股权融资协议里的18个致命陷阱概要

1、股权融资协议里的18个致命陷阱对于股权投资的双方S画好越好？不如约定好一先小人后君子，不然等事情出来就扯不清楚了,而且据大数据统计这种撕破脸皮的案例数不胜举, S* 无论是俏江南还是T小企业61 .财务业绩;这是对赌博议的核心要义，是指被投公司在约定期间能否实现承诺的财务 业绩.因为业绩是估值的直接依据，被投公司想获得高估值,就必须以高 业绩作为保障,通常是以年净利润号作为对赌标的0 我们了解到某家去年5月撤回上市申请的公司A*/2011年年初引入PE机构签订切议时,大股东承诺2011年净利润不低于5500万元,且20t2 * 1年和2013年度净利润同比增长率均达到25%以上a结果,由于A公

2、司在2011年底向证监会提交上市申请，PE机构在201年11月就以A公司硼2011年业绩未兑现承诺为由要求大股东进行业域赔偿.另一家日前刚拿到发行批文的公司B,曾于2008年引进PE机构,承诺 . 20082010年净利润分别达到4200万元，5800万元和8000万元-最终,B公司2009年和2010年旧属母公司股东净利润仅1680万元. 3600万业绩赔偿的方式通常有两种,一种是赔股份，另I种是赔钱，后者较为普 遍凤T1年度补偿款金额三投资方投资总额必1-公司T1年度实际净利润/公司T1T2年度补偿款金额式投资方投资总蜘投资方口年度已实际获得的补偿款金额）*篦公司T2年度实际净利润/公司T

3、1年度实际净利润*（1+公司 承诺T2年度同比增长率）.T3年度补偿款金额X投资方投资总额投资方T1年度和T2年度已实际获得的补偿款金额合计数“1-公司T3年实际净利溷/公司T2年实际净利渊*（1+公司承诺T3年度同比增长率）在PE、VC投资领域的律师眼中，业绩赔偿也算是一种保底条款. .业绩 承诺就是一种保底，公司经营是有号有赚的，而且受根多客观情况影响y 谁也不能承诺一定会嫌，会赚多少百保底条款是有很大争议的,如今理财 产品明确不允许有保底条款，那作为PE. VC这样的专业投资机构更不应该出现保底条款。” 此外，作为股东*你享有的是分红权,有多少业绩就享有相廛前分红&所以，设立偏高的业绩补

4、偿是否合理? 在财务业绩对廨时I需要注意的是设定合理的业绩增长幅度;最好将对赌悔 议设为重复博葬结构一降低当事人在博弈中的不确定性。不少PE. VG与 7 公司方的纠纷起因就是大股东对将来形势的误判3承诺值过高.2 .上市时间 关于暖上市时间”的约定即赌的是被投公司在的定时间内能否上市。公司1旦摄入上市程序，对赌协议中监管层认为影响公司股权稳定和经营 业绩等方面的协议须要解除但是，林解除对赌协段对PE、VC来说不保 障（放心保）,公司现在只是报了材料,万一不能通过证监禽审核怎么办?所 以,很多PE、VC又会想办法表面上递一份材料给证监会表示对赌解除$ 私底下又会跟公司再签一管。有条件恢复脾协议

5、.比如说将来没有成功上市.那之前对赌协议要维续完成.”3 ,非财务业绩 与射务业绩相对，对赌标的还可以是非财务业绩，包括KPIv用户人数、 产量,产品销售量、技术研发等Q 一般来说，对赌标的不宜太细太过准确，最好能有一定的弹性空间，否则 公司会为达成业绩做一些短视行为e所以公司可以要求在对赌协议中加入 更多柔性条款，而多方面的非财务业绩标的可以让协议更加均衡可控.比 如财务绩效，企业行为,管理层等多方面指标等4 .美联 该条款是指被授公司在约定期间若发生不符合章程规定的关联交易，公司 o t :：或大殿东须按关联交易额的一定比例向投资方赔偿损失上述A公司的对赌协议中就有此条.Ed公司发生不符合

6、公司章程规定的美联交易且大股东须按关联交易额的10匹同PE, VC赔偿损失.不过，相关PE机构人士表示，统关联交易限制主要是防止利益输送，但是 对赌协议中的业绩补偿行为.也是利益输送的一种.这一条款与业绩补偿 是相矛盾的。声5.债权和债务该条款指着公司未向投资方披露对外担保、债务等皂在实除发生赔付后伊爵*投资方持股比投盥方有权要求公司或大股东赔偿g债权债务赔偿公式工公司承担债务和责任的实际赔付总, 9 丁 . 二 / 6 ,竟业限制公司上市或被并购前一大股东不得通过其他公司或通过其美联方,或以其 他任何方式从事与公司业务相竞争的业务.7 .股权转让限制 该条款是指对约定任一方的股权转让设置。定

