中国政法大学期末法理学导论99年-08年试卷及参考答案(答案试题分开版)1剖析

1、付姿祯整理中国政法大学信息资料复习资料之期末试卷系列付姿祯整理中国政法大学信息资料复习资料之期末试卷系列第 页共44页第 页共44页第 页共44页1999年法理学导论期末试卷A一、名词解释1、正式解释与非正式解释2、行政法与行政法规3、法学与法理学4、法制与法治5、制定法与成文法四、改正错误1、道德与法律的差别之一在于法律具有强制性，道德不具有强制性。2、行政法规的内容都属于行政法部门；行政法内容都来源于行政法规。3、权利能力和行为能力两者密切联系，有权利能力就有行为能力，有行为能力就有权利能力。4、法律是调整人们行为的规范，不调整人的主观思想，因此人的主观状态在法律上没有意义。5、法来源于社

2、会物质生活条件，说明法具有科学性。6、社会主义法和道德在精神上的一致性意味着道德所赞成的，也是法律所要求的。7、一个人的行为要么合法，要么违法。五、分析与问答题1、中华人民共和国高等教育法第五十四条第二款规定：家庭经济困难的学生，可以申请补助或者减免学费。（1）根据法律规则跳帧行为的方式的理论，请指出这一项规则属于什么性质的规则？（2）在逻辑结构上，这一规则由哪些要素组成，并请写出各部分的具体内容。2、1999年10月24日零时，中国籍留美女学生胡路在美国休斯顿被枪杀身亡。根据经过美国警方调查，一美国公民为犯罪嫌疑人。（1）在法的效力上，根据什么原则，此案适用中华人民共和国刑法；（2）又根据什

3、么原则，此案适用美国刑法？3、请指出下列事项各属于法律关系客体的哪一种？铁路支付5000元赔偿费王朔的小说看上去很美选举昌平县人大代表4、中华人民共和国消费者权益保护法第二条规定：消费者为生活消费需要购买、适用商品或者接受服务，其权益受本法保护。林某得知北京某商场正在销售假冒格兰仕品牌的微波炉，遂购买了一台价值1000元的假冒微波炉。第二天，林某以商场欺诈销售为由，要求商场赔偿损失2000元。问：（1）根据什么法律解释方法，可以认定林某是消费者，并略加分析；（2）根据什么解释方法，可以认定林某不是消费者，并略加分析。5、1999年12月15日，香港终审法院裁定，香港两居民涂污国旗和区旗的行为是

4、犯罪，并指出这是对发表自由有限度的限制。问：一般说来，法律对公民的自由进行必要限制的标准或理论有哪些？并请对这些标准或理论的内容略加解释。（至少三种）6、“什么是法”的问题，是法理学的核心问题之一。对此，法学界存在一种观点，即“恶法亦法”。请说明：（1）“恶”的含义：（2）“恶法亦法”的法事一种什么意义上的法：（3）人是否应服从恶法，理由何在？1999法理学导论A参考答案四、1两者都具有强制性，差别在于法具有国家强制性，道德具有社会强制性。行政法规内容不都属于行政法部门，也有其他部门法内容，如劳动法、环保法、经济法部门。行政法内容来源于行政法规，也来源于法律和地方性法规等。有权利能力不一定具有

5、行为能力，有行为能力一定要有权利能力。主观状态依附于行为，具有法律意义，如主观过错。法律上所要求的，也是道德所赞成的，但不能反过来。法律只是最低限度的道德。法的物质制约性与法的科学性是两个概念，并不一定统一。个人的行为也可能是中性的，既不合法，也不违法。五.1.(1)授权性规则假定：家庭经济困难的学生；行为模式：可以申请补助或者减免学费。(1)属人原则，保护主义原则(2)属人原则，属地原则物行为结果或行为精神财富行为结果或行为(1)历史解释、法意解释、目的解释或扩大解释。分析要点如：当初制定此法的目的是为了打击假冒劣质产品；购买动机和目的不在考虑之列。(2)字面解释。分析如：为了生活消费购买商

6、品才是消费；为赢利购买商品是经营行为。答案要点如下：a促进行为人自身的利益或极端法律家长主义；b促进他人或公共利益或福利原则；c防止对行为人自身的伤害或法律家长主义；d仿制对他人或者公共利益的损害或伤害原则或冒犯原则等。6.(1)不道德或非公正国家法、习惯法服从：守法是基本义务；各人对善恶的判断不一；不服从会导致无秩序，等。不服从：法应当体现正义；阻止将恶的东西制定为法；避免合法的恶行逃逸制裁，等。1999年法理学导论试卷B付姿祯整理中国政法大学信息资料复习资料之期末试卷系列付姿祯整理中国政法大学信息资料复习资料之期末试卷系列第 页共44页第 页共44页一、名词解释1、执法与司法2、法典编纂与

7、法规汇编3、法的形式与法的渊源4、司法解释与共同解释5、调整型法律关系与第一性法律关系四、改正错误1、法律义务实际上就是法律责任，义务人必须依法履行。2、在我国，各种制定法以及习惯、判例和政策都是正式的法律渊源。3、法律规范是法律关系形成、变更和消灭的法律依据。因此，只能具备了法律规范，就形成一定的法律关系。4、只要国家机关及其公职人员严格地执行法律规范，法律就能得到全面的实施。5、行政解释是行政机关对行政法规、规章的解释。6、法的物质制约性说明，法体现的统治阶级的意志并不是法的本质。7、在强调和实行法治的现代社会，道德对社会关系的调整功能逐渐弱化，最终必将被法律完全取代。五、分析与问答1、中

