论新_合同法_价值取向

1、-. z.社会科学 !年第 (期,-./01-234-.5 24-6/467法律研究论新合同法的价值取向 !康莉莹 $华东交通大学经济管理学院， %&% 法的价值取向即法律追求的目标，不同法的价值取向不一样，有的追求秩序，有的追求人权、自由、正义，有的追求效益.我国新合同法的价值取向是追求经济效率和社会正义。合同法所追求的经济效率和社会正义的价值取向，充分体现在其具体条文规定中，现就一些主要体现合同法价值取向的法律规定略作论析。一、关于诚实信用原则我国合同法确立诚实信用原则，其目的旨在要求民事主体在民事活动中维持双方的利益平衡，以及当事人利益与社会利益的平衡。同时，诚实原则要求民事主体在从事民

2、事活动时，应诚实守信，以善意的方式履行其义务，不得滥用权利及规避法律或合同规定的义务。具体来说，诚信原则具有如下容和功能： &、确定诚实守信，以善意方式行使权利和履行义务等行为规则。具体表现在： $&这一原则要求当事人必须具有诚实、守信、善意的心理状况。 $!当事人在从事交易活动时，应当忠于事实真相，不得欺骗他人，损人利己。 $%当事人应依善意的方式行使权利和履行义务，不得规避法律和合同规定。 !、诚信原则要求平衡当事人之间的各种利益冲突和矛盾。平等主体之间的交易关系，都是各个交易主体因追求各不相同的经济利益而产生的，而各方当事人之间的利益常常会发生各种冲突或矛盾，这就需要借助诚信原则来加以平

3、衡。诚信原则不仅要平衡当事人之间的利益，而且要求平衡当事人的利益与社会利益之间的冲突与矛盾，即要求当事人在从事民事活动中，要充分尊重他人和社会的利益，不得滥用权利，损害国家、集体和第三人的利益。 %、解释法律和合同的作用。诚信原则要求在法律与合同缺乏规定或规定不明确时，司法审判人员应依据诚信、公平的观念，准确解释法律和合同。确定行为规则、平衡利益的冲突，为解释法律和合同确定准则，是诚实信用原则所具有的三项基本的功能。这些功能都是因为诚信原则体现了伦理道德的观念或社会正义的现实要求，也充分实现了合同法的价值取向。二、关于合同义务的扩合同法第 (!条规定了前合同义务，即合同还没有成立当事人就有义务

4、；第 )条规定了附随义务，即在合同关系存在期间当事人没有在合同中明文约定的义务；第 *!条规定了后合同义务，即合同关系已经消灭当事人!#还有义务。这三个条文，在理论上称之为合同义务的扩。也就是说，在合同的订立、履行、变更、解除及终止的各个阶段，合同当事人都应当严格依据诚信原则行使权利和履行义务。 &、合同订立阶段。在合同订立阶段，尽管合同尚未成立，但当事人之间已具有订约上的联系，依据诚实信用原则，负有如下附随义务： $&忠实的义务。即当事人一方应如实向对方述商品的瑕疵、质量情况，同时应如实向对方述如财产状况、履行能力等重要情事。不得作虚伪述。 $!诚实信用，不得欺诈他人。 $%相互照顾和协力的

5、义务。即任何一方都不得滥用经济上的优势地位和其他手段牟取不正当利益，并致他人损害。当事人一方不履行合同前义务而给另一方造成信赖利益的损失，应当承担缔约过失责任。 !、合同订立后至履行前。在合同订立以后，尚未履行以前，当事人双方都应当依据诚实信用原则，严守诺言，认真做好各种履约准备。如果一方在履约前因经营不善造成严重亏损，或者存在着其他法定情况，另一方可以依据法律的规定，暂时终止合同的履行，并要求对方提供履行担保。但不得借故终止合同履行，否则，应负损害赔偿责任。 %、合同的履行。在合同的履行过程中，一方面要求当事人除了应履行法律和合同规定的义务以外，还应履行依诚信原则所产生的各种附随义务。这些附

6、随义务主要包括：相互协作和照顾的义务、瑕疵告知的义务、使用方法的告知义务、重要情事的告知义务、忠实的义务等。另一方面，在法律和合同规定的义务容不明确或欠缺规定的情况下，当事人应依据诚信原则履行义务。 (、合同的变更和解除。合同订立以后，因不可归责于双方的原因而发生情事变更，致使合同存在的基础发生动摇或丧失，且导致当事人利益的严重失衡，应允许当事人变更和解除合同。 +、合同终止以后。合同关系终止以后，尽管双方当事人不再承担合同义务，但亦应依据诚信原则承担*些必要的附随义务。合同法之所以规定合同义务的扩，主要是为了把本来按照过去的法律和理论，应该由侵权法解决的损害赔偿问题纳入了合同法，更加方便了受

