公司法人治理结构的法律性质

1、.：.；一、公司法人治理构造的法律性质 一公司法人治理构造 公司法人治理构造是指公司行使民事行为才干的组织机构和管理方式，包括确定公司权益机构股东会股东大会的职权，确定公司的权益执行机构董事会及其成员的职权及权益义务，确定公司运营管理和行政事务担任人经理的职权及权益义务，确定公司监管机构监事会的职权及权益义务，使公司可以在公司章程和公司法规定的范畴内顺利地进展消费运营和对外交往。 二法人治理构造产生的内在动因 公司是一个不会亲身思索、也不会亲身行为，但能享有一定民事权益才干的经济组织。假设没有自然人替代其思索和行为，公司在任何时候都只是一个符号而已。公司要消费运营和其他的对外交往活动必然需求自

2、然人替代法人思索和行为。但是此处的自然人并不是以本人的人格运营管理公司，而是以公司人格或者公司的部分人格运营管理公司。即管理公司的人不是个人行为，而是公司机关的行为。假设公司管理层在运营管理公司的过程中以个人的行为替代公司的行为，显然违反了公司章程和公司法的规定，这也是公司的管理人员需求承当个人责任的法理所在。所以，公司法人治理构造的内在动因是公司需求管理人员，而为了使管理人员行为规范，就要将公司的管理事务分由专门机构操作，这些专门机构称之为公司机关。为了规范公司机关的行为，应对公司机关的设置、职权及其人员的权益义务进展恰当的规范，这就是法人治理构造的缘由。 三法人治理构造与公司的关系 公司是

3、以盈利为目的的企业法人，其消费运营行为和其他的对外活动对公司的财富和股东的利益都有一定的关系。从经济的角度看，公司存在的目的是为了盈利，股东投资的目的是为了报答。所以，公司的消费运营必需符合盈利的目的，而股东对公司的信任也在于公司可以给予恰当的报答。当公司规模较小时，一、二个人就可充分管理，或者公司只需二、三个股东，而股东又全部参与管理时，发生争议的机率不大，各股东之间可以相安无事。当公司的规模较大或者股东的数量较多时，少数股东运营管理公司，就有能够使公司和股东的利益不到恰当的维护，争议便由此发生。为了消弥争议，股东之间便协商采用集体指点的方式。集体指点有两种方式，一种是由指点成员集体决议一切

4、的事情，一种是将事情分为不同的领域，不同的领域由不同的指点决议，各领域的指点分工担任和彼此制约，将公司的权益即分散又集中，构成适宜本公司需求的法人治理构造。 二、公司高控制度 一公司高管的法律位置 1公司高管的构成公司高管是指公司的董事、监事、经理和公司章程确认的公司担任决策任务和全局性的管理任务的人员。公司高管的产生由公司章程规定和股东会股东大会决议而定，少数情况下可由董事会决议而定。公司是财富的集合体，公司财富需求管理人员运营管理，公司管理分为全局性管理和详细事务的管理两类，以下职务的管理属于全局性的管理：董事长、总经理、总会计师、总经济师、总法律顾问，这些人也就名正言顺地成为了公司高管。

5、只从事详细公司事务的公司雇员不具有公司高管的位置，不属于公司法对之的特别约束范围。2公司高管职务的效能公司违反公司法的规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现上述所列情形的，公司该当解除其职务。 二公司高管的义务 1忠实和勤勉的义务公司高管运营管理公司，实践上是代公司行使民事行为才干，假设高管对公司不忠实，就能够利用管理公司的时机损公肥私，致使公司利益受损；假设高管不勤勉，公司财富增值的时机就会减少，同样致使公司利益受损。所以，运营公司最重要的是公司高管对公司可以奉公守法和尽责尽力。人们在实际中将奉公守法与尽责尽力归结为忠

6、实和勤勉两个原那么，要求公司高管在履行管理职责中真实维护公司利益和竭诚为公司牟取利益。因此，各国公司法莫不将遵守忠实和勤勉义务作为公司高管的根本责任。2接受质询和提供资料股东会或者股东大会要求公司高管列席会议的，高管人员该当列席并接受股东的质询。监事会要求高管提供公司有关买卖和其他信息的，高管该当照实提供相应的资料和信息。 三限制任职公司高管的情形 由于公司财富的多少关系到公司盈利多少和对股东报答多少，所以运营公司最重要的是保有公司财富和添加公司财富。实际中人们发现由谁掌管公司财富对公司财富平安有较大的影响，一些品行不端者连本人的财富都管理不善，让其运营公司不但是对其本人个人财富不担任任，也是

