法律知识批判也谈现行土地制度

1、.PAGE ：.；PAGE 11省人民政府水行政主管部门建立水土坚持监测网络，对全省水土流失动态进展监测、预告，省人民政府定期将监测、预告情况予以公告。县级以上人民政府水行政主管部门及其所属的水土坚持监视管理机构，该当建立执法也谈现行土地制度批判也谈现行土地制度批判作者杨德寿 摘要：本文经过对国家和集体土地一切制的比较，以及对两种土地权属的转移或流通法律制度的分析，以为：按照现行的土地法律制度，国家与乡村集体的一切权是不平等的，由此导致农民的利益被严重进犯；文章还附带提到房屋一切权的私有制与其上土地一切权的公有制之间不可调和的矛盾。土地管理的目的应主要表达在对土地资源的珍惜与合理利用上，而不表

2、达在土地权属的归属与变卦上。作者以为，只需土地利用符合国家建立总体规划，乡村集体一切的土地也可以作为城市建立的一部分，乡村集体一切的土地运用权也可以有偿出让。乡村集体组织相互之间以及与国家之间的土地该当可以相互流通。土地一切权的公与私并不影响国家对土地利用的管理，在法律上制止自然人拥有土地是站不住脚的。关键词：土地权属、土地征用、土地利用概 述本文所指现行土地制度，是指我国现行的涉及土地权属法律制度以及土地权属流通的法律制度，还包括土地利用控制的法律制度。这里所说土地权属不仅指土地的一切权制度，还包括土地的运用权制度；相应地，土地权属的流通制度也包括土地一切权和土地运用权的流通制度。除此之外，

3、为了合理利用土地，国家还制定了土地利用控制的法律制度。本文将分别从上述角度评判我国现行土地制度。土地权属制度土地权属制度，包括土地的一切权制度和土地的运用权制度。1、土地一切权制度就现行的法律规定而言，我国目前只需两种土地一切制方式，即土地的国家一切制和土地的乡村集体一切制。第十条规定：“城市的土地属于国家一切。乡村和城市郊区的土地，除由法律规定属于国家一切的以外，属于集体一切；宅基地和自留地、自留山，也属于集体一切。 规定的更清楚，第二条规定“中华人民共和国实行土地的社会主义公有制，即全民一切制和劳动群众集体一切制。“全民一切，即国家一切土地的一切权由国务院代表国家行使。 也有类似的规定。显

4、然，我国现行的土地一切权制度与国家推行的社会制度即公有制是相顺应的。土地一切制度也是公有制，“即全民一切制和劳动群众集体一切制。2、土地运用权制度我国的土地运用权制度，应视运用者运用土地的一切权性质而定。普通情况下，农民运用本集体一切的土地是无偿的。不仅如此，由于历史缘由引起的非农业人口运用的乡村集体一切的土地也是无偿的，比如宅基地。对于国有土地来说，除了法律规定的无偿运用者外，就连中国公民住宅运用的国有土地都是有偿的。第二条第五款规定：“国家依法实行国有土地有偿运用制度。但是，国家在法律规定的范围内划拨国有土地运用权的除外。 第三条规定也有类似规定。3、土地一切权的公与私问题公有制与私有制优

5、劣的比较，是个非常大的课题，本文力不能及。一个显而易见的现实是，在国有企业中，越来越多的国有股曾经或正在从这些企业中退出。缘由何在？作者以为，是由于国有企业中的国有财富不仅不能很好地保值增值，反而以很快的速度流失。这种景象的根本缘由又在于，财富的支配者与一切者身份的不一致。私营企业老板以个人的财富投资，假设不以仔细担任的态度运营，亏损的只能是他本人，他只能以本人的财富对他人承当民事责任，而公有制的企业那么另当别论。一个国有或集体企业的老板，无需为企业的亏损或破产承当任何实践意义上的责任。这是在同等条件下公有制企业无法与私营企业竞争的缘由所在。土地的公有制同样存在类似问题。集体土地被征用变为国有

