合同法与经济法-工程硕士

1、 合同法与经济法教师：张蕾学生：工程硕士班时间：2010年3-4月7/30/20221 一、合同的订立 二、合同的效力 三、合同的履行 四、合同的担保 五、合同的变更、转让与终止 六、违约责任 第一部分 合同法7/30/20222 （一）合同的主体（二）订立合同的程序（三）合同的主要条款 一、合同的订立7/30/20223 合同的主体必须具有相应的民事权利能力和民事行为能力。民事权利能力是法律赋予民事主体享有民事权利，承担民事义务的资格。民事行为能力是民事主体独立地以自己的行为为自己取得民事权利和承担民事义务的能力。 （一）合同的主体7/30/20224 合同的订立，是指当事人依法律规定的方式

2、签订合同（缔约）的过程。 合同法第13条规定：“当事人订立合同，采取要约、承诺方式。”（二）订立合同的程序7/30/20225 要约希望和他人订立合同的意思表示。提出要约的一方称为要约人。收到要约的人则称为受要约人。 1 要约 Offer7/30/20226 要约的构成条件 要约原则上应当向特定的人作出。在有些情况下，也可以向不特定的人作出。要约必须表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。换言之，要约应表明缔约目的。要约内容应当具体确定 “具体”要约的内容必须包括合同的主要条款，以便于受要约人斟酌。合同的性质不同，所应具备的主要条款也是不一样的。 “确定”要约的内容应当明确、清楚。7/3

3、0/20227 要约邀请 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请是当事人缔约的预备行为。 几种典型的要约邀请： 寄送的价目表 拍卖公告 招标公告 招股说明书 商业广告（但商业广告的内容符合要约规定的，视为要约）7/30/20228 要约生效的时间 原则上，要约到达受要约人时生效。 信件 自要约到达受要约人的通讯地址（住所、营业地）时生效。 数据电文1）收件人指定特定系统接受数据电文的该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；2）未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。7/30/20229 要约的撤回要约人在要约生效之前，将要约收回，使其不生效

4、。撤回要约应当通知受要约人。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。7/30/202210要约的撤销要约的撤销要约人在要约生效以后，将该项要约取消，使之失去效力。要约人撤销要约应当通知受要约人。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。在下述情形下，禁止撤销：1）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；2）受要约人有理由认为要约是不可撤销，并为承诺做了必要的准备。7/30/202211要约的失效（1）要约人依法撤销要约（2）拒绝要约的通知到达要约人（3）承诺期限届满受要约人未做出承诺（4）受要约人对要约的内容做出实质性变更（“有关合同标的

5、、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。” 合同法第30条）7/30/2022122 承诺 Acceptance承诺受要约人同意要约的意思表示。受要约人可以自由决定是否承诺，然而在有些情形下，受要约人有承诺的义务。要约一经承诺，合同即告成立。7/30/202213 承诺的构成要件 承诺必须由受要约人向要约人做出；承诺的内容应当与要约的内容一致：承诺的内容与要约的内容完全相同或者虽对要约的内容作出非实质性变更；7/30/202214 承诺应在要约确定的期限内达到要约人；要约规定承诺期限的，应当在该期限内到达。要约没有确定承诺

6、期限的，根据要约的方式确定：要约以对话方式做出的，应当即时做出承诺要约以非对话方式做出的，承诺应当在合理期限内到达。7/30/202215 承诺的方式应当符合法律规定或当事人约定。 原则上应当以通知方式做出（明示方式） 例外情况下可以通过行为做出承诺（默示方式）7/30/202216 承诺生效的时间 根据承诺方式确定：承诺通知到达要约人时生效承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效7/30/202217 承诺的撤回 受要约人在承诺生效之前，将承诺收回，使之不生效。 撤回承诺应当通知要约人。 撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。7/30

7、/202218 （三）合同的主要条款 当事人的名称、住所和法定代表人 标的（当事人权利义务所指向的对象） 数量和质量 价款或者报酬 履行期限、地点和方式 违约责任 解决争议的方法 7/30/202219二、合同的效力（一）合同的生效（二）效力未定的合同（三）可撤销的合同（四）无效合同7/30/202220（一）有效合同 1 合同的生效 已经成立的合同依照合意内容而发生效力，当事人应当受其约束。 合同生效以合同成立为前提条件，但已经成立的合同未必能够产生效力。7/30/202221 行为人具有相应的行为能力 意思表示真实 当事人作出的意思表示应当是自由的并且符合其真意的。 不违反法律的强制性规定