7、对公司和其他股东利益的漠视。有鉴于此，公司法规定有以下情形之一者，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员等公司高管：1无民事行为才干或者限制民事行为才干。2因贪污、贿赂、侵占财富、挪用财富或者破坏社会主义市场经济次序，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权益，执行期满未逾5年的人。3担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算结束之日起未逾3年的。4担任因违法被吊销营业执照、责令封锁的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年的。5个人所负数额较大的债务到期未清偿。除了这五种人员

8、之外，因曾因故意严重损害公司利益的人员、嗜赌人员、吸毒人员都不宜担任公司高管。 四对公司高管行为不当的救援 1公司高管非忠实的情形公司高管对公司忠实的事项难以全面列举，不同的背景、不同的行业、不同的地域文化对忠实有不同的解读，所以公司法不对忠实进展列举，而是对不忠实的事项进展列举，凡是具有以下事项的行为即构成损公肥私的不忠实行为：1利用职权收受贿赂或者其他非法收入。2侵占公司的财富。3挪用公司资金。4将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储。5违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会赞同，将公司资金借贷给他人或者以公司财富为他人提供担保。6违反公司章程的规定或者未经股东会

9、、股东大会赞同，与本公司订立合同或者进展买卖。7未经股东会或者股东大会赞同，利用职务便利为本人或者他人谋取属于公司的商业时机，自营或者为他人运营与所任职公司同类的业务。8接受他人与公司买卖的佣金归为己有。9擅自披露公司。10违反对公司忠实义务的其他行为。2非忠实行为获益的归属公司高管具有上述行为所得的收入该当归公司一切。由于这些所得并非经过老实劳动而获取的，而是经过损害公司利益、或者损害其他股东利益而得，这些所得在法律上没有根据，在法理上没有合情合理的成份，况且法律上一个根本的原那么是：任何人都不得经过违法行为获取利益。因此，公司高管经过损害公司利益所获取的收入当然归属公司一切。3对非忠实行为

10、损害的救援 公司高管代表公司思想和行为，他们的行为是公司获益所在。同理，假设他们的行为超出了公司章程和公司法准许的范围，那么能够属于对公司不忠实的行为，其结果会对公司利益呵斥损害。有鉴于此，第150条规定，公司高管执行职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司呵斥损失的，该当承当赔偿责任。这个赔偿的法理两层含义，第一，公司高管因违法和违法公司章程实践上不是代表公司行使民事行为才干，而是高管的个人行为例如以公款买彩票损失的，该当由其本人承当责任。第二，公司受损是由于高管的个人行为呵斥的，为了维护股东股权的实践价值不致减少，高管有责任对公司损失予以补偿，这也是公司人格否认制度的根本法理根据

11、。 4公司诉讼和股东派生诉讼 公司高管具有违法或者具有违反公司章程的情形，给公司呵斥损害的，该当赔偿公司的损失。当该高管不愿承当赔偿责任时，董事会、监事会可以公司的名义提起诉讼，当公司回绝诉讼时，股东可以本人的名义提起诉讼，恳求法院判决责任高管赔偿公司损失，股东的这个诉讼行为即为股东派生诉讼内容详见本章第六节第三大标题。 三、公司权益机构法律制度 一公司权益机构的法律位置 1公司权益机构的概念公司的权益机构是指的股东会和股份公司的股东大会以下简称权益机构。公司是由股东出资，根据公司法规定的条件和程序组建而成的企业法人，企业法人与自然人一样都是可以享有权益和独立承当责任的主体，但二者又有显著的差

12、别：决议自然人行为的是其连为一体的大脑，而决议法人行为的是其公司机关。而公司机关是由权益机构产生的，包括董事会、经理和监事会等机关，所以，权益机构是公司法人肌体的根底，公司的章程以及公司章程规定的艰苦的事项均由权益机构决议。所以，公司的权益机构是派生其他公司机关母机关，也是股东行使民主权益的平台。2公司权益机构的组成公司的权益机构是股东会股东大会，它以会议的方式表现，一切的股东都有权参会。此会对股东而言属自在参与，参与了包括委托他人投票表决就可行使股权中的民主权益，包括提议权、质询权和表决权；不参会那么意味着放弃股权中的民主权益，股东会股东大会依法经过的决议对一切的股东都有约束力。3公司权益机

