经济学09国贸金融合同法02课件

1、第二讲 合同的订立合同订立的方式 13条：“当事人订立合同，采取要约、承诺方式。” 合同订立：动态过程 合同成立：静态结果 “契”订立合同信赖义务合同成立合同生效. 缔约过失责任第二讲 合同的订立要约要约是希望和他人订立合同的意思表示。要约的构成要件：1.要约是由特定人作出的意思表示2.向希望缔结合同的相对人发出新：悬赏广告共同性要约 面向不特定的人合同法解释（二）第3条规定：“悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的，人民法院依法予以支持。第二讲 合同的订立3.内容具体确定 准确 完备 要约不具体，得到承诺，合同是否成立？第六十一条 合同生效后 当

2、事人就质量 价款或者报酬 履行地点等内容没有约定或者约定不明确的 可以协议补充 。不能达成补充协议的 按照合同有关条款或者交易习惯确定。 第六十二条 当事人就有关合同内容约定不明确 依照本法第六十一条的规定仍不能确定的 适用下列规定 一 质量要求不明确的 二 价款或者报酬不明确的 三 履行地点不明确 四 履行期限不明确的 五 履行方式不明确的 按照有利于实现合同目的的方式履行 第二讲 合同的订立4.必须具有缔结合同的目的第二讲 合同的订立顾客：这个裙子多少钱？（要约邀请）老板娘：妹子，你愿意出多少钱？（同上）顾客：180块，行不行？（要约）老板娘：哪有这样的价，我进（货）都进 不到，700块，

3、不买算了。（新要约）顾客走几步。老板娘：回来，回来，今天还没开张呢你开个价，给个面子开个张。（邀请要约）顾客：到底多少钱卖？说卖价！（邀请要约）老板娘：最少600块，跳楼价。（要约）顾客：最多200。（新要约）老板娘：不能少于500。（新要约）老板娘：380，少一分都不卖了，杀头价（新要约）顾客：行，成交。（承诺） 合同内同以最后一个要约为准 last shot最 后一枪规则第二讲 合同的订立注意：1.要约邀请与要约 要约邀请又称要约引诱，是希望他人向自己发出要约的意思表示。 15条：寄送的价目表、拍卖公告、招股说明书、招标公告、商业广告等为要约邀请。 要约通常具备一个合同的主要内容，有拘束力

4、 要约邀请不需要具备合同的主要内同 要约不能包含保留条款：如“需经我方确认方生效”第二讲 合同的订立例题：甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号汽车，每辆价格15万元，广告有效期10天。乙公司于该则广告发布后第5天自带汇票去甲公司买车，但此时车已全部售完，无货可供。下列哪一选项是正确的？A甲构成违约 B甲应承担缔约过失责任C甲应承担侵权责任 D甲不应承担民事责任第二讲 合同的订立2.要约：英美法中称为“发盘” offer 又称为发盘，发价，报价，报盘发盘 递盘 要约邀请发盘 询盘要约邀请实盘：名称 数量 价格 包装 交货 付款 要约 虚盘：邀请发盘 要约邀请 意思表示不清楚 合同要件不齐

5、全 带有一些保留条件第二讲 合同的订立-Without engagement. 不负任何责任. -subject to prior sale 有权先售 -All quotations are subject to our final confirmation unless otherwise stated. 所作报价,除特别注明外,须经我方确认后方能生效. -Our offer is subject to approval of export licence. 出口许可证准许签证,我方报价才有效.第二讲 合同的订立3.商品房的销售广告和宣传资料的性质 商品房的销售广告和宣传资料原则上为要约邀请

6、。 符合如下三个条件的，视为要约，其内容即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，商品房开发企业出售的房屋违反商品房的销售广告和宣传资料中的承诺的，应当承担违约责任：广告和宣传资料说明和允诺的对象是商品房 “开发规划范围内”的房屋及相关设施；所作的说明和允诺“具体确定”；该说明和允诺对商品房买卖“合同的订立”以及房屋“价格的确定”有重大影响。第二讲 合同的订立例：喜好网球和游泳的赵某从宏大公司购买某小区商品房一套，交房时发现购房时宏大公司售楼部所展示的该小区模型中的网球场和游泳池并不存在。经查，该小区设计中并无网球场和游泳池。下列哪些选项是正确的？ A赵某有权要求退房（欺诈，是可撤销合同）

