医疗事故0809法律援助制度问题与种类0806

1、医疗事故法律援助制度问题与种类法律援助，是指在国家法律援助机构的指导和协调下，律师、公证员等法律服务人员为某些经济困难或特殊案件的当事人提供免费或减费的法律帮助，以保障他们的合法权益得以实现的一项法律制度。这项制度实际上是法律扶贫、扶弱、扶残，是实现法律面前人人平等的重要保障措施。我国民事诉讼法、刑事诉讼法和律师法对法律援助均作了规定。法律援助制度问题中国法律援助制度的概况1994年初中国司法部首次公开提出建立中国司法法律援助制度的设想，并陆续在北京、上海、广州、青岛 等城市开始了法律援助制度的试点。1996年1月，司法部有关领导在全国司法厅 （局）长会议上再次提出将建立有中国特色法律援助制度

2、作为1996年全国司法行政工作的重点。同年3月，司法部批准成立国家法律援助中心筹备组，以推动全国法律援助试点工作的迅速开展。1996年3月颁布的刑事诉讼法和同年5月颁布的律师法，正式规定了法律援助的有关内容。同年6月司法部发出了关于迅速建立法律援助机构开展法律援助工作的通知，随后着手组织有关人员制定法律援 助条例（草稿，以总结、规范各地已开展的法律援助工作。1997年4月，司法部与最高人民法院联合下发关于开展刑事法律援助工作的通知。同年5月2日中国法律援助基金会成立暨司法部法律援助中心揭牌仪式在人民大会堂举行。同月司法部下发了关于开展法律援助工作的通知，11月又下发了关于开展公证法律援助工作的

3、通知。上述几个规范性文件的下发，大大推动了刑事诉讼法和律师法中规定的法律援助的贯彻、落实。1999年初，司法部法律援助中心草拟了法律援助法（示范法草案），旨在供立法机关参考并推动各地的法律援助工作。同年3月，九届全国人大二次会议上，部分人大代表提出议案，要求制定中华人民共和国法律援助法， 司法部就此作出答复： 已将它正式列入司法行政法制工作五年规划，并将积极与国务院法制办公室和全国人大法工委进行协商，争取早日解决法律援助的立法问题。（以下1999年4月2日，司法部与最高人民法院联合发布了关于民事法律援助工作若干问题的联合通知 简称联合迈知）。至此，在中国，法律援助已迈入法制化轨道。与机构设置相

4、对应， 从中央到地方形成了四级架构的中国法律援助机构体系。截至2000年5月31日，据司法统计，全国已有 29个省、16个省级市、285个地（市）级地方、1152个县（区）级地方先后成立了法律援助中心， 其他地方的法律援助中心也在筹建之中，全国的法律援助专职人员已超过4000名。据介绍，1996年以来，全国各级法律援助机构组织律师、公证员、基层法律服务工作者共办理法律援助案件32.8万事件，接待咨询298万多件。2000年1-5月办理法律援助案件（不含公证法律援助事项）共62310件。特 别值得一提的是，各级法律援助机构组织办理了大量的刑事法律援助案件，对保证法院指定刑事辩护的落实，保障刑事被

5、告人的法定诉讼权利，发挥了积极的作用。同时，一大批经济困难的妇女、儿童、残疾人。老年人、下 岗职工因得到法律援助而维护了自己的权益，几年来受援对象达40万人注1.六年来的实践表明，法律援助在完善司法机制、维护司法人权、促进司法公正、推动社会保障法律体系的形成等方面发挥了重要作用。关于刑事法律援助，律师法第41条只规定了公民在刑事诉讼中可以按照国家规定获得法律援助。而刑事诉讼法规定比较详细、具体。例如，刑事诉讼法第 34条第1款规定： 公诉人出庭的公诉案件，被告人 因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的，人民法院可以指定承担法律援助义务的律师为其提供辩护。”第2款又规定： 被告人是盲、聋、哑或者

6、未成年人而没有委托辩护人的，人民法院应当指定承担法律援助义务的律 师为其提供辩护。”第3款还规定： 被告人可能判处死刑而没有委托辩护人的，人民法院应当指定承担法律援助 义务的律师为其提供辩护。”上述三款均是刑事法律援助的内容。它充分表明：其一，法律援助适用案件的范围是公诉人出庭的公诉案件，而不是自诉案件或附带民事诉讼案件。其二，接受法律援助的主体有三种：因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的；盲、聋、哑或者未成年人而没有委托辩护人的；可能被判处死刑而没有委托辩护人的。其三，实施法律援助的主体是承担法律援助义务的律师而非其他公民。其四，实施法律援助的方式是由人民法院指定，包括可以”指定和 应当”

