法律适用中的合同解释

1、.：.；法律适用中的合同解释摘要：HYPERLINK lunwentianxia/class_free/188_1.shtml合同解释的主体，应专指受理案件的法庭或仲裁庭。合同解释的对象应为表示于外部的当事人的共赞同思。详细解释方法在解释过程中，是分工协作地担任不同的义务，发扬不同的功能，从而在共同协力下完成发现合赞同旨的义务。恣意性规范对合同破绽的补充功能毕竟是有限的。在不存在可适用的恣意性规范时，解释者最终就必需求助于更为笼统的解释要素。解释客观化、一致化的实际，是针对格式条款而言的。 关键词：HYPERLINK lunwentianxia/class_free/11_1.shtml法律适

2、用；合同解释；解释方法；破绽补充；格式条款 单就合同解释而言，该问题之所以产生，普通都是合同当事人在事后对所用HYPERLINK lunwentianxia/class_free/_1.shtml言语、文字的含义或合同内容有所争议，诉诸法院判决所致，所以它在性质上属于一种事后解释作业。可见，文字的含在内容上固有的多义性，以及在外延上难以防止的模糊性，决议了绝大多数的合同或多或少地存在着意思表示的不明确甚至脱漏，这进一步影响到当事人具权益、义务确实定以及合同效能的真正实现，合同解释最直接的作用，就在于经过权威机关的实践作业，明确当事人经合意而构成的详细权益义务关系，从而处理合同内容的暧昧能够导致

3、的争议。 在法律适用的层面上，合同解释的意义尤为艰苦。普通而言，法律的适用是指将法律规范适用于详细案件以获得判决的全过程。首先，在法律的适用中需寻觅一个对于待决案件有其适用性的法律规定，这项作业称为“找法，它包括法律解释和法律破绽补充两项详细作业。法律适用的第二个步骤是构成小前提，即明确系争现实的内容和审查其真实性，并评价其法律意义，以便把该现实置于法律规范构成要件之下，从而构成三段论法的小前提。最后，在获得对于待决案件具有适用性的法律规定，以及把案件现实涵摄到该规定的构成要件之后，法院或仲裁庭应按照三段论方法，将法律规范的效果归属案件现实上去，从而作出判决。1 P4961 详细到合同案件中，

4、法院或仲裁庭为适用法律，以确定合同的法律效能以及当事人各方的权益和义务，一方面应明确应适用之法律规范的意义，以便确定HYPERLINK lunwentianxia/class_free/163_1.shtml逻辑上的大前提，另一方面须明确应适用之合同的含义，以确定逻辑上的小前提，由此构成法律适用上的有机运转过程。换言之，法律解释和合同解释从终极意义上讲都是以法律的适用为目的，亦即解释者对某个法律规范或合同文本进展解释，不仅仅限于了解该法律规范或合同文本，而是要确定法律适用上的大小前提，并从中得出判决。但是，从两者的直接意义来看，前者的目的应该在于使法律的笼统规定可适用于具备一样要件的同类法律行

5、为，后者那么旨在使详细的意思表示可个别地适用法律。 2 P613 由此可见，合同解释主要是在法律适用的层面才在HYPERLINK lunwentianxia/class_free/109_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/11_1.shtml法学实际和司法实际方面具有研讨的意义。 一、合同解释的根本问题 一 合同解释的主体。 关于合同解释的主体，学界意见不一。有人以为，它既包括受理案件的法庭或仲裁庭，也包括合同当事人乃至其他任何和合同无关的人；另有观念以为，它仅指受理案件的法庭或仲裁庭。3 P324 欲对此分歧作出正确结论，须首先认识合同解释的

6、意义。正如前述，对合同进展解释之所以成为必要，乃因其内容不够明确或不够完善而致当事人之间的权益义务难以确定。然而，显然的现实是，要对当事人之间的此种分歧做出有约束力的裁断，需借助一定的权威。而能担当这一角色的，非审理案件的法庭或仲裁庭莫属。诚如学者所言， “真正具有法律意义的合同解释，只能是在处置合同纠纷过程中， 对作为裁判根据的现实所作的权威性阐明。4 P246 而由当事人本人亦或他人对合同所作的解释，即使能够有相当的准确度或合理性，或者具有一定的学理价值，3 P325 在司法实际上也只是具有参考价值。 由此可见，合同解释的主体，严厉来说，应专指受理案件的法庭或仲裁庭。 二 合同解释的对象。