13、构的决议方式公司权益机构由股东参会构成，参会股东所代表的拥有表决权的股份到达法定比例时，即可对议案经过决议，该决议对没有参会的股东也有约束力。股东根据其出资比例和持股份额持股份，在股东会股东大会行使表决权。由于股东对公司事项的决议权依赖其出资持股多少，所以就构成了“资本多数决原那么，在公司这种经济民主制度中，并不是每个公司成员享有同等的权益，而是在出资持股数量一样的条件下享有同等的权益。每个股东都有权参与股东会股东大会，但是要按照少数服从多数的资本多数决原那么经过公司章程和决议公司的艰苦事项。 二股东的法律位置 股东是公司的投资者。在，股东投资经过公司章程确定其出资份额和拥有的股权；在股份公司

14、，股东经过在一级市场认购股份和在二级市场受让股份持有公司股票及每股含有的股权。股东因拥有股权成为公司成员，又由于可以在股东会股东大会行使股权而间接参与公司治理，对本人的投资构成的公司财富拥有一定的决策权。2有限责任公司股东的出资投资者因出资而成为股东，因股东的身份而获得参与治理公司的资历以及行使其他股权的资历。所以，股东的出资对其身份的获得和公司的成立具有决议性的意义。的股东因公司章程规定产生，出资是其义务，没有出资和出资没有到位不影响其承当股东责任。3股份规定的出资股份公司的股东分发起人股东和参与股东，发起人股东是公司的创建者，他们可以用实物折合成股份出资，也可以在公司创建后陆续出资到位；而

15、参与股东必需以货币出资，而且在一级市场认购股份须一次到位；在二级市场，由于须遵守证券法规定的现货买卖原那么，投资者须出资到位才干获取股份，才干拥有该股份的股权。 四、董事会 一董事会的法律位置 董事会是公司的权益执行机构，依公司章程和公司法规定的权益治理公司。因公司权益机构以会议方式任务，在股东会股东大会闭会期间，公司的权益由董事会作有限行使。按照现代公司治理方法，公司的权益划分不同的机关行使，股东会股东大会行使公司章程规定的决策权，其他的决策权授权董事会行使。所以，董事会是公司依法行使日常运营管理权益的权益执行机构。 二董事会的组成 董事会由董事组成，公司法规定，的董事会由313个董事组成；

16、股份公司的董事会由519人组成。董事由适格的自然人充任，法人可以充任董事席位，按席位数量派出符合董事条件的人任董事。董事一旦确定，非经法定程序不可随意改换。 三董事长 董事长是董事会的主持人，在很多情况下还是公司的法定代表人，93年版的公司法曾明确规定董事长是公司的法定代表人，05年版公司法思索到每个公司的详细情况不同，对此作了修正，董事长身份充任公司的法定代表人由公司章程或者股东会股东大会自行确定，公司法不再规定公司法定代表人的独一人选位置。董事长是由董事选举出来主持董事会会议的公司首长，董事长按照公司章程规定行权，公司章程没有规定的按公司法的规定行权。董事长超越权限规定行权属个人行为，但对

17、外依然代表公司，发生的债务债务由公司接受，债务人都有权要求董事长与公司承当连带责任。例如某旅游公司的运营范围是与旅游相关的组团和咨询等业务，董事长擅自购买了一艘渡轮，因没有运营资历，致使渡轮不能运营给公司呵斥艰苦损失，无法归还外债时，债务人可以恳求该董事长对公司债务承当连带责任。 四董事 1董事的法律位置董事是由股东会股东大会选举出来的董事会成员，他们根据公司章程和公司法的规定，充任公司代表和担任对公司权益执行事务。董事在董事会中位置平等，对公司事务具有等同的参与权、发言权和表决权，在英美法系的公司法中，董事往往是公司代表人，对外代表公司签约。2董事的种类1根据能否因股东会股东大会民主选举中选