7、 B赵某如要求退房，有权请求宏大公司承担缔约过错责任 （违反诚信）C赵某如要求退房，有权请求宏大公司双倍返还购房款 D赵某如不要求退房，有权请求宏大公司承担违约责任第二讲 合同的订立要约的效力 要约的法律效力，又称要约的拘束力，是指要约的生效及对要约人、受要约人的拘束力。它包含如下内容：第二讲 合同的订立1、要约生效的时间：到达主义 要约的送达方式 到达时间的确定 采取直接送达方式发出要约的 记载要约的文件交给受要约人时即为到达 采用普通邮寄送达的 受要约人收到要约文件或者要约送达到受要约人信箱的时间为到达时间 采用数据电文形式发出要约的 数据电文进入收件人指定特定系统的时间或者在未指定接收信

8、息的系统情况下数据电文进入收件人的任何系统的首次时间作为要约的到达时间 第二讲 合同的订立2、要约对要约人的拘束力要约对要约人的拘束力，是指要约一经生效，要约人即受到要约的拘束，不得撤回、随意撤销或对要约加以限制、变更和扩张。 3、要约对受约人的拘束力受约人在要约生效时即取得作出承诺的权利。在强制缔约的情况下，承诺也是一种法定义务。第二讲 合同的订立4、要约的存续期间 要约的存续期间，是指要约发生法律效力的期间，亦即受约人得以承诺的期间，简称为承诺期间。它分为以下两类： A.规定了存续期间。要约人在要约中定有存续期间，受约人须在此期间内承诺，才对要约人有拘束力。 B. 未规定存续期间。要约未定

9、有存续期间，在对话人之间，只有受约人立即承诺才对要约人有拘束力；在非对话人间，依通常情形下能够受到承诺所需的合理期间即为承诺期间。第二讲 合同的订立要约的撤回和撤销 合同法第18条和第19条。1、要约的撤回要约的撤回：要约生效之前，要约人使要约不发生法律效力的行为。2、要约的撤销：要约人在要约生效以后，将该项要约取消，使要约的法律效力归于消灭的意思表示。第二讲 合同的订立撤回：到达受要约人之前或同时到达撤销：要约生效之后，承诺作出之前第二讲 合同的订立例：乙公司向甲公司发出要约，旋即又发出一份“要约作废”的函件。甲公司的董事长助理收到乙公司“要约作废”的函件后，忘了交给董事长。第三天甲公司董事

10、长发函给乙公司，提出只要将交货日期推迟两个星期，其他条件都可接受。后甲、乙公司未能缔约，双方缔约没能成功的原因是什么？ A要约已被撤回 B要约已被撤销 C甲公司对要约作了实质性改变 D甲公司承诺超过了有效期间 第二讲 合同的订立3.不可撤销的要约 第十九条有下列情形之一的，要约不得撤销：（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。 通说认为，如果受要约人因此遭受信赖利益损失，要约人应承担缔约过失责任。可见，所谓“不可撤销”并非真的不能撤销，而只是可能为撤销付出代价。 司法考试则观点对立：放弃撤销权第二讲 合同

11、的订立要约的失效第二十条有下列情形之一的，要约失效：（一）拒绝要约的通知到达要约人；（二）要约人依法撤销要约；（三）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（四）受要约人对要约的内容作出实质性变更。第三十条承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。第二讲 合同的订立承诺承诺是受要约人同意要约的意思表示。一经承诺，合同即告成立。第二讲 合同的订立承诺的构成要件： 1.承诺由受要约人向要约人作出。 2.承诺应当以通知方式作出，除交易习惯或要约明

12、确表明可以通过行为作出承诺的除外。 承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。这里所言行为，通常是履行行为，如预付价款，装运货物或在工地上开工等。第二讲 合同的订立3.承诺必须在要约约定的期限内作出。23条：承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。 迟到承诺：一般有效 29条：“受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。”第二讲 合同的订立 逾期承诺：反要约 新要约 28条：“受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受

13、要约人该承诺有效的以外，为新要约。”第二讲 合同的订立4.承诺的内容应当与要约的内容一致。 “镜面规则” 对要约的内容加以扩张、限制或变更，便不构成承诺，而应视为对要约的拒绝而构成“反要约”。有关合同标的、数量、质量、价格或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议的方法等变更，构成对要约的实质性变更(合同法第30条)。 承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准(第31条)。第二讲 合同的订立例：乙接到甲发出的电报，电报称：“现有100吨白糖，每吨售价2000元，如有意购买，请于