7、 通俗地讲，合同解释的对象就是合同的内容即当事人的详细权益义务 ，或曰合同条文所用的文句。但合同解释的目的，在于透过符号，特别是HYPERLINK lunwentianxia/class_free/15_1.shtml社会生活中运用的言语、文字，探求当事人的真意。因此，合同解释之笼统意义上的对象，就是所谓的“当事人的真意。合同是典型的双方法律行为，这一观念阐明其中的真意是指当事人双方达成一致并表示于外部的意思。对这一表述，应从以下几个方面进展了解。 首先，按实际上的分析，意思表示分为内心意思和外在表示两个阶段。其中内心意思的构成要素，通常以为应包括目的意思和效果意思两项。前者是确定合同详细内容

8、的意思要素，如标的物的称号、数量、价金等，这种意思的欠缺将导致详细权益义务的无从确定，其后果是意思表示的不成立。因此，合同解释的对象主要是针对目的意思而言的。但是，由于完好的内心意思是目的意思和效果意思的结合，而其中的效果意思，又称法效意思，是希望目的意思具有法律效果的意思，所以合同解释针对的目的意思，并非单纯的目的意思，而是指附加效果意思的目的意思。例如，甲向乙表示将实施某项任务，这仅仅是目的意思的表示，并不意味着甲遭到了约束；而假设甲表示有义务从事该任务，那么为目的意思表示和效果意思表示的结合，意味着甲使本人遭到了约束，丧失了改动其意思表示的能够。显然，仅对前者进展解释是毫无意义的，由于此

9、时行为人并不具有追求法律后果的意图。 其次，必需留意的是，合同解释所针对的意思，不是隐藏于当事人内心的意思，而是当事人表示于外部的意思。现实上，从意思表示行为的形状来看，对纯粹内心意思的解释也是不能够成立的，此类意思假设未被表示出来，根本不能够被人识别。据此，在对合同进展解释时，应坚持以下三个原那么：1 解释原那么上应采取客观性立场。在表示和意思不一致的情况下，应以外部表示为准； 2 法官应就当事人最终的表示确定其含义，不能去探求其在作出表示之前的计划； 3 所谓表示于外部的意思，应作广义的了解，它不仅包括明示的意思如以言语、文字等符号方式表现 ，而且也包括默示的意思如以行为、特定的沉默而推定

10、的意思 . 最后，按照合同的普通实际，由于它是当事人双方的合意，所以合同解释的对象不能是表示于外部的当事人一方的意思，而应为表示于外部的当事人的共赞同思。 三 合同解释的内涵及其详细类型。 1 阐明解释。阐明解释，是指当事人的意思不够明确时，借解释方法使合同文义趋于明确，从而确定双方当事人意定的合同内容。普通以为，意思表示一致是合同成立的本质，而合意的有关事项又必需经过言语、行为的表示得以表达，故阐明解释往往表现为明确合同所用言语、文字的含义即文义 .然而，阐明解释的目的毕竟在于阐明当事人的真意，并非对词句进展“HYPERLINK lunwentianxia/class_free/178_1.

11、shtml翻译，因此当事人真意的探求，固然不得擅离所用文字的通常含义，但文义解释也不能被绝对化。在绝大多数情形中，当事人的真实意思尚需参酌合同的目的、买卖习惯等要素方可得到显现。在某些情况下，经过目的解释、诚信解释等方法，甚至可以置合同词句的本来含义于不顾。例如，附保底条款的联营合同，虽然运用了“联营一词，但无论依何种解释方法，它均属借贷而非联营。 2 补充解释。补充解释是指合同当事人在缔约时，由于预见缺乏、表达才干有限或欠缺法律知识，致使其意思表示留有破绽，而由解释者借助解释的方法对该破绽进展填补的作业。 阐明解释和补充解释构成合同解释的两个阶段，其区分规范为该解释活动能否超出合同词句的能够