8、或者社会公共利益合同生效应当具备的条件7/30/202222 合同生效的时间 依法成立的合同，自成立时生效 。 应当办理批准、登记等手续的合同，按照法律、行政法规规定的时间生效。 7/30/202223 附条件的合同当事人在订立合同时约定，将一定事实的发生作为合同生效或者失效的条件，当该事实发生时合同才生效或者失效。 附停止条件的合同自条件成就时生效。 附解除条件的合同已经生效，解除条件成就时合同则失去效力。 2 附条件的合同7/30/202224 附期限的合同是指当事人在合同中指明一定的期限，把该期限的到来作为合同生效或者终止的依据。 附始期的合同自期限届至时生效。 附终期的合同已经生效，自

9、期限届至时失去效力。3 附期限的合同 7/30/202225（二）效力未定的合同 效力未定的合同是指虽已成立，但其是否生效尚未确定，有待于某种事实发生，效力才能确定的合同。7/30/2022261 限制民事行为能力人订立的合同限制民事行为能力人包括十周岁以上的未成年人和不能完全辨认自己行为的精神病人。限制行为能力人订立的纯获利益的合同或与其年龄、智力、精神健康状况相适应的合同。限制行为能力人订立的与其年龄、智力、精神健康状况不相适应的合同，而且事先未经法定代理人同意，则属于效力未定的合同。7/30/202227 限制民事行为能力人订立的合同的处理 善意相对人有权撤销 撤销应当以通知的方式做出。

10、合同经撤销后，不复存在。 法定代理人有权追认 相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人追认的，合同有效。 法定代理人拒绝追认或未作表示的，合同不产生效力。7/30/2022282 无权代理人订立的合同 无权代理没有或者已经丧失代理权的人以他人（被代理人）名义与第三人订立的合同。 三种情形： （1）自始没有代理权 （2）超越代理权限 （3）代理权已经终止7/30/202229 无权代理的效力 （1）善意相对人有权撤销撤销应当以通知的方式作出。合同经撤销后则不产生效力。 （2）被代理人有权追认相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。 被代理人追认的，无权代理行为有效，被代理人和相对

11、人应当受约束，无权代理人不承担责任。被代理人拒绝追认或未作表示的，被代理人不受约束，由无权代理人承担责任。7/30/2022303 无处分权人处分他人财产的合同 对他人财产无处分权的人未经权利人同意以自己名义与第三人缔结处分财产的合同。无权处分行为，在以下两种情形下可以转化为有效的合同：经权利人追认无处分权人事后取得处分权 7/30/202231（三）可撤销的合同 可撤销的合同因意思表示不真实、不自由（即存在瑕疵），受害人可以通过行使撤销权而使之消灭的合同。 7/30/202232 1 撤销合同的原因 （1）重大误解 当事人对与合同有关的事项具有不正确的认识，以至于意思表示的后果与其内心真意严

12、重相悖。通常是由表意人自己的原因造成的后果足够严重表意人如果知道真相即不会作出那样的意思表示。7/30/202233 （2） 欺诈 一方当事人故意虚构或隐瞒事实，诱使对方当事人作出错误意思表示。 行为人存在欺诈故意 行为人实施了欺诈行为 相对人陷入错误并作出意思表示7/30/202234 以给相对人造成损害相要挟，迫使对方作出违背真实的意思表示。行为人存在胁迫的故意实施了胁迫行为对相对人或其近亲属的生命、健康、荣誉、名誉、财产等施加损害或相威胁相对人产生恐惧并作出意思表示 （3） 胁迫7/30/202235一方当事人乘对方处于危难之机，为牟取不正当利益，迫使对方做出不真实的意思表示。相对人或其

13、近亲属陷入危难处境，生命、人身自由、财产等处于危急状态行为人存在利用他人危难的故意相对人迫不得已作出意思表示 （4）乘人之危7/30/202236 一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则。一方利用自己优势或对方弱点利用对方当事人的缺乏远见、无知、无经验或缺乏谈判技巧的事实 权利与义务严重失衡（5）显失公平7/30/2022372 受害人的撤销权 行使方式 只能请求人民法院或者仲裁机构撤销。 合同被撤销后自始无效。撤销权的排除 （1）自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权 （2）知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权7/30