7、指定。其五，法律援助的内容是律师提供辩护，出庭辩护，而非一般的法律咨询、法律帮助。民事法律援助的内容，分别规定在律师法和有关的司法解释中。律师法第41条规定：公民在赡养。 工伤请求国家赔偿和请求依法发给抚恤金等方面需要获得律师帮助，但是无力支付律师费用的，可以按照国家规定获得法律援助。” 1999年 4月2日的联合通知规定： 为切实贯彻 公民在法律面前一律平等 勺宪法原 则，保障公民获得平等的法律帮助，根据有关法律援助的法律法规和人民法院诉讼收费办法的规定，现就民 事法律援助工作的有关问题通知如下：一、公民在赡养费、抚养费、抚育费、劳动报酬、工伤等方面提起民事诉讼，符合下列条件的，可到有管辖

8、权的人民法院所在地的法律援助机构申请法律援助：1有充分理由证明为保障自己合法权益需要法律帮助；2.本人及家庭经济状况符合当地政府部门规定的公民经济困难标准。请求发给抚恤金和请求国家赔偿的案件参照前款规定办理。”上述规定包括如下几个内容：其一，适用的范围，包括公民在赡养费、抚养费、抚育费、劳动报酬、 工伤等方面提起的民事诉讼以及请求发给抚恤金和请求国家赔偿的案件。其二，获得法律援助的案件是：有充分理由证明为保障自己合法权益需要法律帮助或者本人及其它经济状况符合当地政府部门规定的公民经济困难标 准。其三，受援人先向法律援助机构提出申请，经审查决定同意后，再向人民法院提出申请的。联合通知还 规定，经

9、审查，符合法律援助条件的受害人可以缓、减、免交诉讼费并规定了具体程序（第2-7条）。中国法律援助的主体，主要是律师，其次是公证处的公证员和乡（镇）法律事务所（司法所）的基层法律工作者。提供法律援助的形式主要有：1解答法律咨询和代拟法律文书；2.参与刑事辩护和刑事代理，参与刑事附带民事诉讼和代理；3.参与民事诉讼和行政诉讼 (为公民)代理;4.提供非诉讼法律事务代理；5作公证证明；6其他形式的 法律服务。此外，人民法院还以提供法律援助的方式，对符合法定条件的当事人级、减、免收诉讼费。法律援助资金的来源有三种：1政府财政拨款；2.法律援助基金，即接受国内社会各界和国外、境外各界的赞助和捐助;3.专

10、项提取，即从律师管理费或者公证管理费中适当提取。法律援助基金，由法律援助机构的办公室统一管理收、支。目前，中国律师承担法律援助的义务主要有：1.法律援助机构的公设律师专门从事法律援助工作；2.规定律师每年完成一定数量的法律援助工作量;3律师事务所向当事人减免收费，同时给承办律师一定补偿；4.律师每年向法律援助机构缴纳一定数量法律援助基金；5.律师在法律援助中心轮流值班，提供法律咨询；6.人民法院指定律师无偿为被告人辩护。鉴于中国法律援助处在初建阶段，虽然律师法、刑事诉讼法和有关法规对法律援助的主体、对象、 范围、形式、资金来源等作了规定，但是都很原则，很不具体，实践中操作起来困难，执行起来五花

11、八门。经过 五年的实践，总结经验和教训，各地在实施法律援助中，初步摸索出相当好的经验。为了规范法律援助，笔者认 为，从目前开始，有必要由国家司法部与财政部、最高人民法院等机关联合立法机关，尽快制定出中华人民共 和国法律援助法。其内容主要包括：1.总则；2.法律援助的对象；3.法律援助的范围；4.法律援助的形式；5法律援助的资金来源及管理；6.法律援助的程序；7.法律援助的组织机构；8.法律援助人员的权利与义务 ；9.法律责任；10.附则，法律援助的概念、性质和特点关于 法律援助”的名称，英文为“Legal Aid，”中文译名不尽一致，有的译成法律扶助”有的译成 法律救助”，有的译成 法律援助”