14、6月1日前到我厂提货。” 1、乙给甲回了一封电报，称：我厂同意按你厂提出的条件购买白糖，并将于5月30日到你厂提货。乙给甲发出的电报是否属于承诺？ 2、乙给甲回了一封电报，称：我厂同意按你厂提出的条件购买白糖，并将于6月3日到你厂提货。乙给甲发出的电报是否属于承诺？ 3、乙给甲回了一封电报，称：我厂将于5月30日到你厂提货，按每吨售价1800元购买白糖。乙给甲发出的电报是否属于承诺？第二讲 合同的订立承诺的效力 1、生效时间：到达主义 例外：承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效(合同法第26条第1款)。 2、合同成立： 例外： 实践合同 ：合同自交付标的物时成立；

15、要式合同 ：在以登记、公证、签证、审批为成立要件的要式合同中，承诺生效虽不决定合同成立的时间，但至少是合同成立的必要因素。第二讲 合同的订立承诺的撤回承诺人阻止承诺发生法律效力的行为。 撤回的通知必须先于或同时与承诺到达要约人，才发生阻止承诺生效的效力。 如果迟于承诺到达要约人，因承诺已经生效，合同往往随之成立，那么不发生承诺撤回的效果。 第二讲 合同的订立承诺的变形 1.强制缔约 当事人一方负有应对方的请求与之订立合同的义务，非有正当理由，对对方提出的要约，不得拒绝承诺。强制缔约仍采用要约承诺的程序，但一方当事人负有必须承诺的义务。 1、邮政、电信、电业、煤气、天然气、自来水、铁路、公共汽车

16、等公用事业单位非有正当理由，不得拒绝用户的缔约请求。 2、出租司机非有正当理由不得拒载。这是保障用户和消费者的日常必需所不可缺法律措施。 3、医院及医生非有正当理由不得拒绝诊疗、检验或调剂处方。这是救死扶伤的医疗道德所必需。第二讲 合同的订立2.交叉要约：合同是否成立？ 争议大 非对话双方同时向对方发出要约。 实质说： 虽然双方都无承诺的形式，但在主观上双方对同一内容已事实上达成合意，应视为合同成立。 合同成立的时间，以在后要约到达相对人时为准。 形式说： 客观上达成合意，但当事人主观尚未意识到这种合意的存在，双方都可以撤销要约，合同有不成立的可能，因此交叉要约不应视为合同成立。 刑：共同犯罪

17、 第二讲 合同的订立例：刘某系个体户，经营日常百货。1999年11月，刘某决定改行，想要处理库存存货。商某得知后，前去看货，但当时未与刘某达成协议，而是告诉刘某说其在与妻子商量后再与刘某联系。 商某与妻子商议后，在1999年11月15日向刘某发函称：如果所有货物按批发价出售，我们就买，并要求刘某在5日内回话。恰在此时，刘某也在11月15日向商某去信称：“所有货物按批发价处理，你是否购买?请于15日内答复。” 11月18日刘某收到了商某的信后，认为已与商某成交，遂拒绝了其他客户。而商某在11月18日收到刘某的信后，听说百货生意现在比较难做，心生悔意，不再想购买刘某的货物，于是商某在11月22日向

18、刘某发出一封电报，表示不买这批货物了。刘某获电，十分气愤，诉诸法院，要求维护双方已达成的交易。第二讲 合同的订立 法院判决： 根据合同法第13条的规定，合同的成立应当经过要约人的要约与承诺人的承诺。虽然在本案中，双方就同一宗百货按批发价购销的生意同时相互致函，且函的内容一致，但这只是双方当事人同时相互发出内容相同的要约（交叉要约），不能以此认为合同当然成立，合同的成立仍然应当经过受要约人商某的承诺。 在这种交叉要约的情形下，双方都享有撤回要约、撤销要约或者拒绝承诺的权利。本案中，商某在收到刘某要约的有效期内明确表示拒绝承诺，同时自己的要约由于刘某未作出承诺而失效，因此双方的要约都已失效，不再具

19、有法律约束力。第二讲 合同的订立3.意思实现 依照习惯或事件性质，承诺无须通知，在相当时期内出现可被认为系承诺的事实时，合同视为成立。（1）依事件的性质，承诺无须通知的情形。例如，正在营业的自动售货机，现物要约（2）依习惯，承诺无须通知的情形。例如，旅客向旅店预定房间，依价目表向书店订书，向酒店订酒席。 （3）依要约人于要约中预先声明，承诺无须通知的情形。例如，甲向乙紧急购物，嘱乙即刻发货。第二讲 合同的订立例1：现物要约 甲杂志社寄A书给乙，为现物要约。乙以为该书系其子所购，拆开阅读。试问甲与乙是否成立买卖合同？第二讲 合同的订立 现物要约： 未经订购而邮寄或投递商品，称为现物要约。通常投寄

