中英离婚后扶养制度比较分析

1、论文发表专家一 CU国学术发表网 中英离婚后扶养制度比较摘要：离婚后扶养制度有助于真正实现离婚自由，保障离婚后 困难一方的利益，促进社会和谐。英国在离婚后的扶养方面的立法 独有特色，我国离婚后的扶养制度应当借鉴英国立法及实践的经 验，对扶养请求权的主体、扶养请求权的行使条件、变更终止抚养 费等具体制度做出规定。关键词：离婚扶养；经济帮助；扶养费中图分类号：d9文献标识码：a文章编号：1672-3198（2011）16-0094-021离婚后的扶养概述1.1 “离婚后的扶养”概念所谓“离婚后的扶养”，是指夫妻一方在离婚后将陷入经济困难 而他方又有能力提供援助之情况下，后者对前者所承担的救助义 务

2、。英国真正意义上的离婚后的扶养制度起源于教会法，1973年婚 姻诉讼法做了法律制度上的规定，经过1984年的修订，1996年 的家庭法做了进一步的补充规定，最终形成了英国离婚后的扶 养制度。我国婚姻法中与之相类似的主要是经济帮助制度。根据婚姻法 第42条规定，我国的经济帮助制度与所谓的“离婚后的扶养”制论文发表专家一 CU国学术发表网 度是有区别的，应该说经济帮助制度包含在离婚后的扶养制度当 中。有学者认为我国现行婚姻法上的经济帮助，只能理解为一种道 义上的责任，并不是夫妻扶养义务的延伸。现行的经济帮助制度从 本质上说就不能有效地保护离婚当事人中弱势一方的利益。1.2离婚后的扶养制度的种类将离

3、婚后的扶养制度以是否承认补偿性的扶养为标准可以分为 救助性的扶养和补偿性的扶养。大多数国家只承认救助性的扶养而 不承认补偿性的扶养，例如我国规定获得扶养费的要件是“一方生 活困难”，并不承认补偿性的扶养。对于补偿性的扶养只有美国部 分州承认，英国也是只承认救济性的扶养。将离婚后的扶养制度以与相关制度之间的关系为标准，可以分为 复合之离婚后的扶养主义和纯粹之离婚后的扶养主义。复合之离婚 后的扶养主义是指离婚后的扶养与损害赔偿、甚至于共同财产或婚 姻财产的分割结合在一起。英国则采取这种立法主义，由于英国没 有离婚救济制度，所有离婚救济的内容，包括损害赔偿财产分割都 划为扶养费的范畴。2中英两国离婚

4、后的扶养制度比较2.1离婚后的扶养制度之请求权（1）扶养请求权主体和条件。英国扶养请求权的主体，是婚姻一方当事人在自己的财产（包括 离婚时所分得的财产）后不能自我扶养，而另一方有扶养能力的当论文发表专家一 CU国学术发表网 事人。我国扶养请求权主体依照婚姻法的规定应为“生活困难 的一方”。（2）请求权行使的时间。在我国，只能在离婚时提出，离婚后不能再提出经济帮助请求。 现实中，当事人生活困难更多的在离婚后才出现，但已经没有权利 提出经济帮助。2.2离婚后的扶养制度之扶养方式（1）扶养费。英国离婚扶养费有定期支付、负有担保的定期支付、一次性支付、 整笔扶养费的分期支付等方式。一次性支付仅限于有足

5、够资金，或 是夫妻双方愿意“完全解除关系”，通过贷款等方式筹集资金的情 况。分期支付一般适用于没有足够资金的情形。我国则无此规定。英国法院根据个案确立了一些方法作出判决，如1/3计算法等。1/3计算法源于wachter诉wachter案，首先计算夫妻双方的总收 入，然后扣除双方各自合理的费用，再将其余额分三份，如果请求 方的个人总收入减去个人适当支出后的余额与夫妻共同财产的三 分之一相当或者超出该份额，则无扶养请求权。如果现有收入不足 夫妻共同财产的三分之一，则有权从另一方请求不足共同财产余额 的三分之一。（2）住房。就离婚的夫妻双方来讲，住房在很大程度上占据了夫妻双方财产论文发表专家一 CU

6、国学术发表网 的重要部分，尽管不是所有的夫妻双方主要财产都是不动产房屋， 但不论是英国还是我国，住房都是普通离婚夫妻最重视的财产之。在英国，离婚的夫妻双方可以就住房的处分达成协议，或者可以 向法院申请判决。法院一般有以下三种判决：立即出售住房并分 割所得收益；将住房转移给一方配偶，另方配偶于该住房内居住； 推迟出售住房。英国法院在判决离婚夫妻的住房财产时，有较大 空间的自由裁量权，对如何处置房屋财产时，主要根据案件事实进 行判断选择。我国对扶养支付方式之住房规定，体现在我国现行婚姻法第 42条以及相关司法解释“婚姻存续期间居住的住房属于一方所有， 另一方以离婚后无住房为由，要求暂住的，经查实可

7、据情予以支 持”。但是我国法律对判决房屋所有权、居住权的情况并没有明确 规定，立法上存在空白。2.3法院判决扶养费应当考虑的因素根据1973年英国婚姻诉讼法，在决定是否根据第23、24、24a 条行使权利时，法院有义务考虑案件的整个情况，应当首先考虑家 庭中未满18周岁的未成年子女的福利；考虑夫妻中任何一方可能 获得的收入，挣钱能力、财产以及其他经济来源；夫妻一方经济需 求、义务和责任；在婚姻破裂之前家庭享有的生活水平；婚姻双方 的年龄和婚姻持续时间；婚姻当事人双方身体上和精神上的残障等论文发表专家一 CU国学术发表网 情况。规定法院判决离婚扶养费考虑的因素有利于当事人得到公正 的扶养费判决，