12、其中以 法律援助”的译法较为普遍。如何界定和理解法律援助 ？中外法学界、律师界的专家、教授、学者观点不一。在国外，关于法律援助的概念，从受援者方面看，有广、狭二义之分。广义的法律援助概念，是指律师无偿 为经济困难的民事诉讼当事人提供法律咨询等和为刑事诉讼中的被告人提供辩护等帮助。例如，有的称法律扶助(Legal aid),指法律上对诉讼案件中的伸张正义和维护权利的困难者予以扶助的社会制度。”诉讼案件包括民事和刑事案件注2(P.884)。又如，依据牛津法律词典中关于法律援助规则词条规定来看，法律援助是指 律师从公共基金中提取费用并对无力负担诉讼的民事当事人和刑事被告人提供法律帮助注3(P.285

13、)。狭义的法律援助，是指律师对无力支付律师费用的被告人以无偿或少收费为其提供刑事辩护的帮助行为。例如，有的学者称：英国和美国都有法律援助制度。援助是作为一项福利措施，由国家支付费用。刑事被告人可以在受审前或审理中向有关法院申请法律援助。法院审查后认为申请人收入低，确实无支付律师费用的能力资助被告人全部或部分律师费用。被告人申请法律援助获准后，可以选择任何律师为其辩护。”注4(P.34O)又如，英国简明不列颠百科全书称：法律援助是指在免费或收费很少的情况下，对需要专业性法律帮助的穷人所给予的帮助。”为何出现上述广、狭二义法律援助概念的界定？笔者认为，究其原因，狭义的法律援助概念是基于法律援助初期

14、的慈善模式，即由私人、宗教组织等支付律师费用，律师无偿为贫穷社会阶层(具有英国穷人法特征”的穷人提供刑事辩护所作的界定。而广义的法律援助，是基于保障人权的社会化，使所有 公民均享有刑事、民事法律援助的基础上所作的界定。在国内，对法律援助概念的界定，也有广、狭二义之分。经笔者综合分类，广、狭二义界定分两种:第一，以法律援助主体的不同划分。 广义的法律援助，包括律师、公证员、基层法律工作者提供的法律援助。 例如，司法部关于开展法律援助工作的通知称：法律援助，是指在国家设立的法律援助机构的指导和协调下，律师、公证员、基层法律工作者等法律服务人员为经济困难或特殊案件的当事人给予减免收费提供法律帮助 的

15、一项法律制度。”注6狭义的仅指由律师提供的法律援助。例如，有的学者认为，法律援助，是指当事人确 TOC o 1-5 h z 需律师的法律服务，却又无力支付律师费用，由国家负责为其提供法律帮助的制度。”第二，从受援者得到援助费用的渠道不同划分。狭义的法律援助，是指律师无偿或者少收律师费而提供的法律援助。例如，有学者称：法律援助，是指公民在法律规定的法律事务方面需要获得律师帮助但无力支付律师费用时，由律师按照国家规定承担该项帮助义务，向该公民提供的法律服务。”广义的法律援助，是指律师无偿地为当事人提供法律帮助和人民法院以缓收、减收或者免收诉讼费用的方式提供的法律援助。例如，有的学者认为，法律援助，

16、是指对需要专业性法律帮助、而又无力承担诉讼费用以及无力支付律师费用的公民予以援助，以维护其合法权益的法律保障制度。”上述观点，均有合理之处，但是也有不符合我国有关法律规定和国情的地方。笔者认为，上述从援助主体方面划分的广义观点是符合我国 律师法、刑事诉讼法和司法部发布的关于开展公证法律援助工作的通知 以及司法部、全国妇联关于保障妇女合法权益做好妇女法律援助工作的通知（其中援助主体有律师事务所、公证处、基层法律服务所-笔者注）规定的。而狭义的则不然。上述从受援者得到援助费用的渠道不同划分的广义 上法律援助概念，是符合我国法律、法规（律师法、刑事诉讼法和最高法院、司法部联合发布的关于民事法律援助工

17、作若干问题的联合通知）规定的，而狭义的法律援助概念则有失片面。此外，有的学者对法律援助的主体界定也欠全面。例如，法律援助是国家以制度化、法律化的形式，为贫者、弱者和残疾者提供法律帮助。换句话说，为经济上贫穷、智能上低下、生理上残缺而需要法律帮助的人，提 供免费或者减少收费的法律服务，以实现法律赋予公民的平等权利。”笔者认为，在此概念中，受援主体明显遗漏了刑事诉讼法第34条第3款规定的 被告人可能被判处死刑而没有委托辩护人”的人。还有的学者在受援者得到费用援助方面，明显遗漏了即不支付，或者少支付律师费的 这种主要渠道。例如，认为：法律援助制度是指国家为了保证法律赋予公民的权利，在司法实践中切实得