20、人都会单方为相对人设定一个期间，逾期不作拒绝表示或不予退还即被视为双方间达成契约而购买投寄之商品。 现物要约： 要约的形式 对方同意则承诺，合同成立 对方拒绝？ 承诺人不负有作出承诺的义务 现物要约是有瑕疵的要约，不是要约邀请。第二讲 合同的订立 现物要约之后果？ 接受：承诺 不接受： 拒绝承诺 不承担义务 现物的处理？ 标准不一第二讲 合同的订立例2：甲于10月1日打电报给商业上素有来往的瓷器制造商乙：“以10万元订购日前鉴定的A瓶，到外地参展，甚急，即寄来我处。”问：（1）乙于10月2日交丙运送后，获知有人愿出高价购买该瓶，即派人中途取回。甲查知此事，向乙请求交付A瓶，有无根据？（2）设A

21、瓶于运送途中因意外车祸灭失，乙能否向甲请求支付价金？第二讲 合同的订立1.以买卖合同成立为前提，甲方对乙有请求权。合同成立： 甲的要约有预先声明，无需乙做承诺通知 乙把货交给丙是有做出承诺事实的行为。 有承诺事实即成立合同。2.乙有权请求甲支付价金。 依合同法第141条规定，未约定交付地点的，出卖人将标的物交付给第一承运人时为交付。 依合同法第142条风险负担规则，未约定风险负担者，交付后风险归买受人承担。第二讲 合同的订立几种特殊的合同订立方式 广告普通广告在性质上为要约邀请，对方当事人即使回应也属于要约，在这一阶段，尚无合同的订立。 商品广告在下列情况视为要约，对方的同意为承诺，合同成立：

22、1.广告中注明是要约的2.广告符合要约的要件（15条第2款）3.广告含有一经承诺即受约束的意图 第二讲 合同的订立 悬赏广告： 所谓悬赏广告，是指以广告的方式公开表示对于完成一定行为之人，给予报酬的意思表示。 属于要约。（合同法解释二第3条） 完成悬赏广告指定行为则属于承诺，合同成立。 可以撤回，一般不能撤销。 第二讲 合同的订立常见的悬赏广告： 1.个人寻人、寻物启事：如在失物招领栏或以其他有效启事形式，承诺如有人送还其遗失物、找回其走失亲属，即给予酬金若干等； 2.政府、企业提供奖金:对为诸如扫黄打非活动提供重要线索的人员给予奖赏；提供新闻线索。 3.公安部门通过张贴协查通告：承诺对于为缉

23、拿在逃犯罪嫌疑人、罪犯或其他侦查活动提供有效线索的有功人员，给予奖励。 4.企业提供奖金：征集企业名、商号、广告词、商标名与商标图案、技术难题解决方案，指出产品缺陷、服务不足之处，以及个人提供奖金，征集姓名、笔名、艺名、签字字体，提供建筑装璜设计方案、贵重财物购买配置方案等。第二讲 合同的订立优等悬赏广告（英best reward，德ausschreibung） 是悬赏广告的一种，指在应募期间内，就完成广告指定行为的数人之中，评定最优者给予报酬。与普通悬赏广告不同，优等悬赏广告的应募人完成广告指定行为后，尚未取得向广告人请求酬金的请求权。 “优等空缺”：如广告对评定结果保有全部解 释权，可以空

24、缺；否则推定获奖。第二讲 合同的订立注意：1.完成悬赏广告的行为人：行为能力放宽 2.偶然完成悬赏广告的行为人：通说认为适用悬赏广告的规定，有索取报酬的权利。3.两个以上的人“先后”完成悬赏广告指定的特定行为时，除悬赏广告另有声明外，仅“最先”完成的人作出了有效的承诺。 第二讲 合同的订立（二）招标、投标 招标投标程序，是由招标人向数人或公众发出招标通知或招标公告，在诸多投标中选择自己最满意的投标人并与之订立合同的方式。 所谓招标，是招标人以招标通知或招标公告的形式，向不特定主体发出的要约邀请。 所谓投标，是投标人（出标人）按照招标人的要求 在规定的期间内向招标人发要约。 必须进行招标的项目：

25、1.大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全项目；2.全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；3.使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目第二讲 合同的订立它分为以下阶段： 招标阶段。招标是招标人采取招标通知或招标公告的形式，向数人或公众发出的投标邀请。无论是向特定的数人发生招标通知，还是向公众发出招标公告，都是公开透明的。 招标通知、招标公告是要约邀请。第二讲 合同的订立 投标阶段。投标是投标人按照招标文件的要求，向招标人提出报价的行为。投标人必须在招标通知或招标通知规定的期限内，到指定的地点索取招标文件，按该文件的规定和要求编制好有关文件、资料、证件，做好参加投标的各