8、华人民共和国宪法第十条第五款规定：一切适用土地的组织和个人必须合理地利用土地。（1）根据法律规则调整行为的方式的理论，请指出这一规则属于什么性质的规则？（2）在逻辑结构上没辙以规则由哪些要素醉成，并请写出各部分的具体内容。2、一个澳大利亚人字悉尼抢劫了一位中国访问学者的电话。（1）在法的效力上，根据什么原则，此案适用中华人民共和国刑法；（2）又根据什么原则，此案适用澳大利亚刑法。3、请指出下列事项各属于法律关系客体的哪一种：电某人义务现出的自身的血液张艺谋导演的电影我的父亲母亲行李托运4、5同A卷题目6、当前，中国一些商店定有“偷一罚十”的店规，请说明：（1）这个规则是一个什么性质的社会规范；

9、（2）此类社会规范的主要作用；（3）此类社会规范与法律的主要区别。1999年法理学导论B参考答案五、6.（1）习惯或行业惯例（2）|a为制定法提供参考价值；b弥补法律不足；c促进法的遵守或实施（3）形成方式不同。习惯通常自发形成，法则自觉形成。表现方式不同。习惯通常不以文字表达，法通常以文字形式表达。实施方式不同。习惯依靠人们内心的信念、社会舆论或行业组织的强制等方式，法依靠国家强制力。2000年法理学导论试卷A一、名词解释1、法学体系与法律体系2、守法与合法3、法的内容与法的形式4、公法与私法5、判例法与不成文法四、改正错误1、法律是由国家强制力保证实施的，公民守法仅是由于法律背后国家强制力

10、的存在。2、法律行为有合法行为与违法行为之分，法律关系也存在合法法律关系和违法法律关系之分。3、具有法定责任能力的主体，其行为在客观上造成了一定程度的社会危害，无论有无过错，只要行为与损害结果之间具有因果关系就要承担法律责任。4、司法过程就是形式推理过程。5、在我国，非规范性法律文件，不是法的渊源。6、凡属良法，即可以达到良好的社会效果。7、法律规则是由法律条文表述的，每一个法律条文都表述一个完整的法律规则。五、分析与问答1、中华人民共和国合同法第七十七条规定：当事人协商一致，可以变更合同。（1）按调整行为的方式，请指出这一规则的性质。（2）在逻辑结构上，这一规则由哪些要素组成，并写出各部分的

11、内容。2、同99年卷AB3、请指出下列事项各属于什么样的法律关系的客体：网上发表的小说被移植的人的皮肤托运行李健康4、某公园为保证游人的安宁，特在进门处树起“禁止机动车入内”牌子。一骑小电动车的无龄童随母亲欲进园，却遭公园门卫婉拒，理由为机动车不得入内，而那少妇认为儿子的小电动车不属于机动车，双方争执不下。问：（1）公园门卫和少妇各使用的是什么法律解释方法？（2）从他们对“机动车”一词理解不一致中，略述语言与法律解释产生的关系。5、近年来，沈阳、天津、上海等城市先后出台一项“行人违章责任自负”的交通规定（俗称“撞了白撞”），引致市民一轮纷纷。数月前，上海警方判一因乱穿马路而被车撞死的老人对这起

12、事故负全部责任。问：（1）行人违章和机动车撞死行人各侵害的是何种权利？此规定及该裁决维护的是何种权利及法律价值？（2）在这两类权利之间，是否存在有限保护或者谁轻谁重的问题？此规定及裁决的合理性如何？6、法是什么及法律与道德的关系，是法理学的核心问题之一。对此问题的讨论中，存在一种“恶法非法”的观点。请说明：（1）“恶法”之“恶”的含义：（2）“恶法非法”意旨什么：（3）此论断的意义何在：2000年法理学试卷A参考答案二、CDADBDCBDB三、ABCABBCDABCDCDABABCABCDCDAD四、1.公民守法也可能是由于法律合理性，而不仅仅是由于法律的强制性。法律关系只有合法法律关系。无过

13、错，只有法律明确规定要承担责任时，才承担无过错责任。如果良法仅停留在纸面上，则达不到良好的社会效果。非规范性法律文件，具有个别法律效力。司法过程不仅是形式推理过程，它也可能需要法官的价值抉择。也有几个条文共同表述一个规则。五、1.（1）授权性规则（2）假定：当事人协商一致；行为模式：可以变更合同同99年精神财富人身或特殊物行为结果或行为人身（1）门卫：字面解释；少妇：历史或法意、目的解释（2）参考：法律是以语言文本形式表现出来；语言具有歧义性；第 页共44页第 页共44页付姿祯整理中国政法大学信息资料复习资料之期末试卷系列语言的中心与边缘。（1）通行权生命健康权通行权和秩序不道德或不公正只有良

14、法才是法限制国家专横；防止立法不公；防止形式合法的恶行2001年法理导论试卷A一、名词解释1、法系与法律体系2、行政法和行政法规3、权利能力和行为能力4、法的继承和法的移植5、成文法和不成文法四、改正错误1、无过错责任的功能既在于恢复受害人的权利，也在于对责任的教育和预防。2、有法定权利就有权利能力，有权利能力不一定有法定权利。3、人治之中有法，法治之中有人，因此，人治并不否定法治，法治并不否定人治。4、违法一定会承担法律责任，不违法就不承担法律责任。5、正式法律渊源与非正式法律渊源都有法律效力，可以用来判案。6、法律案获得通过，就成为法律。7、高素质的立法者可以避免法律漏洞。五、分析与问答1

15、、某甲（男）与某乙（女）为夫妻，有子一人（年满15岁）。一日，其子与某丙发生口角将丙殴成重伤，被当地法院判处有期徒刑4年，丙在同一法院向其父母请求赔偿，法院受理该附带民事诉讼，判处甲乙赔偿丙5000元人民币。甲闻讯，突发心脏病死亡，甲在生前遗嘱：付姿祯整理中国政法大学信息资料复习资料之期末试卷系列付姿祯整理中国政法大学信息资料复习资料之期末试卷系列第 页共44页第 页共44页个人财产全部归乙所有。请列出这个事例中所涉及的法律关系主体及他们之间的法律关系。2、针对猎杀野生动物日益猖獗的形式，某国一群野生动物女保护主义者在冬天集体裸体游行，以期引起公众对野生动物保护运动的关心与支持，但一些人却认为