12、文义范围：在阐明解释的情形，须在已作出的意思表示的能够文义范围内为之；至于补充解释，那么应在能够文义范围之外为之。由此可见，HYPERLINK lunwentianxia/class_free/188_1.shtml合同破绽的补充构成合同解释的延伸。 显然，合同解释的此种类型所探求的并不是当事人现实上的意思，而是所谓的“假设的当事人意思3 P335 ，即由解释者根据定型化买卖中普遍发生的情况HYPERLINK lunwentianxia/class_free/11_1.shtml法律往往将其归纳为有名合同中的恣意性规范 或当事人在此类买卖中应具有的普通理性而合理拟制的合同内容。这种拟制旨在补充

13、合同内容的不完备，而非为当事人订立合同，因此应制止解释者在作业时变卦合同内容，以致损害当事人的意思自治权。 3修正解释。修正解释是指法院或仲裁庭无视当事人本来表示的意思，基于HYPERLINK lunwentianxia/class_free/104_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/10_1.shtml公共政策或公平诚信的思索，对合同进展价值判别，进而拟定特定的合赞同思，使合同内容发生变卦的作业。合同解释的本来意义在于使隐藏的意思显现出来以及使不清楚的意思变得清楚， 它是在对合同文本所含意义的了解根底上的阐发。换言之，它只是把曾经或该当包含在

14、合同文本中的当事人意思阐发出来。因此，合同解释要遭到合同文义的限制， 即使是补充解释，也是建立在当事人意思之根底上的一种拟制，解释者在进展此种作业时须受当事人选择之价值根底的约束。而所谓的修正解释，不过是对当事人真意的公然无视，它以法官所了解的HYPERLINK lunwentianxia/class_free/15_1.shtml社会普遍理念取代当事人的意思，本质上是合同公正或合同社会化观念对意思自治原那么的限制或修正。因此，与其把它了解为合同解释的特殊类型，不如将其定性为“对合同的司法变卦。 二、合同解释的方法 大陆法系和英美法系对合同解释的态度迥然相异。在大陆法上，探求当事人的真实意思表

15、示是合同解释的根本目的，法官必需采用一切能够的方法，去寻觅当事人的此种意思表示。首先，法院应依文义解释和HYPERLINK lunwentianxia/class_free/171_1.shtml历史解释的方法划定解释的范围，然后主要依目的解释的方法在能够文义范围内确定合同内容，必要时在能够文义范围外对合同内容进展补充。相反，传统的英美法过于迷信HYPERLINK lunwentianxia/class_free/_1.shtml言语的界定功能，采用普通词义规那么和口头证据规那么等限制性解释规那么限制法官解释合同的自在度，否认了当事人意图的可认知性。然而，在现代英美法中，对这些限制性解释规那么

16、已允许出现大量的例外情形，美国法甚至着意否认这些规那么，并明确允许采用履约过程、买卖过程以及贸易惯例等证据阐释或补充合同。我国第125 条的规定顺应各国立法潮流，一方面沿袭大陆法传统，另一方面兼采英美法上关于合同解释的新规定，成认了文义解释、体系解释、目的解释、习惯解释和诚信解释等解释方法。但应留意的是，这些方法在解释过程中，是分工协作地担任不同的义务，发扬不同的功能，从而在共同协力下完成发现合赞同旨的义务。因此，它们在解释的过程中不能被孤立地思索。 一 阐明解释的各种方法。 1、文义解释。文义是指合同用语或用词在普通的言语习惯上被了解的含义。在对合同进展解释时，基于私法自治的精神，解释者必需

17、首先从合同语句的能够文义出发。否那么，假设所作的解释已超出该语句的能够文义范围，那它就逸出了解释的范畴，属于合同破绽的补充了。由此可见，着手解释合同时，首先应确定文义涵盖的范围。普通情况下，须按照词句的通常意义解释。这是由于合同当事人乃社会活动的成员，其言语习惯难以脱离日常生活用语的规范。但是，由于合同解释本身极富个性化颜色，因此进展通常文义解释也非绝对规那么。在某些情况下，当事人已赋予词句以特别含义，此时就须以当事人在缔约时采用的含义为准，这种特别含义应以充分证据加以证明。在进展文义解释时，各国立法普通还强调不应拘泥于合同所用文字，在经过其他解释方法更能表达合同目的和精神时，法官理应改动合同