6、土地之后，政府假设未能很快将其运用权出让，接下来就是该幅土地的荒芜或者土地利用价值的降低如水土流失或被固体或液体废弃物污染，这是由于没有详细的运用人，导致土地管理者的缺位方式上是政府机关但实践上不存在。“土地不属于农民，农民当然没有理由去珍惜它。也就是说，有才干珍惜土地的人没有权益，有权益珍惜它的人没有才干。农民运用本人土地的效率，就一定比国家向农民出租土地的效率低吗？我们置信每个人会更珍惜本人的东西，绝大多数人会珍惜本人的土地。但国家做不到这一点，不能够非常珍惜地运用土地。由于种种缘由，国家没有才干管好这么多土地。中国生态环境的恶化，特别是荒漠化问题阐明，国家独占了一切土地，却没有才干来兼顾

7、、来管理。“现实中，由于农民的土地一切权得不到保证，政府就自动获得了干涉农业消费的特权，表现为政府强行命令农民栽种某种农作物。这样，农民就丧失了自主运用土地的正当权益。这种景象的存在恰恰阐明农民没有一切权。“所以如今的土地制度既不公平，也没有效率，反而对农民呵斥损伤。这样的例子太多了。 土地公有制的立法初衷是什么呢？是基于国家的根本制度即公有制。理查德派普斯在一书中，对地权与政体的关系有很精彩的论述：“不同政体对财富权，尤其是地权的态度，是截然不同的。在以高度中央集权和民主黩武著称的斯巴达，不仅土地锅碗均姓公，连妇女和孩子也姓公。民众无权拥有土地，只能从国家那里承包土地。第122123页。而相

8、比之下，作为民主、共和、法治与公民权益发源地的雅典，那么拥有高度成熟完备的私有财富制度。第5页“雅典的显著特征是财富权与政治权益以及公民自在之间亲密相关。正是在这里最早出现了独立的、拥有土地的农民。公民资历和土地一切者的资历都使得人们有才干抵抗强权的干涉，并在拥有财富的公民间建立本人钟意的政府。第119页。“正是那种不对外承当任何责任的私人土地一切权的出现才促成了世界上第一个民主政体。第121页 在一个主权国家中，无论某块土地的一切权归集体或者归个人，它都不能够被权益人置于这个国家的主权管辖之外。说究竟，这些土地最终的一切权都归国家，作为详细一切人的集体或个人只不过是这个国家土地法律意义上的一

9、切人罢了。土地一切权的归属，本质上并不影响政府对土地运用的管理，只需这块土地在一个国家的主权管辖区之内。那么，自然人土地一切权被制止的理由又是什么呢？4、土地的公有与地上建筑的私有问题土地的国家一切和集体一切，是由国家法律明确规定的。与此同时，国家法律又成认建筑物可以由自然人也即私人一切。这些私有的建筑不能够成为空中楼阁，它必需建立在现实的土地之上。也就是说，私有的建筑所占有的土地必然是公有的，房屋主人所拥有的只能是该处房屋占有土地的运用权。土地与其上的房屋只能作为一个整体，而房屋和土地却可以分别为不同的主体所拥有。这样，必然带来难以调和的矛盾。、日益显现的旧城区拆迁矛盾在城市旧城区中，目前有

10、大量的私有房屋，有的已有上百年乃至上千年的历史。这些房屋以及所占有的土地以前都是属于私有的，只是在国家规定土地属于国家和集体之后，私有房屋所占土地的一切权才变成了运用权，但这种运用权既没有商定运用费规范也没有商定运用期限，从现实情况看实践上是无偿且无期限的。正是由于这种运用权的无期限和无偿性，导致房屋的主人在国家出让该房屋所在土地的运用权时没有任何发言权。现实上，国家在出让该土地运用权时根本没有征求现有运用权人的赞同。而获得该块土地运用权的房地产开发商那么立刻拥有了将他人房屋撤除的权益！由于房地产开发商“是以营利为目的，从事房地产开发和运营的企业。而政府在出让国有土地运用权时又有利益报答，从而

11、使政府在房屋拆迁时总是以法律的名义站在开发商一边，导致被拆迁房屋的一切人的权益遭到严重进犯。去年9月全国城市房屋拆迁任务座谈会泄漏，建立部2002年1至8月份，受理来信共4820件次，上访1730批次，集体上访123批次，其中反映拆迁的分别占28%、70%、83.7%(9月4日)。拆迁引发的不公正和不稳定，尤其是强行拆迁，已严重损害了公民的合法权益。中国青年报2003年9月17日 刘效仁。由于拆迁，南京的翁彪以自焚来表达本人的绝望；月日曾独家报道。因拆迁引起的政府与市民之间的矛盾越来越锋利，对抗性越来越强，有人称之为“拆迁之痛。那么，这个痛，终究痛在哪里？我们能否在法律规定的非理性上找过缘由？