18、以实现，对于那些因经济困难而无力支付各项诉讼费用的公民，无偿提供各种法律上的帮助，以真正实现法律面前人人平等的一项法律制度。”众所周知。诉讼费是人民法院依照最高人民法院规定的人民法院收费办法）收取办理民事、经济案件的费用,且按标的或者案件类型向当事人收取的费用。而律师费是律师依照司法部和财政部联合发布的（律师办案收费办法）向当事人收取的费用。二者性质明显不同。而该学者在概念中只提各项诉讼费用”，显然不能包括律师费用。（二）法律援助的性质在学界，关于法律援助的性质，众说纷坛，莫衷一是。择其要者有：1法律援助的性质是 一种慈善的行为。”即法律援助的性质具有慈善性。2法律援助是一种社会保障制度。”即

19、法律援助的性质具有社会保障性。3法律援助是 是受法律保护并以国家强制力为后盾的一种特殊义务行为。”法律援助的性质是政府行为。”关于法律援助的性质”，首先，它是一种法律制度，是社会法制发展到一定阶段的必然产物。其次,它是公民的一种政治权利。第三，法律援助是一种国家责任”。从理论上讲法律援助是国家行为，法律援助所涉及的相关法律都是代表国家对受援人的援助。”从法律援助行为属性角度，法律援助是以政府为主导、政府和社会相结合的一种法律救济行为。”即法律援助具有法律救助的性质。笔者认为，上述观点是以不同的标准来界定法律援助性质的，均有一定的道理。例如，第一种观点，把法律援助界定为是慈善性质的行为，是从法律

20、援助最初由私人律师（在英国）只出于人道和慈善之心，向受审判的穷人被告人无偿提供辩护帮助来界定的。这在当时是正确的，但在现在来看，已不合 时宜。第二种观点把法律援助性质界定为社会保障性质的行为，是以保障受援人能得到社会帮助为标准界定的。笔者认为，从客观上讲，这没有错。但与社会保险制度、老人享有退休金等同属于社会保障制度相比，不具特色， 因此，不足取。第三种观点，把法律援助性质界定为一种特殊义务行为”，并将特殊”称为以法律保护并以国家强制力为后盾”，这与侦查、审查起诉、审判也是有这种特殊”性有何区别？故此种观点也不能成立。第四种和第六种观点认为， 法律援助具有政府行为的性质或者国家行为性质。 笔者

21、认为，从法律援助由私人 律师出于慈善之心无偿为穷人被告人提供刑事辩护发展到主要由政府拨款支付带护费用来讲， 这两种观点所言确 是事实，但是，这决不是法律援助的性质，它只表明，是一种责任。政治权利”，与所揭第五种观点所说的三点内容，根本未揭示法律援助的性质。不仅如此，其中第二点所言 示法律援助的性质简直风马牛不相及。第七种观点认为法律援助的性质,具有法律救助性。笔者认为，此种观点比较妥当,但救助中未包括可缓收、帮助”之意。在帮减收或免收诉讼费用。大凡援助，包括资助、救助、扶助、协助、救济等在内的行为，均有助”行为中，有的只是用资金帮助，如资助；有的是用行为帮助，加救助遇难者（落水之人）和协助（帮

22、助完成某项工作或仔务）；亦有的是既用资金帮助又用行为帮助，如扶助（扶贫）、协助、救济等。要揭示法律援助，就应当以上述这些帮助行为为参照，找出相异之处。同时，就援助而言，有军事援助、经济援助、舆论援助、技术援助等等。欲揭示法律援助的性质，也必须 以它们为参照，找出不同之点。将法律援助与上述那些帮助”及其他援助行为相比较，笔者认为，其不同之处在于，是采用法律行为帮助。由此可见，法律援助的性质仍应是法律之助。详言之，是援助人或者人民法院不向受 援人收费或者少收费而从法律方面给其提供帮助以维护其合法权益的行为。它包含三层含义：（1）援助人是无偿地提供法律知识，提出法律意见 ；（2）法院缓收、少收或免收

23、诉讼费用（2000 年7月12日最高人民法院关于对经济有困难的当事人予以司法救助的规定中规定对具有11种情形之一的，当事人可以免、减或者缓交诉讼费）；（3）受援人得到的是合法权益受到保护和不受非法剥夺或侵犯。在前述各种观点中，有些学者认为，法律援助的性质是政府行为，也有的认为是国家行为。当然，从政府或 国家拨款建立法律援助基金来看，确实是国家行为。但是，国家行为不仅仅指法律援助，例如国家拨专款资助贫 困山区及其县、市，拨救灾款援助灾区人民这不都是政府行为或者国家行为吗？可见，认为法律援助的性质是政府行为或者国家行为，与上述无异，故不应将其界定为法律援助的性质。再者，有的律师在向受援人提供法律帮