18、用语的文义。在各国司法实际中，就经常出现以合同目的否认当事人所用文字之含义的做法，例如将迟延利息解释为违约金、将合伙合同解释为借款合同等等。此外，按照我第125 条第2 款的规定，合同采用两种以上文字订立并商定具有同等效能的，对各文本运用的词句推定具有一样含义。该款规定阐明，立法者已充分认识到不同文字之间存在着宏大的差别。但所谓的“一样含义终究应以其中何种文字的含义为准，却不无疑问。现实上，该词句的含义只能经过其他解释方法例如目的解释、体系解释等 才干获得。 2、历史解释。所谓历史解释，是指利用合同成立之时的一切情事，包括缔约当时双方商谈过程中的表示、过去的买卖经过以及其他缔约时存在的附随情况

19、，对合同进展解释的方法。合同解释的目的，在于探求订立合同之时当事人的真意。由于缔约过程中的历史要素包括该过程中双方是如何作出该种意思表示的资料，而这些资料又往往能表达当事人缔约的目的，因此它们对合同内容确实定有一定协助 。我们合同法并未规定历史解释之方法，但合同解释本身是一项实际性极强的现实发现之作业，无论从立法意图还是实践操作的角度，我们都不能否认历史解释完全可以作为合同解释的一种科学方法，对客观、正确地分析当事人的真意具有积极作用。可以这么说，历史资料是防止解释者随心所欲地替当事人订立合同的另一道屏障，它使解释者只能按照经过历史HYPERLINK lunwentianxia/class_f

20、ree/150_1.shtml资料划定的文义范围来确定合同条款的特殊含义并补充或限定合同条款。 3、体系解释。体系解释又称整体解释，是指将全部合同条款和构成部分看作一个一致的整体，从各个合同条款及构成部分的相互关系、所处的位置和总体联络上阐明当事人有争议的合同用语的含义。解释学以为，对一个文本的了解，也是从了解文本的词句开场，才干了解文本的全体； 但在另一方面，要了解各个词语，又必需以对文本整体的了解为前提。这种作业实践上是一种螺旋形的解释循环，每循环一周均能获得对文本更新的认识和更深的了解。在对合同进展解释时，也要运用普通解释学上的此种实际。详细而言，每一个合同上的词句，都严密交错在合同的体

21、系中，构成一个有意义的整体，解释者要了解合同的每个用语、条款，必需以对整个合同体系的了解为前提；而分开对合同用语、条款的了解，那么不能够了解整个合同体系。法国HYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.shtml民法典第1161 条规定：“契约的全部条款得相互解释之，以确定每一条款从整个行为所获得的意义，这和我国第125 条第1 款中的所谓“合同的有关条款一样，都是对体系解释的阐明。 4、习惯解释。详细的合同往往与当事人的言语HYPERLINK lunwentianxia/class_free/153_1.shtml环境和推定环境有联络，因此在解释合同时有

22、时也必需根据习惯来确定其内容。现实上，当事人合意所运用的表示方法，在当事人之间并无相反的意思表示时，普通采用的是习惯上的通行符号。如广东省就有以“三鸟代表“鸡、鸭、鹅三种家禽的习惯。此外，合同的表示方法所运用的符号虽未依买卖习惯而定，但其内容在当事人之间除有相反合不测，仍可参照买卖习惯确定。例如，如有在月底支付价款的买卖习惯，那么在合同未商定详细的支付日期时，应依此习惯确定之。由此可见，买卖习惯在合同解释方面，既可作为阐明解释的根据，也可作为破绽补充的根据。应明确的是，此所谓习惯，系现实上的习惯，是当事人所知晓或实际的惯行表意方式或惯常内容，它和民法法源意义上的习惯不同。因此，此种习惯的性质属