12、房屋与其所占用的土地是不可分割的，假设说可以分割的话，那只能是将房屋撤除，但撤除后的房屋将不会再有任何运用价值，除非他将本人的房子装上轮子！房子是他的，土地是国家的，土地运用权是我从国家那里买来的，他要用房子，我要用土地。在协商不成的情况下，谁该让位给谁？、未恳求继续运用土地的房屋存废问题第21条规定：“土地运用权出让合同商定的运用年限届满，土地运用者需求继续运用土地的，该当至迟于届满前一年恳求续期，除根据社会公共利益需求收回该幅土地的，该当予以同意。经同意准予续期的，该当重新签署土地运用权出让合同，按照规定支付土地运用权出让金。“土地运用权出让合同商定的运用年限届满，土地运用者未恳求续期或者

13、虽恳求续期但按照前款规定未获同意的，土地运用权由国家无偿收回。法律规定居住用地的国有土地运用年限最长是七十年。也就是说，居民所购买或建造的房屋，其土地运用权总有一天要期满。假设是单独建立房屋，房主到期未恳求继续运用房屋所在国有土地时，国家可以采取强迫力予以撤除；假设，房屋是在小区居住楼群中的单元房，这块土地运用期限届满的情况下，有人恳求而有人未恳求继续运用土地的情况下，我们对未恳求继续运用土地的房屋或其主人怎样办？能撤除吗？不能。能没收吗？恐怕也不能。5、国有土地的公民有偿运用问题国有土地的公民有偿运用，基于国有土地的有偿运用法律制度。国有土地有偿运用在和中均有规定。土地有偿运用法律制度，有助

14、于运用人珍惜土地，可以防止土地资源浪费。应该说是一项很好的法律制度，但作者以为这种规定只应适用于法人或具有运营目的的个人。对于仅仅用于满足公民居住的公民也采取土地有偿运用制度那么显得非常荒唐。我们可以想象：一个中国公民，在本人的国家居住，还要向国家交纳本身居住用地的运用费。这个中国公民还是不是中国人？他还是不是这个国家的主人？好像在本人家里吃饭交饭钱、居住交店钱一样，于法于理均讲不通。土地权属流通制度土地权属流通制度指的是土地一切权和土地运用权转移的法律制度。由于我国土地一切权方式采取的是国家一切和乡村集体一切，土地一切权的转移也只能发生在这两个权益主体之间；而土地运用权的转移那么可发生于各种

15、主体之间，包括国家、法人单位和作为自然人的个人。1、土地一切权的转移制度第十条规定：“国家为了公共利益的需求，可以按照法律规定对土地实行征用。第二条第四款亦规定：“国家为公共利益的需求，可以依法对集体一切的土地实行征用。 该法第四十七条规定：“征用土地的，按照被征用土地的原用途给予补偿。该条还规定了征用土地的补偿规范。 这是我国关于土地一切权转移的法律规定。从这些规定中，我们可以看出我国土地一切权转移的强迫性和单向性，即只能由国家征用集体一切的土地而不能反过来。与此同时，由于法律直接规定了国家对被征用土地的补偿规范，土地的集体一切者在其土地被国家征用时与国家讨价讨价的权益也随之丧失。2、土地征

16、用制度的滥用和均规定了国家对农业集体土地的征用制度。何为土地征用？“土地征收与土地征器具有类似性，但并非同一概念。两者的类似性，在于土地征收和土地征用都是国家以公权益强迫地对他人的土地权益予以剥夺，使得他人的土地权益因征收或征用而消灭或终止。普通以为，土地征收为国家根据公共利益需求而行使公权益，以补偿为条件，强迫获得他人的土地一切权，他人的土地一切权因国家的征收而消灭。注：这方面的见解普通一样。如梁慧星主编：上，法律，1998年版，第330页；张曼隆：，台1996年版，第494页。如他人的土地一切权并不消灭，那么不能谓之征收。“现行法所规定的土地“征用确实引起了土地一切权的变卦，即集体土地一切