18、为董事的，可将董事分为中选董事和委任董事。因选举产生的为中选董事，因股东出资持股比例而拥有董事席位的为委派董事。2根据承当公司职责的不同，董事同时担任其他公司高管职务的称为执行董事，不担任其他公司高管职务的为普通董事。3根据能否因资本的关系中选股东的，可将股东分为普通董事和独立董事，因出资持股份额较多中选为董事的为普通董事，非因出资持股要素中选的为独立董事。3董事的职责董事是公司的指点成员，须遵守公司法和公司章程的要求，对履行董事职责中忠实和勤勉，在董事会中每个董事拥有同等的表决权益，即董事对公司拥有平等的治理权。同时，为了保证公司治理构造的稳定，非依法定程序不得撤换董事。4执行董事执行董事有

19、两种，一种是不设董事会的规模较小的所设立的承当公司实践指点职责的公司高管，普通只需一人；一种是设立董事会的公司，董事会成员同时担任公司经理、财务、销售、研发、市场等部门担任人的董事，普通根据需求可有假设干董事会成员充任执行董事。 五独立董事 独立董事是指非依其出资持股份额，而因其在社会上具有较高的知名度和信誉度而中选的董事。在组织关系上，独立董事不是公司的雇员，不担任公司详细的运营事务和管理事务。在与公司的资本关系上，独立董事普通不是股东，即使是股东，持有的股票也较少。独立董事必需出席董事会，并对董事会每一项议案表态。为了保证众多股东的利益，强调公司良性治理，上市公司对独立董事投反对票的董事会

20、决议事项必需作为暂时艰苦事件及时向社会公开。 六董事会秘书 董事会秘书本是为董事会的召集作预备、为议事作记录、保管会议记录，并担任对外联络的任务人员，其性质与英美公司制度中的公司秘书类似，即秘书承当高管不做的琐碎性和事务性的任务，是为高管效力的任务人员，董事会秘书是为董事会任务效力的任务人员，其任务也该当是事务性的。但近年不少公司的董事会秘书已脱离了原来的事务任务人员概念，变为公司高管。董事会是公司行使日常权益的机关，为使该机关可以正常任务，设立了秘书这个岗位，旨在为董事效力，为公司与股东沟通效力，并对董事能否恰当履行职责作好会议记录和保管会议记录，为未来评介董事能否忠实和勤勉提供文字根据。

21、五、经理 一经理的法律位置 经理是公司的日常运营管理和行政事务的担任人，由董事会决议聘任或者解聘。经理对董事会担任，可由董事和自然人股东充任，也可由非股东的职业经理人充任。经理按照公司章程、公司法和董事会的授权行使公司运营权益，并有任免运营管理干部的权益。经理是公司对内消费运营的指点，也是公司对外活动的代表，其行为就是公司的行为，即使其行为违反了公司章程和董事会授权规定的权限范围，普通也都视为公司行为，后果由公司接受，这就是我国规定的表见代理制度的法理实际来源之一。 二经理的职权 经理作为公司日常消费运营首席担任人，按照公司既成制度行使经理权益，假设公司没有既成制度可沿袭，也没有公司章程的规定

22、时，那么按公司法的规定行使以下权益：1主持公司的消费运营管理任务，组织实施董事会决议。2组织实施公司年度运营方案和投资方案。3拟订公司内部管理机构设置方案。4拟订公司的根本管理制度。5制定公司的详细规章。6提请聘任或者解聘公司副经理、财务担任人。7决议聘任或者解聘除应由董事会决议聘任或者解聘以外的担任管理人员。8董事会授予的其他职权。9经理列席董事会会议。 六、监事会 一监事会的法律位置 监事会是公司为了保证财富平安不受公司高管进犯而设立的监视机构，是公司机关的一个组成部分。公司制度构成初期，公司事务均由管理层决议，包括对公司财富的占用和处置普通都无须向其他股东通报，于是就出现了少数股东利用管

23、理权损公肥私和化公为私的情形。其他股东对此当然不满，于是就出现了专门监视管理层能否遵守公司章程的岗位监事。为了使监事岗位具有相应的权威，股东经过股东会股东大会决议将监事岗位变为一个公司机关，即今天的监事会。 二监事会的组成 1监事会的组成设立监事会，成员不得少于3人，由股东会股东大会选举产生，董事、高级管理人员不得兼任监事，监事任期每届为3年，可连选连任。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1至2名监事，不设立监事会。监事会该当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，详细比例由公司章程规定。三监事会会议程序 1监事会会议的召集和主持的监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。股份公司在监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由监事会副主席召集和主持监事会会议；监事会副主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举