企业战略-公司增资法律问题辨析

1、.：.； 文档资源 内容摘要：有关公司增资，存在着诸多争论。立法上的增资条件过严而现实上的增资行为太易是当前比较突出的问题，这应该是立法者思索的一个方面。另外，增资时的税务问题，包括内资企业与合资公司增资，也存在有待明确的地方。关键词：增资 公司法 税务 增资条件的设置 传统大陆法系国家的公司法对公司增减资本的条件及程序都有严厉的规定，以表达法定资本制对“资本维持及“资本不变原那么的要求。但近几十年来，不少大陆法系国家都相继修正了其公司资本制度以顺应新的经济开展现实的需求。但我国、的有关规定却还是固守大陆法系国家传统公司资本制度的内容。而没有表达和顺该当今国际社会对公司资本制度的改革潮流。在公

2、司增资方面的集中表现是，立法上的增资条件过严而现实上的增资行为太易。 在增资问题上，无论是将公司内部公积金转增股本，还是对外发行新股，因其本质上是在加强公司的经济实力，无论对公司本身还是对其债务人都是极为有利的，故各国有关立法对此所规定的条件相当宽松，*也较少。我国不允许授权发行资本，也未能对公积金转增股本的详细条件作一规定，所以添加资本的途径，主要表达在我国第条有关公司发行新股的条件规定中。 时间条件 根据我国第条的规定，假设以发行新股的方式来添加资本的话，公司首先必需满足的一个本质性的法定条件，即时间条件。而这一时间条件，我国从三个方面做了详细*，这就是：1必需在前一次发行的股份募足1年以

3、后；2必需在公司延续3年盈利且可向股东支付股利后假设虽然延续3年盈利，却不能延续3年向股东支付股利能否可发行新股，法不明确；3必需在公司财务会计文件延续3年无虚伪记载以后。根据这一时间条件，公司至少在第三年后才有能够经过发行新股的方式来添加资本。假设公司在第三年发生亏损或者第三年的财务会计文件有虚伪记载，那么意味着该公司至少在公司成立后6年内都不能够利用发行新股的方式来添加资本。时间*如此之长，无疑会严重制约公司对资本添加的需求，*公司竞争才干的提高。 如上文字的严厉确实给人一种增资太难的觉得，但我们仔细琢磨一下，不难发现其在实际中的可实施性、可调查性并不强，而使得增资现实上并未受时间条件的严

4、厉*。 首先这里应明确这样一个概念，即所谓的“增资条件过严是仅针对股份的。对于有限责任公司而言，凡是有一点公司实际阅历的人都知道，其增资手续是极其简易的。其次，3年盈利的要求看似斯芬克司之剑。但第75条规定，“国有企业改建为股份的而对于这种改建的股份，其盈利年数是可以其国有股东的运营情况延续计算的。这样，股份有限公司就可以绕过延续3年盈利的规定，坐享“增配的果实。如赫赫有名的长虹在成立当年即向公民发行个人股。假设以为这是在公布之前发生的事情的话，那么全柴动力6002181998年11月22日成立，并于同年12月3日在上海证券买卖所挂牌买卖，在1999年9月21日该公司即实施每10股转增3股的1

5、999年度中期利润分配方案。这些都使得立法上的严厉仅仅成为文字。 至于财务文件3年无虚伪记录，更值得商榷。宽广股民都知道，上市公司东窗事发，无不是在“落袋为安相当一段时间之后才被披显露来。试问，有哪一家公司会自动向股民公布其虚伪的财务记录？所以，的这一规定强迫人们未卜先知，对于公司而言，甚至连震慑的作用都是极为可怜的。 业绩条件 除时间条件外，假设欲以发行新股的方式来添加资本的话，公司还必需的第二个法定条件是公司业绩条件。要求拟添加资本的公司必需具有良好的运营业绩，主要是出于维护股东利益的需求，这无疑是对的。但一概要求公司“在最近三年延续盈利，并可向股东支付股利后，方可以发行新股的方式来增资，

6、就不免太苛刻了些。 由于照这一条文的意思来看，公司不仅要延续3年盈利，还要延续3年可向股东支付股利。假设在这延续盈利的3年中有一年公司出现了不可向股东支付股利的情况的话，也就不具备增资条件了。而且，“可向股东支付股利能够包括两种情况：一是公司有才干并曾经或正预备实践上支付股利；二是公司虽有才干但并没有或不预备实践支付股利。而没有或不预备实践支付股利的缘由能够是股东大会决议不分红而将利润用于扩展再消费。我国条文中的“可向股东支付股利终究是指哪一种情况呢？假设是仅指第一种情况的话，那可真是太为难欲增资的公司了。 同样的问题，我国台湾所规定的条件要宽松得多。依台湾第270条的规定，公司只需不出现以下