26、项准备工作。投标书制好并密封后按规定的方法、地点、期限投入标箱。投标的法律性质为要约，应具备足以使合同成立的必要条件。 投标文件在招标截止日期之前，可以进行修改。 投标人最后只有一次提出标底的机会。第二讲 合同的订立 开标 招标人在召开的投标人会议上，当众启封标书。 验标是验证标书的效力，对不具备投标者资格的标书、不符合招标文件规定的标书以及超过截止日期送达的标书，招标人可宣布其无效 （废标） 溜标：无符合条件/无竞争力 评标：招标人组成的评标委员会对有效标书进行评审，选择自己满意的投标人，决定其中标。决标（定标）宣布中标人，颁发中标通知书。（承诺：投邮主义）签订合同。中标人在接到中标通知书后

27、，在指定的期间与地点同招标人签订合同书。议标：不属于招投标法 建筑领域 抬标：违法行为第二讲 合同的订立例：原告：某建筑公司；被告：某煤炭公司 1996 年6 月，煤炭公司经批准决定动工兴建某县煤矿安全技术培训中心大楼。6 月8日，煤炭公司委托某县建设工程招标投标领导办公室向建筑公司、某冶金建设公司分公司、某县建筑工程公司、某建筑实业有限公司分公司四家二级以上建筑企业发出工程招标邀请（说明书）。上述四家公司均按招标说明书要求把投标书送达招标单位，同时交纳了投标保证金。 6 月27 日，招标单位主持并邀请投标单位和有关部门共同参加召开了开标会议。会上，原告提出招标单位在会上公布的评标办法与招标说

28、明书相关的部分内容有变动，要更改评标办法有关条款。经评标小组讨论并征求了各投标单位意见后更改了评标办法的部分条款，但原告仍对评标办法中优惠条件即优惠率计分方法等持有异议，认为评分办法不公平，当场提出不能接受评标小组的意见和办法，并声明不参与开标、评标、定标，遂中途退出会场。 评标结果：为某冶金建设公司分公司中标，公证机关对招投标的过程和结果作出公证。开标会后，原告领回投标保证金。第二讲 合同的订立 1996 年8 月12 日，建筑公司向法院提出诉讼，以招标单位煤炭公司违反招标规范性文件的规定，违约招标，极大地损害了其合法权益为理由，请求确认被告煤炭公司的评标、定标行为无效，重新予以评标、定标。

29、 被告煤炭公司答辩称：按照本省建设过程项目施工招投标管理办法及本招标工程招标说明书中的规定，招标单位不参加开标会议或者缺席，投标书作废无效。原告在开标会议中自动弃权，不继续参加开标会议，应视其投标书作废无效。故原告现起诉请求重新定标，可以说没有诉权，不具备起诉的条件。 法院审理：判决驳回原告的诉讼请求。 原告不服一审判决，以工程招标投标在程序上和实体上均不合法，本公司并未表示自动弃权为理由，提出上诉。二审法院经审理认定：原判正确，应予维持。判决驳回上诉，维持原判。第二讲 合同的订立问题：（1）开标会上的评标办法与招标说明书不一致，招标是否有效？（2）招标投标程序是否合法？ 反不正当竞争法15条

30、注意：1.一建公司对评标办法中优惠条件即优惠率计分方法等持有异议，认为评分办法不公平，才当场提出不能接受评标小组的意见和办法，声明不参与开标、评标、定标，遂中途退出会场。而判决理由仅仅依据原告“自动弃权开标，放弃行使自己权利”为理由，判决驳回其诉讼请求。这一理由是不充分的。法院应当进一步审查评分办法是否公平。2.如果招标文件不能保证投标人之间公平公正公开的竞争，就应当宣布招标无效。（转变成经济法的问题），一般在递交标书以前对招标过程提出异议成功的可能性比较大。第二讲 合同的订立（三）拍卖 拍卖是以公开竞价的方式，将特定物品或者财产权利转让给竞买人的买卖方式。 第二讲 合同的订立 拍卖当事人包括