17、权变卦为国家土地一切权。即规定了“国家依法征用的土地属于国家一切。亦明确了“国家建立征用的土地，属于国家一切。注：第五条。这样，现行法的土地征用客观上就是普通所指的土地征收。 因此，目前我国土地流通制度中的“征用与“征收是一回事儿，但是我们应该留意到征用是有前提的，即“国家为了公共利益的需求。那么，什么是公共利益？第四十三条规定：“任何单位和个人进展建立，需求运用土地的，必需依法恳求运用国有土地；但是，兴办乡镇企业和村民建立住宅经依法同意运用本集体经济组织农民集体一切的土地的，或者乡镇村公共设备和公益事业建立经依法同意运用农民集体一切的土地的除外。 第三十一条也有类似的规定。单位和个人建立需求

18、用地，必需依法恳求国有土地，而国有的土地是非常有限的。当国有的土地满足不了人们建立的需求时怎样办？只能从农业集体组织一切的土地中征用。因此，从现实角度看，单位和个人的建立曾经被视做公共利益。我们今天的城市正在以前所未有的速度急剧膨胀，而农民赖以生存的土地那么越来越少，进而彻底丧失本人一切的土地，从而在中国产生了新的阶层，即“失地农民。土地征用的前提是基于公共利益的需求，但现实上不是，它曾经被地方政府用于聚敛财富的手段。在这一过程中，某些地方官员也成为政府腐败的牺牲品，沦为阶下囚。中央电视台2003年2月24日在中所播发的这条音讯：“全国土地市场情况不容乐观。据业内专家估计，80年代末以来，土地

19、出让、转让所呵斥的国有资产流失，最保守的估计每年也达100亿元以上。国土资源部初步统计，仅2002年，全国立案查处土地违法案件达71万件，涉及土地面积12.2万公顷。对土地违法责任人给予行政或党纪处分的3433人，刑事处分的363人。3、土地运用权的获得和转移制度农民运用的土地主要包括宅基地和农业消费用地，宅基地的运用权基于农民的恳求和政府主管部门的同意，甚至享有土地一切权的农业集体组织都不具有这样的权益。第六十二条规定 “乡村村民一户只能拥有一处宅基地，其宅基地的面积不得超越省、自治区、直辖市规定的规范。“乡村村民建住宅，该当符合乡镇人民政府审核，由县级人民政府同意；其中，涉及占用农用地的，

20、按照本法第四十四条的规定办理审批手续。农民消费用地的运用权，基于农民与本集体按照所签署的土地承包合同而获得。农民的承包土地运用权是可以经过转包而依法转移的，而宅基地是不允许转移的。那么，非农业户口的城市居民和法人单位的土地运用权是如何获得的呢？这要由运用者的身份而定，符合第二十三条规定情形的，国家可以采取划拨方式确认国有土地运用权，除此之外的一切用地，都必需有偿获得。而获得的方式依运用人在一级市场和二级市场的不同而不同。假设在一级市场上，其获得方式依国有土地出让的方式而定。第十二条规定：“土地运用权出让，可以采取拍卖、招标或者双方协议的方式。在二级市场上，有意获得国有土地运用权的法人或个人，那

21、么可与享有国有土地运用权而有意转让该项权益者直接协商获得，有偿或无偿均可。但其国有土地运用权的年限，将是该幅土地出让时国有土地出让方与受上方商定的运用期限减去原运用者曾经运用期限所剩余的期限。但是，以划拨方式获得的国有土地运用权是不能直接转让的，该当补足该划拨国有土地的土地运用出让金。4、集体土地一切权的欠缺从以上论述中我们曾经知道，国家在征用乡村集体一切的土地时，向该土地的一切者支付的费用或者说补偿是有规范的，而规范是死的、是有上限的。也就是说，乡村集体一切的土地在被国家征用时，村集体是没有任何选择余地的！无论是被转让者还是被转让土地的价钱。但是，当这块被征用的集体土地变为国有土地的时候，这