16、这是滥用表达自由。问：据你所知，一般说来，法律对公民的自由进行必要限制的标准或理论有哪些？3、四川省泸州市马某公司职工黄永彬与妻蒋伦芳结婚31年，无子女。1996年,黄与比自己年龄小22岁的女子张学英相识并同居。2001年4月，黄得知自己患绝症，遂立遗嘱并到公证处公证，将个人全部财产遗留给张学英。后来蒋伦芳向法院起诉，请求宣布遗嘱无效。法院2001年10月11日根据民法通则第七条“民事活动应当尊重社会公德”和婚姻法中有关“一夫一妻”的规定，判处该遗嘱无效。此案引起法学界争议。请问：1）根据法的要素理论，法院判决所依据的法律规范，在容内上属于什么？2）根据所学的法理学知识，如果你认为法院判决成立

17、，那么法理依据何在？（3）如果你不同意法院的判决，那么在法理学上有哪些反驳的理由？4、在我国实现“依法治国，建设社会主义法治国家”的方略，很重要的一步就是要进行司法体制的改革。（1）司法权与行政执法权最主要的区别是什么？（2）在我国，保证司法机关独立行使职权，在制度设计上应主要处理好哪些方面的关系？（3）你个人认为在我国如何保障司法机关独立行使司法权？2001年法理学导论A参考答案四、无过错责任的功能在于补偿。权利能力包含享受权利和履行义务的资格人治和法治作为两种治国的原则是相互排斥的公平责任并不以违法为前提。非正式渊源不具有法律效力。草案获得通过，才成为法律。立法不可能避免漏洞。五、1.甲乙

18、：夫妻关系。甲乙与子：监护关系。子与国家（法院）：刑事法律关系（诉讼法律关系）。甲乙与丙：损害赔偿关系。甲乙：继承关系。答案要点如下：a促进行为人自身的利益或极端法律家长主义；b促进他人或公共利益或福利原则；c防止对行为人自身的伤害或法律家长主义；d仿制对他人或者公共利益的损害或伤害原则或冒犯原则等。（1）法律原则（2）a法院判决于法有据；b本案涉及法律原则与法律规则适用之选择时，有限选择法律原则是正确的；c黄某与张某同居的行为违反“公序良俗”和“一夫一妻”原则。（3）a黄某立遗嘱是其真实意志的表达，应该优先保护；b遗嘱经公证合法有效；c黄某与张某的同居行为属于违反道德的行为，不受法律调整。（

19、1）行政执法权具有单方面性和主动性，司法权总是与具体应用法律处理案件相关，或者说：司法权（如审判权）有时具有被动性（2）a党的领导与司法权之间的关系；b独立行使司法权与法律监督关系；c公检法三机关分工制约关系（3）a权利分开或党政分开、党法分开；b司法官职务终身制；c司法机关实行高薪制2002-2003学年法理学导论试卷A一、名词解释1、法律和基本法律2、归责和免责3、立法和司法4、法制和法治5、法律行为和法律关系四、改正错误1、法律在社会中实现不了，表明法律没有法律效力，2、法律制裁权由司法机关统一行使。3、无过错责任既存在于刑事责任中，也存在于民事责任中。4、人权是道德权利，体现在道德上不

20、体现在法律上。5、在我国，司法解释就是最高人民法院在法律适用过程中对法律的解释。6、我国一定的中央机关和一定的地方机关依法都有立法职权，因此是二元立法体制。7、凡是法律要求的也是道德要求的，凡是道德要求的也是法律要求的。五、分析与问答1、中华人民共和国刑法第四条规定：对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。（1）根据法的规范的要素理论，这条属于什么性质的规范？（2）并请指出这一规范有哪些特点。2、某法院审理一个疑难案件，年轻的法官感到很难对案件定性，便向他过去的大学老师一一曾参与此案相关的立法工作的某位国内法学权威请教，并根据这位法学权威对当年相关立法情况和意图的说明审结此案。后来，此案件被国家最

21、高法院编入案例集。请问：（1）对该法学教授的法律解释道德如何定性？（2）其所做的法律解释有什么作用？3、施米特某日持所购京剧票去北京某剧院观看京剧“三岔口”，不料付姿祯整理中国政法大学信息资料复习资料之期末试卷系列付姿祯整理中国政法大学信息资料复习资料之期末试卷系列付姿祯整理中国政法大学信息资料复习资料之期末试卷系列第 页共44页第 页共44页第 页共44页该剧因几位主要演员在外地演出未能返京，该剧院被批安排了一场交响乐，施米特以该剧院违约为由提起诉讼。基于何种法律事实，施米特与该剧院形成几种法律关系？该诸种法律关系指向的客体是什么？该客体的具体内容又指什么？4、孟德斯鸠在论法的精神中说道：“

22、如果一个公民能够做法律所禁止的事情，他就不再有自由了。”你的看法如何？5、“偷一罚十”，同99年卷B第6题0203年法理学导论A参考答案二、AA或BCDDBCDDC三、ABCABABACACABABCABCABBC四、1.法律在社会中实现不了，不能表明法律没有法律效力。法律制裁权不完全由司法机关统一行使，其他机关或组织依照法律规定或法律授权也可以行使一定的法律制裁权。无过错责任不存在于刑事责任重，存在于民事责任中。4人权是道德权利，既体现在道德上也体现在法律上。5.在我国，司法解释是由最高人民检察院和最高人民法院在法律适用过程中对法律的解释。我国一定的中央机关和一定的地方机关依法都有立法职权，