31、拍卖人、委托人、竞买人和买受人。拍卖人：依照拍卖法、公司法设立的从事拍卖活动的企业法人。委托人：委托拍卖人拍卖特定物品或者权利 的人。竞买人：参加竞购拍卖标的的人买受人：以最高价购得拍卖标的的竞买人。第二讲 合同的订立按照我国拍卖法的规定，拍卖要经过以下程序： 1. 委托人与拍卖人签订委托拍卖合同； 2. 拍卖人于拍卖日7日前发布拍卖公告，并在拍卖前展示拍卖标的，提供参看拍卖标的的条件及有关资料。拍卖标的的展示时间不得少于2日。 拍卖公告在法律性质上属于要约邀请。 3. 竞买。它是以应价的方式向拍卖人作出应买的意思表示，其法律性质属于要约。众多竞买人彼此互不隐瞒情况，以公开方式应价，形成竞争。

32、第二讲 合同的订立例：拍卖物低价公告失误，是否影响拍卖 合同成立？原告：康某；被告：某拍卖公司 1995 年12 月13 日，某市基层人民法院委托被告拍卖一批涉讼物品，其中包括编号为A2 的方巾60 包（每包200 打），A2 拍卖物品的底价确定为47520 元，但委托拍卖合同中未约定A2 拍卖品的保留价。同月19 日，被告在报纸上发布拍卖公告，原告知悉后于同月27日赶到被告住所地参加竞拍。由于被告工作人员的失误，被告发给竞买人的拍卖物清单上将A2 拍卖品的起叫总价(底价)误印为47520 元。拍卖会竞买须知规定拍卖采用估低价形式进行。原告拿到清单后，曾两次向被告工作人员提出底价是否弄错了，被

33、告工作人员未予重视，其拍卖师仍以47520 作为起叫价进行拍卖。原告以起叫价47520 元竞得A2拍卖品。定槌成交后，被告发给了原告成交凭证，原告随即交付了价款和佣金共计500元。当日下午，原告按照规定去被告处签订成交确认书和提货，被告以底价弄错为理由拒绝签订成交确认书和交货，双方发生纠纷。 原告即向法院提起诉讼，请求法院判令该拍卖公司立即如数将货物交付于我，对其迟延交货给我造成的损失可不予追究。” 第二讲 合同的订立 被告拍卖公司答辩称：“原告竞得我公司拍卖的A2 号拍卖品，其底价为人民币47520元。由于我公司工作人员的失误，误将底价47520 打印成47520 元。请求法院撤销该拍卖行为

34、，我公司愿向原告道歉并作适当补偿。” 一审认定：被告对拍卖品的起叫价(底价)发生了重大误解，被告请求法院撤销对该拍卖品的拍卖行为，应予准许。判决撤销该拍卖行为，被告返还原告交付的价款和佣金，并赔偿原告经济损失。原告康某不服，提起上诉。 二审法院经审理认定：一审判决认定事实属实。被上诉人拍卖公司主张对底价误解，缺乏依据。判决撤销一审判决，被上诉人应将该拍卖品移交上诉人康某。 问题： （1）被告拍卖公司在二审答辩称：双方未签署成交确认书，拍卖行为无效。这一主张是否成立？ （2）对于涉案拍卖行为是否属于民法上的重大误解行为，一审法院和二审法院作出了截然相反的判决，在法律上究竟应如何认识该拍卖行为第二

35、讲 合同的订立（四）招股说明书 ：股份公司 募集设立 要约邀请（五）商店明码标价商品 我国：要约 （共同性要约） 第二讲 合同的订立合同成立的时间25条：承诺生效时合同成立。1、当事人采用口头形式订立合同的，承诺生效之时为合同成立之时（第25 条）。2、法律、行政法规规定或者当事人约定采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或盖章时为合同成立的时间（第32 条）；3、当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。（第33 条）承诺变形中：1、承诺意思实现情况下，意思实现时为合同成立的时间。2、交错要约场合，第二个要约到达之时为合同成立之时。

36、第二讲 合同的订立合同成立的地点34条：承诺生效地点为合同成立地点。具体按以下规则确定：1、以对话方式缔约时，承诺的地点为合同成立的地点。2、以非对话方式缔约时，即当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或盖章地点为合同成立的地点。（合同法第35 条）签字或盖章不在同一地点的，应以最后签字或盖章的地点为合同成立的地点3、采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同订立的地点。4、但当事人另有约定的，按照其约定。（第34 条第2 款）第二讲 合同的订立合同的形式 第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用

37、书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。 基本原则：以不要式为原则，以要式为例外第二讲 合同的订立1、口头形式：当事人只用语言为意思表示订立的合同 当面交谈、电话联系是口头形式最典型的体现。采用口头形式订立合同，简单便捷，成本低廉，时间节约，是当事人在日常生活中经常采用的形式。但口头形式的合同缺乏证据效力，对当事人恪守承诺，自觉履约的要求过高。一般即时清结的合同和标的价金较少的合同宜采用口头形式。第二讲 合同的订立2、书面形式： A.合同法11条：“书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电传、传真、电子数据和电子邮件）； B. 书面合同的范围：哪些合同必须采