7、两种情况之一时，就可公开发行新股：一是延续两年有亏损。但其事业性质，须有较长预备期间或具有健全之营业方案，确能改善营利者，不在此限。二是资产缺乏抵偿债务者。这就是说，依台湾的规定，只需不出现延续两年的亏损或资不抵债的情况，公司就可以增资发新股。 由此可见，我国内地对公司增资时运营业绩的要求确实高了些。 配股之于公司，无疑是极具有*力的。公司假照实现不了经过配股在证券市场再筹资的目的，无法“报销买壳上市的巨额破费，还可以选择增发新股。增发新股，不像配股有严厉的净资产收益率的*和符合产业政策的要求，并且配股比例也得到较严厉的*，通常不超越总股本的30。 业绩好的公司，自然会选择配股。业绩差一些的公

8、司，就会选择增发新股。这似乎在对公司按业绩分类之后，对不亏损即业绩不是很好的公司的一种奖励或补偿。 试想，“最近三年延续盈利与“不亏损岂不是相隔一线间。在前文中已有表达，股份的国有企业股东的运营业绩可以延续计算，而一句“可向股东支付股利更是在以莫须有的理由默许公司增资。 利润预测条件 除上述两个条件，公司欲增发新股的话，还应满足利润预测的条件，即“预期利润率可达同期银行存款利率。这对公司来讲，不仅有能够给公众留下“预测不准确甚至“欺骗公众等不良社会影响由于市场的变化多端，往往不是人们所能事先预料的，而公司“预期利润率往往与市场情况有亲密的联络；还有能够使公司背上支配金融市场之嫌。由于“预期利润

9、率应该是指公司增资发新股以后的利润率，所以，“同期银行存款利率，也就是指增资发新股以后的银行利率。而银行存款利率，从如今起到未来某一时辰是坚持不变，还是会有变化乃至变化的大小程度等，属国家重要的金融，不是普通的公司所能预测得到的，硬要公司作这样的预测，真实是有点强者所难。 未明确对利润作出预测的主体。而谁又更有资历对公司未来的运营业绩作出预测呢？假设要政府或一个第三者来预测，很难做到信息的全面搜集，而势必影响预测结果。所以，最了解本人的公司才是对其业绩做出预测的适格主体。 董事长雄心万丈地对公司前景作出预测，许愿所筹资金将会用于何种工程，会带来几多收益，并许以“诚信责任云云。这是最常见的局面，

10、也是公司在真实履行“预测之实。没想到一个严峻的法律条文竟会被上市公司如此随便地化解。2003年被*称为是“董事长失踪年！制法者能否该思索一下某个条文在实施时该如何执行、怎样调查呢？ 增资时的税务问题 内资公司增资时的税务问题 根据国家税务总局国税发1997198号规定，股份制企业用资本公积金转增股本不属于股息、红利性质的分配，对个人获得的转增股本数额，不作为个人所得，不征收个人所得税。股份制企业用盈余公积金派发红股属于股息、红利性质的分配，对个人获得的红股数额，应作为个人所得纳税。 同时，根据国家税务总局国税函1998333号，公司将从税后利润中提取的法定公积金和恣意公积金转增注册资本，实践上

11、是该公司将盈余公积金向股东分配了股息、红利，股东再以分得的股息、红利添加注册资本。因此，对属于个人股东分得并再投入公司转增注册资本的部分应按照“利息、股息、红利所得工程征收个人所得税。 公司运营是永续的，其资本公积金经多次提取之后来源一定不尽一样，在转增股本之时如何去区分其中哪一部分是源自税后利润。难道还要以一个比例去裁减增资与纳税吗？ 同样它也带来了另一个问题。持“在手之鸟股利实际者对投资风险有天生的抵触心情而宁愿收到较少的现金红利当然需求纳税。倘以红利送股的话，即是吸引此种投资者将盈利转为公司的资本金，对价即为省却的股利所得税。而经典的股利实际也以为“以红利送股，公司可不发现金红利而保住积

12、累，股东既可不交所得税，还可经过市场获得资本收益。假设立法者硬要把这种税款强加于投资者身上的话，势必要引起投资者的抛售行为，而呵斥市场次序的紊乱。 其实管理者大可不用盯着眼前的这笔税款。鼓励投资应该是管理层面的初衷，但外商投资者甚至还有退税的规定，为什么国民待遇反而低出许多？公司日后的运营情况是不确定的，这笔税款很有能够打击投资者的积极性。假设企业运营得法的话，国家完全可以从日后的企业所得税上得到补偿33%，比个人所得税20%的税率要高得多。届时假设公司进展现金分红的话，再纳税亦不迟。即管理层面应采用“不分现金不征税的原那么。 合资公司增资时的税务问题 根据大陆第10条及第80条的规定：外商投资企业的境外投资者，将其从该企业获得的利润直接再投资于该企业，添加注册资本，或者作为资本投资兴办其他外商投资企业。假设境外投资者提出恳求，税务机关同意，退还其再投资部分已交纳所得税的40%税款；再投资不满5年撤出的，该当缴回已退的税款。 合资公司获利后以盈余转增资本的问题比较复杂，假设合资企业董事会决议外商与内资双方共同按比例增资，其中台商以其从合资企业分得的利润增资可享用退税，退税那么退给外商。退税假设汇往境外能否缴税，法律那么无明文规定。假设合资企业以公司的资本公积金转增注册资本，能否退税法