23、但不是二元立法体制。凡是法律要求的也是道德要求的，凡是道德要求的不一定是法律要求的。五、1.(1)法律原则(2)确定性、衡平性、强行性、弹性或适用广泛性(1)学理解释或非正式解释(2)没有法律效力，但对法律的执行或审判有影响力、说服力和参考价值。(1)基于法律行为这种法律事实。调整型法律关系或第一性法律关系；保护性法律关系或第二性法律关系。（2）行为结果（3）义务人（该剧院）应当满足权利人（施米特）的权利（观看京剧“三岔口”的行为结果。（1）如：同意。a法律规定的禁止的事情，如果公民还继续作为的话，他将承担一定的法律责任，将不再自由；b如果所有公民都能做法律所禁止的事情,那么其他公民将侵犯其权

24、利，他就不再有自由；如果一个公民能够做法律所禁止的事情，在某种程度上，他可能会做对自己有害的事，他将不再自由。03-04学年法理学导论一、名词解释1、法的实施与法的实现2、法学体系和法律体系3、私法和司法4、法的继承和法的移植5、实体法和程序法四、改正错误1有违法就有法律责任，不违法就没有法律责任。我国最高行政机关运用解释权力对宪法和法律的解释，具有普遍法律效力。对违反行政法的违法行为，完全由有权的行政机关统一行使制裁权。过错责任既要思想承担责任，也要行为承担责任。法律体系是一国国内法体系，不包括国际法内容。有法律权利就有相应的权利能力，有权能力就有相应的法律权利。无过错责任的设定具有预防犯罪

25、和恢复权利的功能。五、分析与问答1、中华人民共和国道路交通安全法第五十九条规定：非机动车应当在规定地点停放。未设停放地点的，非机动车停放不得妨碍其他车辆和行人通行。（1）根据法律规则调整行为的方式的理论，请指出这一规则属于什么性质的规则？（2）在逻辑结构上，这一规则由哪些要素组成，并写出各部分的具体内容。2、法律思维的特点是什么？3、一男子驾车停在禁止停车的地点被警察发现，警察查明驾驶人因心脏病突发而停车。对此行为之性质与法律责任，两警察持不同意见。警察甲认为任何情况下味淡交通规则均应受到法律的制裁，而警察乙则认为驾车人因心脏病突发而停车，实属意外事件，因而不应受到处罚，请分析：（1）警察甲运

26、用了何种法律推理方法？略加分析。（2）警察乙运用了何种法律推理方法？略加分析。4、在我国古代，法与刑是通用的。现在仍有人认为，法的作用就是惩罚犯罪者。请你结合法对人的规范作用对这一认识作出评价。5、中华人民共和国消费者权益保护法第四十九条规定：经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的一倍。王某得知北京某商场正在销售假冒品牌的摄像机，遂购买了一台。第二天，王某以商场欺诈销售为由，要求该商场加倍赔偿损失。法律界人士对此有不同看法。某部政策法规司一官员吴某认为，买了东西，用就是消费者；不用，就不是消费者。因

27、此，“知假买假”不在赔偿范围。全国人大法工委巡视员何某认为，主动买假的人也是消费者！而且这本是消法宗旨所提倡的。“知假买假”应享受加倍赔偿。从法律解释的方法和尺度（不是从解释主体和效力）上看，问：（1）吴某的解释属何种解释？请略加分析。付姿祯整理中国政法大学信息资料复习资料之期末试卷系列付姿祯整理中国政法大学信息资料复习资料之期末试卷系列第 页共44页第 页共44页（2）何某的解释属何种解释？请略加分析。6、私营企业主孙某与本厂雇工有夫之妇赖某长期通奸。孙妻发现后责骂并抓破赖某的脸部，扬言要将此事告诉赖的丈夫。赖某自感羞愧，服药自杀身亡。县检察院为此提起公诉。一审法院以孙某通奸造成赖某服毒自杀

28、身亡的严重后果，判处孙某犯妨害婚姻家庭罪。上级法院认为孙某从主观方面看，对赖某服毒自杀身亡的后果既无故意，也无过失。从客观方面看，孙某的行为与赖某的死亡之间没有刑法上的直接的、必然的因果关系，因此判孙某无罪。我国现行法律没有通奸罪的规定，请从法与道德的角度分析两级法院的判决。03-04学年法理学导论参考答案二、CACCABBCBC三、ABCBCBCACBCBCBCABCACBC四、1.有违约就有法律责任，不违法，但在法律有特别规定时也要承担法律责任。（理由：因其法律责任的原因有三：违法行为，违约行为，法律特别规定）改为：全国人大常委会3法院和行政机关都有权行使制裁权过错只针对行为追究法律责任。

29、（理由：法律部调整人的思想意识，只调整行为）不包含完整意义上的国际法内容。（理由：本国加入或签订的国际条约包括在法律体系之内）有法律权利就有权利能力，有权利能力意味着一定主体具有行使权利或履行义务的资格。（理由：权利能力只是一定主体可以建立某种法律关系的资格，但在此特定法律关系中，该主体可能是权利人，也可能是义务人，即该主体可能行使一定权利，也可能履行一定义务，还可能既享有一定权利，也履行一定义务。总之，有权利能力并非意味着只行使权利）无过错责任的设定具有恢复权利的功能。五、1.（1）义务性规则。第一个是命令性规则，第二个是规则是禁止性规则。（2）第一个：行为模式：非机动车应当在规定地点停放。

30、第二个：假定：未设停放地点的；行为模式：非机动车停放不得妨碍其他车辆和行人通行。参考：合法性优于合理性，程序优于实体，推理优于结论，严谨优于表心，谨慎优于自信etc.（1）形式推理，具体是演绎推理方法。“不得将车停在禁止停车的地点”的法律规范是大前提；一男子将车停在禁止停车的地方是小前提；应按照法律规定处罚该男子是结论。（2）辩证（实质）推理。不仅考虑了法律规定，而且还对实际情况进行了价值分析、判断和选择按照法的规范作用的不同对象，法的规范作用大体上包括指引作用、预测作用、评价作用、教育作用、强制作用。其中，指引作用是指法律作为一种行为规范为人们提供某种行为模式，指引人们可以这样行为、必须这样