38、用书面形式？ 商业借贷 融资租赁 建设工程 技术开发和转让 C.36条：法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 37条：采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。第二讲 合同的订立 3.推定形式 当事人并不直接用书面或者口头方式进行意思表示，而是通过实施某种行为来进行意思表示。比如，当街设立的自动售货机，消费者只须自动投币，就会形成买卖合同；还有在房屋租赁期届满以后，如果承租人继续交付租金，出租人也继续接受租金，不提终止合同的要求，从他们的行为可以推断房屋租

39、赁合同依然存在。第二讲 合同的订立 4.默示形式 当事人不作任何明确的意思表示，一般由法律的规定来确认当事人这种不作为的法律意义。比如，合同法规定，在试用买卖合同中，试用人在试用期届满以后如果对是否购买标的物不作任何意思表示，则视为购买。第二讲 合同的订立合同的内容 12条：合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。 仅供参考第二讲 合同的订立1.必备条款 一个合同成立必须具备的条款 不同种类的合同

40、，必备条款不同 担保法第15条：保证合同应当包括以下内容：（一）被保证的主债权种类、数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）保证的方式；（四）保证担保的范围；（五）保证的期间；（六）双方认为需要约定的其他事项。 买卖合同： 标的物 数量 一般合同： 标的物 数量 价款2.一般条款： 不影响合同成立的条款第二讲 合同的订立注意：合同中没有12条规定的条款怎么处理？ 61条：合同生效后 当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第二讲 合同的订立 62条 当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第61条的

41、规定仍不能确定的，适用下列规定：1. 质量：按照国家、行业标准履行；没有国家、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行；2. 价款：按照订立合同时履行地的市场价格履行；3. 地点：给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行；4. 期限：债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但要有必要的准备时间。5. 履行方式：按照有利于实现合同目的的方式履行。6. 履行费用的负担：由履行义务一方负担。 第二讲 合同的订立3.格式条款 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。 合同主要内容有格

42、式条款构成的合同，成为格式合同，也称标准合同。 现代社会实践中，格式合同占90%以上，比如劳动合同、保险合同都是典型的格式合同。第二讲 合同的订立 格式条款的适用 39条：“采用格式条款订立合同，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确立当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的请求，对该条款予以说明。”第二讲 合同的订立 格式条款的解释 41条:对格式条款的理解发生争议的,应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的,应当采用非格式条款。 一家洗衣店的洗衣单明确写着：“顾客与

43、本店所洗的衣物，如有毁损，本店以三倍偿还。”一顾客以其价值3000元的毛大衣被损坏为由提起索赔时，商家援引该格式条款赔偿三倍洗衣费300元。第二讲 合同的订立 格式条款的无效情形 40条、53条：合同中的下列免责条款无效： （一）造成对方人身伤害的； （二）因故意或者重大过失造成对方财产损失 （三）提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的“工伤概不负责”；“货物出门，概不退换”；第二讲 合同的订立缔约过失责任 一、先合同义务 所谓先合同义务，是自缔约人双方为签订合同而互相接触磋商开始逐渐产生的注意义务。协作义务，即共同尽力促成合同缔结的义务，为他方提供必要的便利，不能滥用自

44、己的优势地位。告知义务，包括使用方法、履行能力、财产状况等等保护义务，即双方当事人负有相互保护对方人身财产安全的义务保密义务，即不向外界泄露或擅自使用因缔约而知晓的对方的商业秘密。第二讲 合同的订立案例1原告：漳绥石油公司被告：漳浦县丝钉厂案由：租赁合同纠纷 被告自1974年建成投产以来对周边环境造成污染并逐年加重,当地居民上访有关部门后漳浦县环保局于1996年4月8号做出复函要求被告对生产废水进行处理做到达标排放。1996年4月19日被告在未对废水进行任何处理的情况下，将该厂厂房、土地、机器设备等出租给原告进行同样的经营，并签订租赁合同，但未将业已存在严重污染并未彻底有效防治，以及环保局要求