7、害人，对受害人的保护更加完善。其最终目的也即维护了经济效率和社会正义，体现了合同法的价值取向。 三、对格式合同的规制格式合同，也称标准合同，是指合同条款由当事人一方预先拟定，对方只能表示全部同意或者不同意的合同。这种合同的特征是处于垄断地位的一方当事人事先决定了合同的容，在订立合同时，对方不能与之讨价还价改变合同的容。比如买飞机票、买保险、旅游等，都不允许当事人双方自由约定。既然格式合同是处于垄断地位的一方当事人单方面决定的，它的弊端在于提供商品或服务的一方在拟定合同条款时，经常利用其优越的经济地位，制订有利于己、而不利于消费者的条款。可见，格式合同在一定程度上制造了利益的不平衡，严重损害了社

8、会正义。针对这种形式上自由，但实质上不平等的格式合同，合同法从第 $#条到第 %&条规定了一些特殊制度对其进行规制，防止格式合同对广大消费者进行损害，以维护广大消费者的经济效益和社会正义。具体包括以下容： &、规定格式合同的使用人在决定合同容时应遵循诚实信用、公平原则，否则就构成了显失公平，对方当事人依法可以要求变更、撤销。 !、规定格式合同的使用人负有提示义务。即对格式合同中的免责条款、加重对方义务的条款，使用人必须提示对方，否则该条款不发生效力。 $、直接规定*些格式合同条款无效。例如，在格式合同中免除故意或者重大过失伤害责任的条款无效；提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主

9、要权利的条款无效。 %、对格式合同*个条款的理解有争议时的处理。根据合同法第 %&条规定，对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。这些规定充分体现合同法对消费者以及经济上的其他弱者的特殊保护，也体现合同法对企业的合同自由进行的*种限制，限制其滥用合同自由，以维护实质上的正义和公平。四、无过错责任的归责原则无过错责任又称严格责任，是指违约发生以后，确定违约当事人的责任，应主要考虑违约的结果是否因违约方的行为造成，而不考虑违约方的主观故意和过失。也即违约方不履行合同义务

10、，不管其主观上是否有过错均应承担违约责任。无过错责任以违约方的违约行为与违约后果之间的因果关系为要件。从举证方法来看，只要能够证明*一违约后果是违约方不履行合同或不完全履行合同的行为引起，即可要求违约方承担责任。而过错责任中的过错是一种主观的心理活动，是违约方实施违约行为时的心理状态，且这种心理状态作为局外人是无法考查的。显然，过错责任妨碍受害方的举证，因此，也就不利于追究违约方的责任。而无过错责任原则，只要求受害方就违约行为与违约结果的因果关系举证。而因果关系是客观的，就很容易举证。这是无过错责任原则优于过错责任之所在。我国合同法参考了国际的发展趋势及联合国国际货物销售合同公约的经验，确立严

11、格责任原则，其宗旨就在于合理补偿非违约方的损失，保护非违约方的利益，同时，有利于及时解决合同纠纷，而不至于因非违约方无法证明违约方的过错而使案件得不到解决。五、对我国社会转轨时期的特殊问题规定了对策目前，我国社会正处在向市场经济转轨时期，合同法充分考虑到我国在这一时期所面临的特殊问题，规定了特别的法律对策。比如对三角债，合同法规定了代位权制度；对欠债不还的赖帐行为，合同法规定了撤销权制度。尤其是合同法针对目前我国建设工程市场造成对老百姓人身财产安全严重损害的 豆腐渣”工程等问题，作出了特别周全、细致的规定，充分体现了合同法用法律手段维护社会正义的价值取向。合同法对建设工程合同所作的具体规定包括

12、： &、规定招标投标的原则。合同法第 !&条规定，建设工程的招标投标活动，应依法公开、公平、公正地进行。严格的招标投标可以确保技术水平高的有合理的资质的承包人公平竞争，从而保障工程造价各方面的优惠，真正是既维护社会正义又有利于经济效率。 !、对发包人和承包人进行法律限制。合同法第 !条规定发包人不得将一个工程分解和分包；承包人禁止将工程转包或者分包。同时还规定建设工程的主体结构必须由承包人自己完成。这样有利于加大发包人与承包人的工程责任，确保建设工程的质量，并杜绝工程建设中的红包、回扣等行贿、受贿行为。 $、建设工程推行监理制度。监理人是指取得监理资格证书，具有法人资格的监理公司、监理事务所和兼承监理业务的工程设计、科学研究及工程建设咨询的单位。实行了监理制度的工程建设，监理人在施工现场可以对偷工减料、粗制滥造等行为随时提出纠正，对拒不纠正的施工方在工程验收时监理人可以不签字，因而，施工方的费用、报酬就得不到或下一期的工程款就不可能再拨给。对工程建设实行如此严格的依法监督，足以保障有技术的施工方严格施工，确保工程质量。 %、