31、行为或者不得这样行为，从而对行为者本人的行为产生影响。评价作用是指对人的行为进行判断和衡量活动都需要按照一定的标准行为。预测作用是指人们可以根据法律规范的规定事先估计当事人双方将如何让行为及行为的法律后果。教育作用是指荣国法的实施，法律规范对人们今后的行为发生直接或间接的诱导影响。强制作用是指法为保障自己得以充分实现，运用国家强制力制裁、惩罚违法行为的作用。可见，不应将法的作用局限于强制作用。（1）字面解释，是指严格按照法律条文的字面含义所作的解释。（2）目的解释，是指从指定某一法律的目的来解释法律。a通奸问题属于道德问题，道德与法律之间既有联系又有区别；b一审法院的判决适用法律手段解决道德问

32、题，没有注意法律与道德的区别，扩大了犯罪的范围；付姿祯整理中国政法大学信息资料复习资料之期末试卷系列付姿祯整理中国政法大学信息资料复习资料之期末试卷系列第 页共44页第 页共44页C二审法院的判决注意了法律与道德的区别，认识到法律没有调整的道德行为应当用道德手段解决，不能滥用法律手段，随意扩大法律调整的范围。04-05学年法理学导论A卷一、名词解释1、法系与法律体系2、立法和司法3、法治和法制4、法的实施和法的实现5、权利能力和行为能力四、改正错误1、法理学不是应用法学，不具有实践应用的价值。2、法律规则的后果部分，在法律条文中是不可以省略的。3、地方性法规对自己规定的犯罪行为，必须同时规定刑

33、罚措施。4、在法律调整范围内，一个人的行为不违法就合法，不合法就违法。5、法具有强制性，道德不具有强制性。五、分析与问答1、根据法律规则的分类理论，请指出下述两项法律规定各属于什么法律规则？并加以分析。中华人民共和国婚姻法第七条规定：有下列情形之一的，禁止结婚：（一）直系血亲和三代以内的旁系血亲内蒙古自治区执行中华人民共和国婚姻法的补充规定第四条规定：大力提倡三代以内旁系血亲不结婚。2、数十年前，英国某法院审理了一件颇为棘手的刑事案：一名叫乔治的小伙子设法进入皇家空军机场，坐在机场跑道上观看天上的飞机，被警察带走并于几天后被送上法庭。乔治的辩护律师巧辩到：官方机密条例规定：“不得在禁区附近妨碍

34、皇家军队成员的行动”虽然军用机场是个“禁区”乔治也妨碍了皇家军队成员的行动，但是，他不是在“禁区附近”而是在“禁区里”做的事，条例只规定了“在.附近”没有规定“在.里。”所以，依据这条规定是不能处罚乔治的,律师还提醒法官注意。英国是个法治国家，法无明文规定不为罪的，法官真感到为难，请结合法的作用理论对此进行分析。3、陕西省西安市中级人民法院在审理一起继承上诉案件时，除第一审查明的事实外，又查明：据公安机关对被害人被杀害时间出具的法医鉴定结论证实，男方陈某的死亡时间先于女方郑某20分钟左右。根据继承法第二条规定：“继承从被继承人死亡时开始。”这是根据被害人死亡时间这个关键事实的不同，西安市中级人

35、民法院做出了与区法院大相径庭的判决。请结合法的适用理论对此进行分析。4、同03-04卷A第6题。私营企业主孙某与本厂雇工有夫之妇赖某长期通奸。孙妻发现后责骂并抓破赖某的脸部，扬言要将此事告诉赖的丈夫。赖某自感羞愧，服药自杀身亡。县检察院为此提起公诉。一审法院以孙某通奸造成赖某服毒自杀身亡的严重后果，判处孙某犯妨害婚姻家庭罪。上级法院认为孙某从主观方面看，对赖某服毒自杀身亡的后果既无故意，也无过失。从客观方面看，孙某的行为与赖某的死亡之间没有刑法上的直接的、必然的因果关系，因此判孙某无罪。我国现行法律没有通奸罪的规定，请从法与道德的角度分析两级法院的判决。5、司法解释是中国法律解释中一项特殊制度

36、，其存在的合理性存在较大争议，请予以评析。提示：从法律解释的必要性角度评析.6、就您读过的任一部法学著作或任一篇法学文章，写一篇读后感（要求：著作或文章的主要内容，您个人的评论，至少400字）04-05法理学导论A参考答案二、DBDCCDCBAC三、ABCABACBCACABCACABCBCAB四、1.法理学不是应用法学，但也具有实践应用的价值。法律规则的否定性后果部分，在法律条文中是不可以省略的。全国人大对对自己制定的犯罪行为，必须同时规定刑罚措施。（理由：地方性法规无权规定犯罪行为及其刑罚措施）在法律调整范围内，一个人的行为不违法不一定就合法，不合法不一定就违法。（理由：法律部调整的行为就

37、是既不合法也不违法的行为）法具有强制性，道德也具有强制性。（理由：一切社会规范都具有强制性，法与道德不同的是，法具有国家强制性，道德不具有国家强制性）五、1.（1）第一个属于强行性规则；第二个属于任意性规则。（2）分析：按照是否允许人们根据自己的意志来适用法律规则，可以将法律规则划分为强行性规则和任意性规则。强行性规则是指人们必须按照法律规则规定的内容来行为，不允许人们按照自己的意志不适用或改变法律规则的内容二行为，即不问人们的意愿如何必须加以适用的规则。任意性规则是指适用与否由人们按照自己的意志自行确定的规则。（1）此案说明法不是万能的，法的作用也有局限性。（2）A法的作用的范围不是无限的；