7、条件,仅当条件达到时方可 进行股权转让如果大股东要卖股份这是很敏感的事情.要么不看好公司，或者转移某些利益，,这是很严重的事情鼻当然也有可能是公司要被收 购了,大家一起卖还有一种情况是公司要被收购了；出价很高曾投资人 和创始人都很满意j但创始人有好几个人，其中有一个就是不想卖j这个 时候就涉及到另外一个条款是颔售杈%会约定大部分股东如果同意案是可 以卖的。风毛圣博这样解释道。但这里徵信公众号股权研究院提醒大家应注意的是3在搜资协议中的股权 限制约定对于被限制方面言仅为合同义务 被限制方擅自转让其股权后承 担的是违约责任a并不能避免被投公司股东变更的事实.因此，通常会将 股权限制条款写入公司章程

8、，使其具有对蹒三方的效力.实践中，亦有 案例通过原股东向投资人质押其股杈的方式实现对原股东的股权转让限、引进新投资者限制 将来新投资者认购公司股物的每股价格不能低于按资方认购时的价格.着 低于之前认购价格，投赘方的认购价格将自动调整为新投资者认购价格.溢价部分折成公司相应股份. 9 .反稀释权 该条款是指在投资方之后进入的新投资者的等额投资所拥有的权益不得 超过投资方，投资方的股权比例不会因为新投资者进入而降低.坂稀释权如与“引进新投资者限制帮似S但这里需要注意的是，在签订涉及 股权变动的条款时，应审慎分析法律怯规对股俭变动的限制性规定。10 .优先分红权 公司或大股东签订此条第后,每年公司的

9、净利耦要按PE、VC投资金额的;了,定比例，优先于其他股东分给PE，VC直利.11 .优先购股权 公司上市前若要增发股份，PE、VC优先于其他股东认购增发的股份-12 .优先清算权 公司进行清算时一投资人有权优先于其他股东分配剩余财产6 前述A公司的PE、； VC机构就要求,若自M的优先清偿权因任何原因无法实际履行的，有权要求A公司大股东以现金补偿差价此外, A公司被并购，且并购前的公司股东直接或间接持有并购后公司的袤决权普计少于50%;或者，公司全部或超过其最近一期畿审计净资产的5。%被转让给第 .三方.这两种情况都被视为A公司清算,解散或结束莺业。上述三种1优先号二均是将PE、VC所享有的

10、权利放在了公司大股东之前b 目的是为了让PE, VC的利益得到可靠的保障g 13.莪同售股权公司原股东向第三方出售其股权时，PE、VC以同等条件根据其与原股东 的股权比例同该第三方出售其股权,否则原股东不得向该第三方出售其股此条款除了限制了公司原股东的自由?也为PE、VC增加了一条退出路径。14强卖权投资方在其卖出其持有公司的股权时要求原股东一同卖出股权.强卖权尤其需要警惕很有可能导致公司大股东的控股权旁落他人15一票否决权投赞方鬟求在公司股东会或董事会对特定决议事项享有一票否决权这一权利只能在有限责任公司中实施,公司法第43条规定，棉限责任公司的股东会会议由股东按照出资比例杼使表决权，公司章

11、程另有规定 的除外而对于股份有限公司则要求股东所持每一股份有一表决权a也就 是洞股同极，16 .管理层对赌 在某一对皤目标达不到时由投资方涨得被投公司的多数席位,增加其对公 司经莺管理的控制权617.回购承诺公司在约定期间若建反约定相美内容投赛方要求公司回购股份年 股份回购公式 大股东支付的股粉收购就顶式投资方认购公司股份的总投资金糠投资方 已获得的现金补偿）必1 +投资天数Z365* 10%,投资方已实际取得的公司分回购约定要注意的有两方面.一是回购主体的选择6 最高法在海富投资索中确立的PE投资对赌原则：对赌条款涉及回购安排 的，约定由被投公司承担回购义务的对赌条款应被认定为无效，但约定由

12、 被投公司原股东承担回购义务的对赌条款应被认定为有效.另外费即使约定由原股东进行回购，也应基于公平原则对回购所依据的收1 益率进行合理约定，否则对赠条款的法律效力亦会受到影响。二是回购意味着PE- VC的投资基本上是无风险的投费机构不仅有之前业箍承偌的保底，还有【I购机制，稳赚不赔a上述深圳PE、VC领域律师表示J餐种只享受权利、利益？有固定回报，但不 承担风险的行为?从法律性质上可以认定为是一种借贷助理T最高人民法院关于审理联管合同纠纷案件者干何题的解答第4条第二项企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资,但不参加共同经营.也不承担联营的风险责任，不论盈号均按期收回本息，或者按期收取固定利耦的，是明为联营一实为借贷，违反了有关金融法规一应当确认合同无 效.除本金可以