14、/202238无效合同因为违反法律的强制性规定或公序良俗，自始就不能产生效力的合同。 合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。（四）无效合同7/30/202239 1 合同无效的原因 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益 恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益 以合法形式掩盖非法目的 损害社会公共利益 违反法律或行政法规的其他强制性规定7/30/202240 2 无效格式条款 格式条款当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。由一方当事人预先拟定。实践中多为提供商品或者服务的一方（企业）事先制定并提出。重复使用在缔约时未与对方协商 7/30/2022

15、41 下列格式条款无效（1）免除人身伤害责任的（2）免除故意或重大过失造成的财产责任（3）免除自已义务、加重对方义务、排除对方主要权利的7/30/202242 （五）合同无效或被撤销的效力 恢复原状当事人的利益应当恢复（回复）到合同成立之时的状态。取得财产的一方，如果财产仍然存在，应当返还给对方。无法返还财产的，应当折价补偿。 赔偿损失合同无效或被撤销给当事人造成其他损失的，有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失。 追缴财产当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。7/30/202243三、合同的履行 （一）合同履行的原则 （二）合同确定不

16、明确时的处理 （三）涉及第三人的合同履行 （四）合同履行中的抗辩权 （五）合同的保全7/30/202244 （一）合同履行的原则 合同的履行是指当事人按照合同的约定或者法律的规定实现义务的行为。全面、正确履行原则协助履行原则 7/30/202245（二）履行中合同约定不明确时的处理当事人在订立合同时，对合同的某些内容没有约定或约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。如果根据以上方法仍然不能确定合同内容，则适用法律直接推定。 7/30/202246标的物的质量约定不明确时 按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的

17、的特定标准履行。 价款或者报酬约定不明确时按照订立合同时履行地的市场价格履行。 7/30/202247履行地点约定不明确时给付货币的，在接受货币一方所在地履行； 交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 履行期限约定不明确时债务人可以随时履行；债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 7/30/202248履行方式约定不明确时 按照有利于实现合同目的的方式履行。 履行费用约定不明确时 由履行义务一方负担。 7/30/202249（三）涉及第三人的履行 1 向第三人履行合同当事人也可以约定，由债务人向合同以外的第三人履行债务，以替代向债权人的履行。第三

18、人有权要求债务人向其履行债务，债务人不应拒绝。当债务人按照约定向第三人履行了债务后，导致其与债权人之间的债务消灭。债务人因向第三人履行比向债权人履行增加的费用，应由债权人承担。债务人未向第三人履行或者履行不符合约定时，第三人无权要求债务人向其承担违约责任，债务人的违约责任只向债权人承担。7/30/202250 2 由第三人履行合同当事人可以约定，由第三人代替债务人履行合同债务。第三人虽然不是合同当事人，但却是履行合同的主体。债权人对第三人有请求权。第三人代替债务人向债权人履行合同导致债务人的债务消灭。但是，法律规定或者合同约定必须由当事人亲自履行的义务，不得由第三人代为履行。第三人未按照当事人

19、的约定向债权人履行债务，或者履行债务不符合约定时，由债务人向债权人承担违约责任。7/30/202251（三）合同履行中的抗辩权 合同履行中的抗辩权在双务合同的履行过程中，在符合法定条件时，一方可以对抗另一方的履行请求权，暂时拒绝履行其债务的权利。7/30/202252 1 同时履行抗辩权 双务合同无先后履行顺序时，一方在对方按约履行以前，可拒绝履行自己债务的权利。行使同时履行抗辩权应当具备以下条件： 因同一双务合同互负债务没有规定履行的先后顺序对方未履行债务或履行债务不符合约定7/30/202253 2 后履行抗辩权双务合同有先后履行顺序的，先履行一方未按约履行的的，后履行一方有权拒绝其履行请

20、求。行使先履行抗辩权应当具备以下条件：因同一双务合同互负债务有先后履行顺序对方未履行债务或履行债务不符合约定 7/30/202254 3 不安抗辩权双务合同有先后履行顺序的，先履行一方发现后履行一方丧失或可能丧失履行能力时，可以暂时中止履行。 不安抗辩权的条件因同一双务合同互负债务有先后履行顺序先履行一方有确切证据，证明后履行一方具有丧失或者可能丧失履行能力的情形：1）经营状况严重恶化；2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；3）丧失商业信誉；4）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。7/30/202255不安抗辩权的效果 先履行一方有权中止履行及时通知对方向对方表明中止履行的意思，还可以提出