38、B法律只是调整法律所能调整的社会关系的一种方法；C法律与事实之间的对应难题也不是法律所能完全解决的；D法律自身的缺陷也影响其发挥作用。3.a通奸问题属于道德问题，道德与法律之间既有联系又有区别；b一审法院的判决适用法律手段解决道德问题，没有注意法律与道德的区别，扩大了犯罪的范围；c二审法院的判决注意了法律与道德的区别，认识到法律没有调整的道德行为应当用道德手段解决，不能滥用法律手段，随意扩大法律调整的范围。05-06学年法理学导论A卷一、名词解释1、法系和法律体系2、执法和司法3、归责与免责4、正式解释和非正式解释5、公法和私法四、改错题1、法律后果在法律规则的表述中不可省略。2、有违法就有法

39、律责任，不违法就没有法律责任。3、不违法就是合法，不合法就是违法。4、行政法规对于犯罪行为可以规定刑罚措施。5、补偿和制裁在实现载体上都是以财产为主的。五、分析题1、孟德斯鸠说：“法官是说出法律的嘴巴”。马克思韦伯也说：“司法裁判应像自动售货机，从这端输进事实，从另一端就会产生判决。”你赞成这种对于司法过程描述的观点吗？并说明赞成或反对的理由。2、身居英国的中国人张某，雇佣美国人约翰携带毒品到中国，并卖给正处在中国的法国人雅克。请运用法律对人效力的四种原则，分别分析在不同原则下，中国法对于上述三人是否适用的效力。（注：上述外国人并无外交特权与豁免权）3、事实“A市出租汽车李某发现路边有一老者昏

40、迷，于是将老者扶到自己车上，逆行向医院驶去，为了尽快到达医院，李某闯了三次红灯。法律：A市交通道路管理条例第22条规定：“驾驶机动车时逆行,罚款100元；”第23条规定：“驾驶机动车时闯红灯，罚款200元”处罚：执勤交警王某对李某罚款700元。问题：（1）执勤交警王某运用的是哪种形式推理？为什么？（2）本案能否运用实质推理？为什么？4、事实：侦查人员在侦查王某贪污一案中，为了防止王某的妻子损毁证据，在取得搜查证之前闯入王某家中，发现王某贪污账款200万元。法律：1、中华人民共和国刑事诉讼法第111条规定：“进行搜查,必须向被搜查人出示搜查证”2中华人民共和国刑事诉讼法第43条规定：“审判人员、

41、检察人员与侦查人员严禁刑讯逼供和以危险、引诱、欺骗以及其他非法的方式收集证据。”问题：结合事例与法律规定，运用“法的特征”的相关知识加以分析。5、假设某家族存在如下习惯一一“未按时参加家族祭祀祖先的活动者,视为藐视祖先，因而剥夺其继承权”，假设家族成员A因为未能按时参见当年的祭祀活动而被剥夺了遗产继承权，后A诉至法院。他所持的理由有二：其一，A本身既缺乏劳动收入、又缺乏生活来源；其二，我国继承法第13条第二款规定：“对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。”请运用法律渊源的理论，回答如下问题：（1）法官对于此案所应选取的法律依据是什么？并请说明理由。（2）我国宪法33

42、条规定：“中华人民共和国公民在法律面前一律平等”。继承法13条第二款之规定是否于此矛盾，并请说明理由。05-06年法理学导论参考答案二、DDCDACDBAC三、ABBCACABBCABCABCACABCAB四、1.否定性法律后果在法律规则的表述中不可省略。（理由：肯定性的法律后果在法律规则的表述中可以有条件省略）有违法就有法律责任，不违法但有法律特别规定也会承担法律责任。不违法不一定合法，不合法不一定违法。行政法规对于犯罪行为无权规定刑罚措施补偿在实现载体上是以财产为主。（理由：制裁以人身为主）五、1.赞成：a符合权力分立的原则，使法官受到立法者的约束，避免司法任意与司法专断;b符合依法裁判原

43、则;c符合司法中立原则,等。反对：a忽视了法官自身的能动作用；b法律并非完美无缺的体系,法律漏洞现象存在；c事实与规范之间缺乏对应性，等。（1）属人主义原则：法对自然人的效力以国际为准适用于本国人，不适用外国人。因此中国法对张某有效；（2）属地主义原则：法对自然人的效力以地域为准，不论本国人或外国人，凡在一国领域内，一律适用本国法；即使是本国人，只要不在本国领域内，也不适用本国法。因此中国法对约翰和雅克有效；（3）保护主义原则：以维护本国利益为根据，不管是什么国籍的人，在什么地方的行为，只要侵害了本国的利益，就适用本国的法律。因此中国法对张某、约翰和雅克都有效；（4）折衷注意原则：以属地主义为

44、主，以属人主义和保护主义原则补充。中国法对三人都有效。（1）执勤交警王某运用的是演绎推理形式。A市交通道路管理条例第22、23条的规定为一般性规定，李某的相关行为是具体的，因此这种推理是一种由一般到特殊的演绎推理形式。（2）可以。如果运用形式推理方式得出的结论违背社会公认的基本道德观念时，可以采用实质推理。（1）法与其他社会规范的一个重要区别就在于“法是强调程序、严格规定程序和实行程序的规范。也可以说，法是一个程序制度化的体系或制度化解决问题的程序。因此，在一个现代社会，如果要实现有节度的自由、有组织的民主、有保障的人权、有制约的权威，那么就必须使其法律有正当程序。程序是社会制度化重要的基石。

45、（2）法治发展的程度，事实上取决于一个国家法律制度程序化的程度及对法律程序的遵守和服从的状态。一个没有程序或不严格遵守和服从程序的国家，就不会是一个法治（法制）国家。（1）法官对于此案所应采取的法律依据是我国继承法第13条第二款的规定，原因在于当正式法源于非正式法源并存时或发生冲突时,必须选择正式意义的法律渊源。（2）不矛盾。原因在于特别法优于一般法（普通法）。0607学年法理学导论一、名词解释1、法学和法理学2、法系和法律体系3、法的实现和法律秩序4、私法和公法5、成文法和不成文法四、分析题1、案情：王某得知某百货商场正在销售假冒“三星”品牌的电视机，遂购买了十台价值2300元的假冒电视机，