45、整治的情况告知原告。合同签订后原告依约支付被告风险保证金50万元、租金16万元，1996年5月3日被告将厂房移交原告，原告投入生产铁丝。到同年年底因当地居民出阻止而被迫停产，1997年1月该厂被列为停产并转移企业。 同年6月14日原告要求终止合同并返还押金、租金及经济损失。被告拒绝，经多次协商无果，原告于11月27日诉至法院，称：被告隐瞒实情与本公司签订合同，至我方投入生产不久便停产并蒙受损失，请求确认合同无效，判令被告返还押金、租金66万元并赔偿我方损失。第二讲 合同的订立 法院经过审理认为:被告订约时依法负有告知原告有关该厂存在严重污染和未进行彻底整治的义务，被告没有如实告诉这一重要事实，

46、违反诚信原则，已经构成缔约过失责任，因此双方所订立的合同属无效自始不发生效力。被告因合同所得利益应该返还原告，原告实际占用该厂房设备进行生产期间应比照租金支付占有费用。原告未在订立合同前对环境污染及其他事项进行调查了解和做出可行性生产论证，亦有一定过失责任，故双方因无效合同所造成的损失应各自承担责任。 最后双方在法院主持下进行调解，并自愿达成如下协议：双方同意解除财产租赁合同，原告将厂房、土地、设备移交被告，被告愿意承担2年零2个半月租金344500元，扣除后被告退还原告风险保证金315500元；双方同意放弃其他诉讼请求。第二讲 合同的订立案例2 2005年1月20日上午9时，张某到X市中心一

47、大型超市准备购物。由于当时是雨后初晴，天气寒冷，加上超市刚刚开门，其门前台阶上尚有一层冰未清理，当张某刚跨上该台阶，即摔倒在地。超市保安随即将不能动弹的张某送至附近的医院，并通知了张某的家人。张某经医院诊断为胫腓骨骨折，住院治疗15日，出院后休息3个月，花去医疗费2500元。事后，张某向超市索赔，超市以张某未进入超市营业厅购物，双方之间并未形成买卖合同关系，其没有义务承担顾客在营业厅外的安全责任为由拒赔。2005年10月8日，张某向法院提起诉讼，要求超市赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费等合计人民币7321元。 第二讲 合同的订立 法院经审理后认为，张某为购物而前往超市，其目的是与超市订立买卖

48、合同。张某的行为属于要约行为，在此过程中受伤，超市应承担缔约过失责任。张某在上台阶时，未仔细观察，导致事故的发生，其自身也有一定责任。据此，法院判定超市赔偿张某各项损失合计五千元。 【评析】本案尽管张某尚未进入超市营业大厅，没有进行购物消费，但张某前往超市的目的是为购物，其行为是一种欲与超市订立买卖合同的要约行为。因此，张某应认定为缔约一方的当事人，其为此而受伤应按照合同法有关缔约过失责任的规定处理。 第二讲 合同的订立案例3 原告：陈某某。 被告：中国农业银行徐州某县支行。 2001年10月15日下午三时许，陈某某因生意需要向上海客户汇款购买钢材，从某信用社提取存款60万元及家中现金20万元

49、共80万元到农行某县支行办理汇款业务。陈某某将现金80万元放在被告的营业柜台窗口外，当时营业大厅内还有其他顾客正在办理业务，陈某某向营业员言明此款是汇往上海的，营业员以此笔业务数额太大，需找主任帮助一起办理为由让其等待。原告随行人员纪某在将钱箱送出后即去了洗手间，回来后在营业大厅内闲逛。在等待期间，陈某某遭到抢夺，共抢走现金20万元。后虽经公安机关全力侦破，追回赃款10.34万元，但仍有9.66万元无法追回。陈某某以被告农行某县支行没有尽到安全保障义务为由起诉至一审法院，要求被告赔偿其损失9.66万元并承担本案诉讼费。第二讲 合同的订立 法院审理后认为：原告陈某某到被告农行某县支行的营业大厅办

50、理汇款业务，准备与被告建立了金融服务合同关系，被告应为原告提供安全的交易环境，保障原告的人身和财产安全。但在原告被抢时，被告营业大厅的监控设备既不能正常运转，也没有保安巡视人员，没有任何应对突发性事件的措施，其营业人员缺乏职业上的警觉，没有将钱款及时收入柜台内，而是让原告等待。对原告的财产，被告未尽到安全保障义务，虽然该行还尚未接纳陈某某的钱款，陈某某即遭到了抢夺，但是农行某县支行此时也已违背了诚实信用原则，违反了先合同义务，应对陈某某承担缔约过失责任。原告在到达被告的营业大厅后，将巨额现款放在柜台上，而不要求服务人员立即将其收入柜台内，思想麻痹，放松警惕，其随行人员也未全力履行保护义务，对所造成的损失，原告也应承担相应的责任。遂判决：被告中国农业银行某县支行赔偿原告陈某9.66万元损失