21、对方提供适当担保的期限。对方在合理期限内恢复履行能力或提供适当担保时，先履行一方应当恢复履行。 对方在合理期限内未恢复履行能力或提供适当担保时，可以认定对方构成先期违约，先履行的一方可以解除合同。7/30/2022561 债权人代位权债权人代位权因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害时，债权人可以以自己的名义行使债务人的债权的权利。 （四）合同的保全7/30/202257 行使代位权的条件 债权人对债务人的债权合法 债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害 债务人的债权已到期 债务人的债权不是专属于债务人自身的债权 以下两类债权只能由债务人行使：1）基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继

22、承关系产生的债权；2）对劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险金、人身伤害赔偿所享有的债权7/30/202258 代位权的行使 债权人以自己名义，以次债务人为被告，向人民法院提起诉讼 行使范围以债权人的债权为限 行使代位权的必要费用，由债务人负担 行使代位权的效力 在我国，行使代位权具有优先受偿效力： 1）人民法院认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务； 2）债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系消灭。7/30/2022592 债权人撤销权 债权人撤销权当债务人的行为导致其财产减少，给债权人造成损害时，债权人请求法院撤销该行为的权利。 7/30/20226

23、0行使撤销权的条件债务人于债权成立后实施了减少财产的行为：放弃其到期债权无偿转让财产以明显不合理的低价转让财产受益人存在恶意（有偿行为）受益人知道债务人的行为会损害债权人的利益。债务人的行为如为无偿行为，不问债权人和受益人恶意与否，也可撤销。债务人的行为对债权人造成损害7/30/202261 撤销权的行使债权人以自己名义，以债务人为被告，向人民法院提起诉讼行使范围以债权人的债权为限行使撤销权的必要费用，由债务人负担行使撤销权的期限 撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使 自债务人的行为发生之日起5年内行使7/30/202262 行使撤销权的效力 债务人的行为一经被撤销，视为自始

24、无效。受益人应当向债务人返还财产，债权人不能以之优先受偿。7/30/202263四、合同的变更、转让、和终止 （一）合同的变更 （二）合同的转让 （三）合同的终止 7/30/202264（一）合同的变更 合同的变更合同生效后，履行完毕前，经双方协商，对原合同条款进行修改或者补充。 合同变更应当具备以下条件：存在有效的合同关系对于变更内容达成合意合同变更的内容明确7/30/202265（二）合同的转让在不改变合同内容的情况下，将合同权利、义务或者权利义务一并转让给第三人。 换言之，合同当事人发生变更。 1 合同权利的转让 合同权利的转让合同债权的让与，即债权人与第三人达成协议，将全部或一部债权转

25、移给第三人。7/30/202266 合同权利转让的条件存在有效的债权合同债权具有可让与性但以下三种情形除外：1）根据合同性质不得让与；2）按照当事人约定不得转让；3）依照法律规定不得转让 让与人与受让人达成合意，并且符合合同的生效要件由让与人通知合同债务人未经通知，该转让对债务人不发生效力。让与人转让债权的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。7/30/202267合同债权让与的效力合同债权及其从权利转让于受让人让与人应承担瑕疵担保责任债务人应向受让人履行合同债务，受让人也有权要求债务人向自己履行债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张7/30/2022682 合同义务的转让合同义务的转让即合同债

26、务的承担，指合同债务人与第三人达成协议，将全部或一部合同义务转移于第三人。 合同义务转让的条件须存在有效的合同义务 合同义务具有可让与性债务人与第三人达成转让协议债务转让经债权人同意 7/30/202269合同义务转让（债务承担）的效力 合同主债务转让，从债务一并转让 新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩 7/30/2022703 合同权利义务一并转让 合同权利义务一并转让，又称合同的概括转让一方当事人与第三人达成协议，将其享有的合同权利和承担的合同义务一并转移于第三人，由第三人取得转让人的地位。合同当事人发生变更须经合同对方当事人同意 应当符合权利与义务转让的其他条件7/30/202271

27、（三）合同的终止合同的终止合同生效后，因法律规定或当事人约定的事由而客观上不复存在。 1 合同的履行 债务人按照法律规定或合同约定全面地、适当地履行了债务。7/30/202272 2 合同的解除合同的解除合同生效后尚未履行完毕之前，由一方或双方提前终止合同的行为。 解除合同的方式：协商解除与法定解除协议解除：当事人协商一致，达成解除合同的协议。约定解除权：当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。7/30/202273法定解除在法律规定的特定情形出现时，由一方解除合同。因不可抗力致使不能实现合同目的；履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以行为表明不履行主