46、第二天，王某以商场欺诈为由，要求该商场赔偿损失46000元。后诉至法院。法律：中华人民共和国消费者权益保护法第49条规定：“经营者提供商品或服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的一倍。”判决及理由：主审法官认为王某不属于消费者，对其诉讼请求未予支持。法官的理由有二：（1）王某是“知假买假”而消费者一般是“买假之后才知假”，不会“知假买假”；（2）通常来说，正常的消费者不会一次买10台电视。问题：你认为法官的这个判决恰当吗？请运用法律解释的理论加以说明。2、法律规定：我国道路交通法规定：机动车在道路上与行人相撞,机动车

47、驾驶员承担无过错责任。我国民法通则规定：侵权责任适用过错责任原则。问题：（1）张某在公路上撞伤李某的行为，应当适用何种归责原则？为什么？（假定以上两部均由全国人大制定）（2）如果张某驾车参加越野比赛时在田野中撞伤李某，适用那种责任？为什么？（3）以上哪种情形中的责任更重？为什么？3、案情：1994年黄某与张某相识，于1996年公开以夫妻名义租房同居。2001年2月，黄某被确诊为肝癌晚期，住院治疗期间，张某不顾他人的嘲讽与挖苦，俨然以妻子身份陪侍在黄某病床前。2001年4月，黄立下公证遗嘱，将其遗产赠给张某。黄去世后，由其妻子蒋某拒绝执行该遗嘱，张某诉至法院。最后法院以原告与被告丈夫之间的婚外情

48、为由，认定被告丈夫的遗赠财产给原告的协议违背了我国民法通则第7条之规定：“民事活动应当尊重社会公德”宣告该遗赠协议无效。问题：（1）民法通则第7条之规定属于哪种法律规范？为什么？（2）你认为法院的判决恰当吗？为什么？4、事例：1996年，四川省夹江县某个体印刷厂仿冒印制另一企业的产品，被技术监督机制查封，该印刷厂认为该技术监督机构无权对其实施行政处罚，属于越权行为，遂向人民法院提起行政诉讼。对此，中央电视台焦点访谈栏目以“打假者上了被告席”为题进行了报道，并以“恶人先告状”为道德批判模式，对“制假者”的起诉行为予以谴责。面对媒体形成的舆论压力，法院不得不违心地做出不利于“制假者”的裁决。然而，

49、任何人并因为自身的错误行为这样的实体问题，丧失诉权这种程序性权利，因此法院已然应当受理。问题：请选择恰当的司法基本原则分析上述事例。5、案例：某国宪法第一条规定：“国会不得制定关于下列事项的法律：剥夺言论自由或出版自由。”后来，国会制定国旗法，宣布“当众焚烧国旗违法”。后来，最高法院的法官在审理相关案件时认为:“焚烧国旗乃是言论自由的一种表达方式，因此国旗法由于违宪而无效。”问题：最高法院法官的推理过程属于那种法律推理形式？为什么？五、论述题(围绕问题，阐发自己的观点)中国俗话讲：“清官难断家务事”，请结合所学知识加以分析。0607法理学导论参考答案二、DDADCADADB三、ACABBCAB

50、BCABBCABAB四、2.(1)无过错责任原则。原因：特别法优于普通法原则。过错责任原则。原因：张某并未在道路上与行人相撞，因此不适用道路交通法，而只能适用民法通则。(1)法律原则。法律原则是最佳化概括性的命令，适用范围更加宽广，法律原则具有更弱的初始性特征，更容易被推翻，它还具有分量的属性。司法独立原则，即司法权独立行使原则，是指司法机关在办案过程中，依照法律规定独立行使司法权。我国宪法、有关组织法和诉讼法中都有明确规定该项原则。司法独立原则要求国家的司法权只能由国家的司法机关独立行使，其他任何组织和个人都无权行使此项权利；要求要求司法机关独立行使司法权只服从法律，不受其他行政机关、社会团

51、体和个人的干涉。类比推理。因为类比推理是根据两个或两个以上食物在某些属性上相同，从而推出它们在其他属性上也相同。焚烧国旗虽然与一般的言论并不一致，但是其内容同样是一种观点的表达。0708学年法理学导论试卷一、名词解释1、应然法和实然法2、大陆法系和英美法系3、法的效力和法律溯及力4、法律规则和法律原则5、一般法和特别法四、分析题1、案情：原告：石坊昌，被告：石忠雪。2005年9月原告石坊昌以非法侵占房屋为由提起诉讼，请求依法确认自己和石君昌之间的赠与合同有效，并判令被告立即腾出房屋。被告辩称房屋是自己继受所得，且房产证、土地证等手续一应俱全，房屋应为自己所有。原、被告所争议的房屋原属于石君昌所

52、有，石昌君系一孤寡老人,其妻子、子、女俱已先亡，家庭就剩他自己一人（石坊昌与石君昌系亲兄弟，他们二人分别是石忠雪的三叔、四叔）。石君昌在自己去世前与原告石坊昌签订一赠与合同，合同规定石君昌的房屋无偿赠予给原告石坊昌并对赠与合同予以了公证。在石君昌去世后，由于石坊昌不料理丧事，因此是由石忠雪办理的丧事，并且由他顶的火盆。在当地的农村有个风俗，老人去世之后，在出殡的时候要有一个人把烧纸钱的火盆顶在头上然后摔碎，俗称摔盆儿，摔盆儿的这个人一般都是家里的长子。有时候，如果去世的老人没有子女的话，往往要在叔伯兄弟的孩子中找出一个人作为嗣子，由他来摔盆儿，这个风俗也叫顶盆过继。一般来说，顶盆过继的也应当分