24、 助时不向受援人收费或少收费，也不向法律援助基金组织（机构）收费，这些行为与政府或者国家无关，怎么能在 TOC o 1-5 h z 界定法律援助性质时称其为国家”行为呢？或称其只有政府或国家行为的性质呢？（三）法律援助的特点一般而言，特点是指人或者事物具有独特的地方。具体到法律援助而言，其特点应当是指它具有独特的内容。至于法律援助有何特点，学界有不同观点：有的学者认为，法律援助有三个特点：国家性”即国家是法律援助的主体 （国家设立专门机构，专门拨款资助，以尽国家之义务和责任）。福利性”即减、免受援人的费用，以满足其行使界定的权利。3专业性”即法律援助主要是通过律师、公证员、基层法律工作者依照法

25、定程序为受援人提供法律帮助注18（P.21-32）。还有的学者认为，法律援助的三个特点应是：国家行为性”即国家划拨巨资并以国家和政府的名义组织领导，以法律确定的形式确立并组织专门的法 律援助机构和人员具体实施。社会公益性”即法律援助体现了国家为符合法定条件的受援人通过减免服务费用为其提供法律服务，既 让其与其他公民一样能享受到法定权利，也不增加经济负担。司法救济性”即在诉讼案件，特别是刑事案件中，法律援助人员为处于不利（劣势）地位的犯罪嫌疑人、被告人通过提供法律帮助这种救助形式，帮助其行使法定权利，以维护司法公正注17（P.366）。通过对上述各种观点的分析、研究，笔者认为，法律援助的特点包括

26、：1国家、社会承担援助资金的公助性从法律援助的资金来源方面讲， 世界各国都是由国家划拨专款支付， 或者由社会集资，极少数由律师机构捐 资。前面已述，中国法律援助资金，主要由政府从财政中拨款。此外，还有法律援助基金（接受国内外各界的赞助和捐助资金构成）和专项提取（从律师管理费或者公证管理费中适当提取 ）。这些资金具有公助性质。2受援人享受法律援助的无偿性和优惠性虽然接受援助的公民得到了切实有效的法律帮助，但是，他们无需承担任何与此相关的义务，如无需交纳服务费用，或付出其劳动等，而这笔费用由政府支付。在中国亦如此。除此之外，在中国，对经济困难的民事当事 人，人民法院还用减、免诉讼费的办法，为他们顺

27、利参加诉讼提供有利条件，以维护其合法权益。这也是一种法 律援助的形式。上述这两种形式，既充分体现了接受援助的无偿性，也体现了参加诉讼的优惠性。3律师、公证员等提供帮助的法律专业性提供法律援助的人员， 无论是律师还是公证员或者是其他人员，服务的前提是他们熟知法律，有丰富的办案或解答咨询、代写文书等经验，其职责是：在诉讼中为受援人提供法律咨询、为他们进行辩护（与对方辩论）。撰写法律文书等；在非诉讼活动中，为受援人解答法律问题、代写法律意见书等。除此之外，在中国还包括公证员 为受援人提供法律公证帮助和基层法律服务人员为受援人提供法律服务等。所有这些，都是其他人员甚至是国家 高级知识分子，如工程技术人

28、员、主治医生、作家、哲学家等都做不到的。这就充分体现了律师、公证员等人员 提供帮助的法律专业性。法律援助的理论基础法律援助需要各方面的基础， 如法学理论、资金来源、法律制度、律师制度以及法制社会环境等。限于篇幅，在这里只探讨诸多基础中的法学理论基础。所谓法律援助的法学理论基础，是指确立和形成法律援助的理由和根据，即法律援助存在的根基。现略述如下：（一）权利保障之需求从法律援助发展的历史来看，在资本主义国家，由于经济收入贫、富悬殊。使得富人在诉讼中，特别是在刑 事诉讼中能请到知识丰富、辩论技巧高超的律师为他们进行辩护，因而在控、辩双方的对抗中，其权利能够得到 保障。而穷人由于无钱请律师帮助，更请不到高级的律师，很多权利得不到保护，使法律面前人人平等成为一句 空话。在这种情况下，出于人道主义，极少数主持正义的律师机构派出自己的律师免费为一些