23、于现实，主张其确已存在之人，应对此负举证责任，而法院对此也有HYPERLINK lunwentianxia/class_free/183_1.shtml调查的职权。参照习惯解释合同，必需确定习惯的适用范围。首先，我们可根据习惯能否违反强行性规范、恣意性规范来区分三种情况： 1 习惯违反强行性规范、制止性规范以及公序良俗原那么时，应确认它对合同的内容无决议力，此时应解释为当事人并无根据该习惯的意思； 2 假设习惯不违反强行性规范而违反恣意性规范，并且该习惯为当事人双方所知晓，或当事人虽不知习惯的存在，但该习惯具有公示力，那么它优先于恣意性规范而对HYPERLINK lunwentianxia/c

24、lass_free/188_1.shtml合同的解释有决议力第61 条、第62 条 ； 3 习惯既不违反强行性规范，也不违反恣意性规范，而其内容更为详细的，可参照适用之。其次，习惯也能够依缔约的场所、当事人所属的身份或职业而对合同内容有不同的决议力： 1 假设当事人同属于习惯所施行的地方、阶层或职业，那么除当事人明示排斥该习惯，或它违反强行性规范外，该习惯当然具有决议合同内容的效能； 2 当事人一方不属于习惯所施行的共同体时，只需相对方知晓或该当知晓该习惯的存在，即得以它作为解释根据；3 对不属于一定职业、身份之人的意思表示，普通不得以支配该职业或身份的习惯确定其内容，例如HYPERLINK

25、lunwentianxia/class_free/70_1.shtml保险业者之间的习惯不得适用于未从事保险业的普通人； 4 当事人分属不同习惯区域的，应以缔约行为地的习惯为准，要约地和承诺地不同的，应以要约地的习惯为准。 5、目的解释。目的解释就是根据当事人所欲到达的HYPERLINK lunwentianxia/class_free/3_1.shtml经济上的或HYPERLINK lunwentianxia/class_free/15_1.shtml社会上的真正意图对合同进展解释。在意思自治原那么下，目的要素是合同的灵魂，被奉为合同解释的最高准那么。它经常在解释者依其他解释方法不能获得结果

26、时，被用作为最后的解释手段，并且它还可被用来HYPERLINK lunwentianxia/class_free/121_1.shtml检验依其他解释方法获得的结果能否正确。合同目的可分为笼统目的和详细目的。前者是当事人订立合同时有使合同有效的目的，它指定了合同解释的粗略方向。因此，在合同内容矛盾有使合同有效和无效两种解释时，应作使合同有效的解释。详细目的是指合同本身所欲追求的详细的经济或社会的效果，这是合同目的意思的内容。详细目的应为当事人双方表示于外部的共同目的，或者至少是为对方当事人知或应知的一方当事人的目的。 5 P47假设属于对方不能够得知的一方当事人的详细目的，那么不得作为解释的根

27、据。 6、诚信解释。诚信解释是指对于内容不明确或有欠缺的合同，在依前述解释方法仍无法作出合了解释时，那么须依HYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.shtml民法根本原那么中的诚信原那么确定其详细内容。诚信原那么的内容极为概括笼统，其内涵和外延具有不确定性。因此，诚信原那么是未构成的法规是给法官的空白委任状。立法者正是经过这种委任状，一方面授予法官解释和补充HYPERLINK lunwentianxia/class_free/11_1.shtml法律的自在裁量权，另一方面也赋予法官解释和补充法律行为的权益。在这一意义上，诚信解释与其说是解释方法，毋宁说

28、是合同解释的方向。可以说，诚信解释作为一个原那么，具有君临整个合同解释制度的效果。然而，由于诚信原那么的上述性格使得法官能据以排除当事人的意思自治，所以确定依诚信原那么解释或补充合同内容的界限，以防止法官滥用该原那么损害以意思自治为根底的私法体系，是现代合同法上的一大义务。为此，普通以为，诚信解释作为解释规那么之一，只需在其他解释方法均不能奏效，不能解合同中的疑义和破绽时，方可求助之。 二 合同破绽的补充。 合同破绽的存在，普通是因当事人预见才干缺乏、表达才干有限或欠缺法律知识所致。第61 条、第62 条以及和第62 条性质一样的条文加第 条、第156 条、第160 条、第178 条、第205