53、得一定的遗产。问题：如果你是该案的主审法官，请从习惯法的效力的角度说明你将如何作出判决，为什么？2、有人认为：“法律的生命不在逻辑，而在经验”。请：（1）分析该表述与演绎法律推理的关系；（2）从法律效力与法律实效的角度分析该表述。3、2002年12月1日，某省人大制定的省人口与计划生育条例生效，该条例第30条第2款规定：“达到法定婚龄决定终生不再结婚并无子女的妇女，可以采取合法的医学辅助生育技术手段生育一个子女。”鉴于医学辅助生育领域存在诸多的问题，2003年1月1日卫生部下发禁止卫生部所属医院进行医学辅助生育。张某为符合条件的该省单身女性，其于2003年2月1日想卫生部所属某医院提出医学辅助

54、生育的要求，但被该医院依据卫生部的规定拒绝，后张某于某区人民法院起诉。问题：如果你是法官应当如何处理该案？4、某法中规定“饲养四脚动物致人损害，饲养人承担赔偿责任”。某日，某饲养人所饲养的鸵鸟致使他人受到损害。法院依据原有规定,认为鸵鸟饲养人同样应当承担赔偿责任。问题：你认为将该法律规定扩展至鸵鸟的举动，属于法律解释还是类比推理？为什么？5、张某到某著名的西装裁缝店选了一块料子，定制西服一套。在取货的前一天，已经做好的西服被他人以高价买走，张某遂将裁缝店告上法庭问题:1.张某与裁缝店先后形成几种法律关系？张某要求裁缝店做西服的法律关系的客体以及客体的具体内容是什么？五、论述题（围绕问题，阐发自

55、己的观点，共10分）西方法谚云：“法律为未来作规定，法官为过去作判决”，请结合所学知识加以分析。0708法理学导论参考答案一、名词解释1、应然法和实然法应然法：指“应该是怎么样的法”，即根据其自身的特性而应达到某种理想或理念状态的法。实然法：指“实际上是怎么样的法”，即在现实中实际存在、实际发生效力、对人们的行为实际产生作用的法。3、大陆法系和英美法系大陆法系：是以罗马法为基础而发展起来的法律的总称。英美法系：是以英国自中世纪以来的法律特别是它的普通法为基础而发展起来的法律的总称3、法的效力和法律溯及力法的效力：是指法律对法律主体的约束力或拘束力。通常包括广狭二义：广义的法的效力，是指所有法律

56、文件的效力。狭义的法的效力，是指规范性文件的效力。法律溯及力：是指新的法律颁布后，对其生效以前发生的事件和行为是否适用的问题。如果适用，新的法律就具有溯及力；如果不适用，新的法律就没有溯及力。4、法律规则和法律原则法律规则：是指以一定的逻辑结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务及其相应的法律后果的一种法律规范。法律原则：是为法律规则提供某种基础或本源的综合性的、指导性的原理或价值准则的一种法律规范。5、一般法和特别法一般法：是指针对一般人、一般事、一般时间、在全国普遍适用的法。特别法：是指针对特定人、特定事、特定地区、特定时间有效的法律。二、ACDBCCDDCD三、ABCABCABCABAC

57、ABCABABACAB四、1.(1)认可与习惯法：明示认可与默示认可【本案中属于默示认可】(3分)(2)默示认可要具有效力，一般要以非正式法律渊源的身份出现(3分)付姿祯整理中国政法大学信息资料复习资料之期末试卷系列付姿祯整理中国政法大学信息资料复习资料之期末试卷系列付姿祯整理中国政法大学信息资料复习资料之期末试卷系列第 页共44页第 页共44页第 页共44页（3）结合本案说明你的观点【可以按照习惯判决，也可以反对；关键是要依据习惯法和法律渊源的理论详细说明理由】（2分）（1）这句话中的“逻辑”指的就是演绎法律推理。这句话中的“经验”指的是法律的实际效果。（2）传统观念认为注重判决法律效力的演

58、绎推理是司法裁判的核心，而将法律的实际效果放在次要的地位。【原因：判决的约束力】（3）这句话则是改变原有的认识，将法律的实际效果放在核心位置【原因：判决的社会效果或者可接受性】（4）你的态度【肯定、否定都行，但请在比较两种观点中说明理由】（1）本案属于地方性法规与行政规章之间的冲突，应当首先要求国务院裁决（2分）（2）国务院认为应当适用地方性法规的，适用地方性法规，因此张某胜诉。（3分）（3）如果国务院认为应当适用行政规章的，有全国人大常委会作出决定。（3分）（1）回答“法律解释”得分为2-6分；（2）回答“目的解释”或“类比推理”得分为3-8分。（只有提供三项不同理由，且理由有说服力的，才能

59、得到最高分）1）关于料子的合同法律关系、关于定做西服的合同法律关系、民事诉讼法律关系（3分）2）行为结果或行为（2分）；行为结果或行为的含义：物化的行为结果（3分）。20082009学年第一学期法理学导论（课程号301010012）期末考试试题本期末试卷满分为100分，占课程总成绩的100%答题要求请将所有大难统一写在答题纸上，不按要求答题的，责任考生自负答题纸与试卷一同交回，否则酌情扣分。A卷、名词解释（每题4分，共20分）1、法的指引作用和预测作用2、法律事件和法律行为3、自治条例和单行条例4、历史解释和目的解释5、强行性规则和任意性规则二、分析题（每题8分，共40分）1、某国1970年刑

60、法规定：“故意杀人的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”该国2000年1月1日生效的新刑法规定“故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑”如果A于1999年12月从事故意杀人的犯罪行为，2000年5月法院开审此案。问题：请依据“法律溯及力”的四个原则，分别说明法院应当适用哪个法律？2、所谓法律的认可，实际上就是使得社会现存的习惯具有法律效力。认可有两种类型：明示认可与默示认可。同时，法律渊源有正式渊源与非正式渊源这两个类别。问题，请结合法律渊源的类别，分别说明两种认可之后的习惯属于哪种法律渊源？为什么？3、我国婚姻法第六条规定：“结婚年龄，男不得早于二十二周岁，女不得早于二十周岁。