22、块土地的价值这里仅指一定期限运用权价值就没有规范了，是没有上限的。国家可采取拍卖的方式出让给任何人，只需受让人情愿出最高的价钱。并且，就相应范围的土地而言，农民转移给国家的是土地的一切权，丧失的是永久的权益，国家出让的仅只是一定年限的运用权，永久权益并不丧失。第七十一条规定：“财富一切权是指一切人依法对本人的财富享有占有、运用、收益和处分的权益。从这一规定中，我们可以清楚地看出，农业集体的土地一切权实践上是一种不完好的一切权。其一切权遭到的限制包括：它不能根据本人的志愿将本人一切的土地卖给另一个农业集体组织，那怕另一农业集体组织情愿出比国家征用土地更高的价钱；其次，它不能购买其它农业集体组织的

23、土地，更不能购买曾经变为国家一切的土地，无论它多么有钱！这些还都是在符合我国土地公有制的前提下，至于农业集体组织要将本人的土地卖给有钱的个人，那更是想都不敢想的事儿。也就是说，乡村集体的土地一切权是不包括处分权的。因此，乡村集体的土地一切权在法律上是不能称其为一切权的。也好，也好，或者其它与土地一切权有关的法律也好。所规定的乡村集体土地一切权，实践上是一种暂时土地占有、运用和受害权，并不包括处分权。假设我们一定要将乡村集体土地一切权称为一切权的说，那它与国家的一切权是不平等的。“一切权作为一种最全面的私法上的权益，无论权益的客体是国有土地，还是集体土地，权益的内容都应坚持一致。在土地一切权与国

24、家管理权分别的前提下，可以使集体土地一切权与国家土地一切权坚持一致，并使土地上其他权益人对于土地一切人承当的义务一致。5、集体土地一切权的欠缺导致农民权益被严重进犯规定了为公共利益的需求国家可以征用乡村集体一切的土地，但未规定何为公共利益。于是第四十三条规定：“任何单位和个人进展建立，需求运用土地的，必需依法恳求运用国有土地。这能否意味着，任何单位和个人进展建立都可以被视为公共利益？假设不是，城市不断添加的国有土地从何而来？因何而来？我们曾经知道，农民一切的土地在被征用时，价钱是很廉价的。但当其摇身一变为国有土地的时候，其价钱就数倍乃至数十倍地往上翻，而且还只是有期限的运用权。因此，我们不难了

25、解为什么今天的城市会开展这么快！如今的失地农民会越来越多，而且农民们也越来越穷！由于他们原有的赖以生存的土地正在以前所未有的速度并且以法律的名义被掠夺，而这种掠夺却实真实在地是国家或政府行为。土地利用的控制制度1、土地利用的控制目的土地利用的控制制度主要规定在和等法律法规中。前者第四条规定：“国家实行土地用途控制制度。“国家编制土地利用总体规划，规定土地用途，将土地分为农用地、建立用地和未利用地。严厉限制农用地转为建立用地，控制建立用地总量，对耕地实行特殊维护。“运用土地的单位和个人必需严厉按照土地利用总体规划确定的用途运用土地。而土地利用总体规划详见该法第三章。第十六条规定：“编制城市规划该

26、当贯彻合理用地、节约用地的原那么。第二十九条：“城市规划区内的土地利用和各项建立必需符合城市规划，服从规划管理。2、土地管理与土地权属国家对土地的管理，归根究竟还是对土地利用的管理，即意图使土地的利用更节约、更合理、更符合环境维护要求等。“能否促进土地的利用，似乎可以说是衡量一切土地制度能否合理的独一规范。而土地的合理利用取决于“土地利用总体规划的科学性与合理性，与土地的一切制性质没有任何关系。在城市中，土地的面积不会由于它的一切人改动而增大，也不会由于它的一切人改动而更有利用价值。因此我们没有理由否认乡村集体在城市中享有土地一切权，也没有理由不成认城市法人单位享有土地一切权，只需他们或在他们一切的土地上享有运用权的人，在这些土地上盖的房子、种植的树木和花草符合城市规划的要求。正如我们在城市规划时根本无需思索今后在规划区盖房子的是谁一样。土地是一种不可挪动的资源，我们通常称其为不动产，具有消费资料的性质，因此其价值不言而喻。根据我国等民事法律的规定，一切权该当是平等的，其转移也只能依一切权人的意志而定。我国的民法也好商法也好，假设标的物转让的双方当事人在转让时有一方带有强迫性，将成为该标的物转让行为无效的理由。既然国家法律规定乡村集