披露，包括与疑。人股

14、东的关系（包括业务关系），（十六）招股说明书摘要原则上过 1 个版面，但现在往往是超过 2 个版面。今后仍将限制在 1 个版面，字体增大，以满足散户投资者的需求，并建议参照年报摘要要求。强调摘要要按照格式要求来写。（30 页以内）五、其他问题（一）整体上市目前仍鼓励整体上市。在同一运行主体内的资产尽量整体上市。1、同业竞争并不是绝对，对于某些大的，有少量因政策限制导致存在同业竞争问题，可按重要性原则进行处理。但不能以重要性原则规避该问题，也不能为了满足条件做形式上的完善（如关联方非关联化等）。对于同业的判断，可参考上市公司行业分类，产品服务之间的关系、供应商、客户、商标之间的关系，做一个专业判

15、断。2、关联交易首先是充分披露，其次是定价机制。3、资产完整4、控股股东和实际控制人的亲属持有与人相同或相关关联业务的处理（2011 年保代培训的原则要求：（1）直系亲属需要整合；（2）兄弟姐妹远房亲尽量整合，确实无渊源的独立发展起来的，如果业务之间的紧密度整合，如果完全可以各自独立发展、没有关联交易的可以不整合；（3）亲戚关系的紧密度也是判断是否整合的一个要素。独立性的角度进行判断，对于关联交易会里还是明确要求要不断规范和减少的。）5、主要股东：独立性不利影响（2011 年培训内容：（1）除控股股东、实际控制人以外，人的主要股东也需要进行具体问题具体分析，关注该类股东对人的重要影响；（2）以

16、股权结构的状态判断哪些是主要股东；（3）经营上的影响。）（二）股权转让与突击入股1、国有股权转让：国有资产相关管理规定2、集体企业转让：集体资产管理相关规定3、个人股权转让：真实性和，是否存在争议和纠纷4、突击入股：、价格、来源，合法合规、成立时间（入为企业）、系。关联关系、亲属关系、其他利（三）资产、业务等涉及上市公司原则：资产业务来自上市公司必须合法合规，不得损害上市公司利益1、人：资产、业务等的取得是否合法合规2、上市公司：资产、业务的处置是否合法合规，上市公司相关要求，是否是募金投资项目3、是否关联交易4、是否损害公众投资者利益（四）违法行为最近 3 年内无违法行为，对实际控制人及管理层的从业经历也要重要审核，涉及到实际控制人及控股股东的违法