28、要债务；当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；当事人一方迟延履行债务，或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；法律规定的其他情形。7/30/202274 法定解除权的行使行使方法：行使解除权属于单方行为，只需通知对方，无需经对方同意。合同自通知到达对方时解除。行使期限：法律规定或者当事人约定了行使期限，须在该期限内行使。没有规定或约定期限的，对方可以催告解除权人在合理的期限内行使。 7/30/202275法定解除的效力 尚未履行的部分，不再履行。已经履行的部分，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求：恢复原状采取补救措施赔偿损失7/30/2022762 合同的抵销（债的抵销

29、） 合同之债的抵销当事人双方相互负有同种类的债务，在债务到期时，任何一方可以将两项债务相互冲抵，使其相互在对等额内消灭。 7/30/202277 合同之债抵销的条件须双方互负债务、互享债权，且债权、债务必须合法，数额不存在争议；双方的债务为同一种类，且抵销的债务通常为金钱之债和种类之债；双方的债务的履行期已经届满；须双方的债务均为可抵销的债务。禁止抵销的债务：法律禁止抵销；合同性质禁止抵销。7/30/202278 合同之债抵销的方法 主张抵销的一方，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销通知不得附期限和附条件。 7/30/2022794 合同的提存提存因债权人的原因致使债务人无法履行到期债务

30、时，债务人有权把应交付的金钱或其它物品寄托于法定的提存机构，从而使合同归于消灭的行为。提存是债权人违反协助义务的情况下法律赋予债务人消灭债务的一种方法。申请提存的债务人称为提存人；同意提存的法定机构称为提存机构。7/30/202280 提存的原因 债权人无正当理由拒绝未受领债的履行 债权人下落不明 不能确定债权人（例如，债权人死亡未确定继承人或者债权人丧失民事行为能力未确定监护人） 法律规定的其他情形7/30/202281 提存的效力 债务人一旦提存，即免除履行义务，债权人只能向提存机构收取提存物。债务人应将提存的情况及时通知债权人或者其继承人、监护人。债权人下落不明的情况除外。提存机构应当采

31、取适当的方法妥善保管标的物，必要时可以保险，但保险费由债权人承担。 提存物的风险和孳息转移于债权人。提存费用由债权人承担。7/30/202282合同的免除 合同免除即合同义务的免除，指债权人放弃其债权，从而使债务消灭的单方行为。免除一经生效，根据免除的范围，合同权利义务全部或一部消灭。7/30/2022836 混同 合同的混同，又称债的混同，指债权与债务同归于一人，债权人和债务人合为一体。混同一旦发生，合同关系即发生消灭。除外情形：在涉及第三人利益时，债务不消灭。7/30/202284六、违约责任 （一）违约责任的分类 （二）实际违约的责任形态 （二）违约责任的免除 7/30/202285 违

32、约责任当事人一方不履行或者不按照法律规定或约定履行合同义务时，应当向对方承担的法律责任。根据违约行为发生的时间，可以分为预期违约和实际违约。 （一）违约责任的分类7/30/202286 1 预 期 违 约违约行为发生于合同履行期届至之前的，为预期违约。当事人在合同履行期到来之前无正当理由明确表示将不履行合同，或者以自己的行为表明将不履行合同，即构成预期违约。（合同法第108条）当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。7/30/202287 预期违约的特征 预期违约表现为将来不履行合同义务，而不象实际违约表现为现实违反合同义务；预期违

33、约是对期待债权的侵害而不是现实的债权的侵害；预期违约可以是明示毁约，也可以是默示毁约 预期违约是一种可能违约；在补救方式上与实际违约也有差别。7/30/202288 预期违约的补救手段在一方当事人明确表示违约情况下，当事人一方可以直接解除合同，使合同关系消灭，并可要求预期违约方承担损害赔偿责任；也可以等待合同履行期的到来，在另一方当事人实际违约时，依照实际违约请求对方当事人承担违约责任。在默示预期违约时，一方当事人可以中止履行合同（如果已有合同义务的履行时），要求预期违约方提供充分的保证，如果在合理的期限内默示违约方未能提供充分担保的，另一方当事人可以解除合同，并可以要求损害赔偿。7/30/202289 2 实际违约实际违约在合同履行期限到来以后，当事人不履行或不完全履行合同义务的行为。实际违约分为：拒绝履行、迟延履行、不适当履行、部分履行、其他不完全履行的行为。7/30/2022901 实际履行实际履行要求债务人在宽限期内或合理期限