29、 条等 ，实践上确认了合同破绽补充的规那么以及各规那么的适用顺序： 1 当事人协议补充是最高原那么； 2 在当事人不能达成协议时，那么应按照合同有关条款或买卖习惯确定； 3 依前两种方法仍不能确定合同内容时，那么依法律的规定，也就是以法律规定中的恣意性规范加以补充；4 在一切上述方法都不能奏效时，方可求助于HYPERLINK lunwentianxia/class_free/171_1.shtml历史解释、目的解释和诚信解释的方法。允许当事人在合同生效后以协议补充合同破绽，是意思自治原那么的详细表达。但从其性质看，这种补充协议显然为当事人之间的合意，而要将它划入由法院或仲裁庭进展的合同解释的范

30、畴，实为牵强。因此，本文所谓的合同破绽之补充作业，实践上要求解释者首先应根据合同的有关条款体系解释的方法 或以买卖习惯来填补合同破绽。至于这两种方法，前文已有详介，此不赘述。惟应留意的是，在以买卖习惯补充合同破绽时，只需它不违反法律的强行性规定，即应优先于恣意性规范得到适用。 恣意性规范决议合同内容的方法有两种，其一为合同内容有欠缺时加以补充的方法，此种规范称补充性规定；另一那么为合同内容不明确又无反证时，以一定的法律推定意思进展解释的方法，此种规范称为解释性定。从方式上看，补充性规范多用“合同另有商定的除外、“合同没有商定的等用语，解释性规定那么多用“合同商定不明确的、“视为等用语。显然，以

31、解释性规定确定合同模糊内容的作业，属于阐明解释的范畴，以补充性规定填补合同破绽，才属于合同破绽的补充作业。但在详细的合同解释 过程中，这两种作业经常交错在一同。以恣意性规范补充合同破绽，并不要求当事人知晓该规范的存在，由于恣意性规范之所以有补充合同破绽的效能，系基于法律之力。现实上，在审理详细的合同案件时，合同经常首先被尝试归类到一个有名合同的类型中，然后再援用合同法总那么中的普通恣意性规范如第62 条 以及分那么中关于该有名合同的特别恣意性规定如第141 条、第145条、第160 条 加以补充。 当然，在详细的合同不属于任何有名合同时，有名合同之恣意性规范的援用就失去其直接的根据。对于这种不

32、属任何有名合同的新合同类型无名合同 ，由于法律对其尚无补充性规定，而当事人对这种合同又不能周详地加以商定，所以合同的破绽在这种合同中最容易发生。对此，各国合同法的通常做法是类推适用与其性质最为接近的有名合同的规定，我国第124 条的规定即为适例。 三、格式条款的解释 格式合同为合同的一种，其解释自应遵照合同解释的普通规那么。但是，在进入20 世纪以后，传统 合同法实际已借助老实信誉、公序良俗等民法根本原那么以及详细的强迫行规定，调整或修正合同自在原那么，由此产生了全面社会化的效果。这种效果对格式合同解释的影响最为显著。详细而言，这些影响表如今以下两个方面。 一 解释的客观化。 解释的客观化，是

33、指当事人真意应依客观表示的规范意义而定。依此实际，合同解释的目的，并非在于确定详细当事人的真正意图，而在于合同内容所表达的客观的、普通的意义。换言之，就是应以社会上沉思熟虑的理性人所能了解的含义，作为解释的规范。因此，解释应摆脱双方当事人的客观要素，从合同订立过程及其他客观资料，依普通买卖及社会上通常人的见解，推导出合同的客观意义或规范意义。详细到格式条款中，解释客观化实际演化为两个详细原那么：解释资料的客观化和利益衡量原那么的运用。前者是指解释格式和条款时，除当事人有特别商定外，不应将合同订立的详细HYPERLINK lunwentianxia/class_free/153_1.shtml环境及当事人的特殊意图和了解力列为解释的思索要素，而应依该合同类型的普通共同真意，作为解释根据；其中所谓的共同真意，乃指社会上普通人在该合同类型中对格式条款所能了解的含义第41条前段 .后者那么指解释格式条款时，应思索企业和消费者的利益平衡。换言之，由于两者位置悬殊，所以应运