8、相较之下，我国离婚法并没有规定法院判决离婚扶 养应参照的具体因素以确定扶养费的数额和期限。2.4离婚扶养协议法律鼓励并提倡离婚夫妻订立离婚扶养协议，离婚夫妻自行订立 的协议有助于自动履行，减少诉讼成本。为了保障当事人的利益或 者社会公共利益，法院就夫妻双方达成协议的基础上进行判决能更 好的使当事人之间获得更大的安全和放心。英国对这种自行达成协议称为“生活费协议”，根据协议，离婚 夫妻间具有约束力和执行力，在新情况出现时当事人有权向法院请 求变更协议条款。英国虽然允许也鼓励离婚夫妻自行达成扶养协 议，但是法院仍保持着监督者的角色，当事人并不是绝对自由。我国关于离婚经济帮助协议，“离婚时如一方生活

9、困难给与 适当的帮助。具体办法由双方协议”，我国对当事人自行订立 的合同自由协定的内容做了限定，立法只允许当事人就“具体办法” 做出协议，且协议不得违法法律法规。2.5离婚后扶养费的变更与终止（1）离婚后扶养费的变更。扶养费的变更，又称扶养义务的变更，是指在扶养关系当事人一 方或者双方经济和生活状况发生变化时，当事人双方有请求变更原 扶养费协议或者判决的权利。离婚后扶养费的变更主要基于情事变论文发表专家一 CU国学术发表网 更。根据英国法及相关判例的精神，离婚后抚养费请求变更的实质 要件应当是情事变更，包括双方经济状况、需求、收入能力、子女 利益等方面的变化，要从整体角度考虑。我国婚姻法和司法

10、解释关于扶养费变更的规定完全是从扶养权 利人的角度出发的，对扶养义务人的客观经济情况和主观愿望等并 未加以考虑，仅规定了扶养费的增加，未规定扶养费的减少，因而 对扶养权利人保护过多而对扶养义务人的利益兼顾有失。（2）离婚后扶养费的终止。英国离婚后扶养终止的情况主要有被扶养人再婚、扶养人死亡和 抚养费给付完毕。我国离婚经济帮助制度规定的终止条件有被扶养 人再婚和原定经济帮助执行完毕。但该规定存在不足，在具体内容 上有待补充，如未考虑当事人的死亡等。对于扶养请求权的恢复并 没有规定。3我国的立法缺陷及完善从本文第二部分对中英两国离婚后的扶养制度进行比较不难看 出，英国离婚后的扶养制度不论从制度设计

11、还是内容上都比我国的 经济帮助制度丰富和完善，有必要分析我国扶养立法中的缺陷并根 据笔者对扶养制度的研究和思考提出完善的建议。3.1我国的立法缺陷（1）生活困难的标准界定不够明确。根据最高院司法解释，经论文发表专家一 CU国学术发表网 济困难指无法维持当地基本生活水平和没有住处。由于各个地方均 有最低生活标准，无法以最低生活标准为扶养的请求权人请求的条 件，在实践中就很难获得赔偿，因为毕竟离婚后陷入低于社会最低 生活标准的情况不太常见，这无形之中提高了扶养请求权的门槛。 但是另一方面，由于我国认定生活困难的另一个标准是没有住房， 在司法实践上，即使没有住处的另一方收入很高，根据相关规定也 推定

12、为生活困难，有权请求有房一方扶养，从而容易损害有房一方 的利益。（2）经济帮助采取的主要形式不恰当。根据司法解释的规定， 离婚时以住房作为对生活困难者进行帮助的主要形式，受救助方也 可以在房屋居住权和所有权之间做出选择。在实践中，房屋居住权 存在明显弊端。婚姻破裂往往造成双方的激烈矛盾冲突，无住房一 方即便获得居住权帮助，也往往难以实现该权利。3.2我国的立法完善建议（1）具体规定扶养请求权的主体与条件。通过参考英国离婚后的扶养制度，笔者认为，应当对扶养请求权 的主体进行规定，有权请求抚养的主体范围应包括：年老身残、失 去劳动能力而又无生活来源的；离婚时身患疾病的；离婚时无居所 又需抚育子女的

13、；失业无再就业能力的等。其次，对于扶养请求权 的条件虽然现行立法对生活困难做了规定，但是婚姻双方的经济状 况无法准确掌握，这就要求立法或司法机关出台一个能够切实衡量论文发表专家一 CU国学术发表网 生活困难的具体标准，改善我国现行立法在实践中遇到的不足。（2）明确请求权行使的时间。一方生活困难往往在离婚后一段时间才会出现，笔者建议将行使 扶养请求权时间界定在双方离婚后的一定合理期限内。（3）放宽离婚抚养协议的法定规定，效力优于判决。由于我国对离婚抚养协议采用国家干预主义，对离婚当事人之间 订立的离婚扶养协议中自由订立的范围甚窄，不利于当事人的意思 自治，违背民法意思自治的基本原则，有必要放宽离

14、婚抚养协议中 自由订立内容的范围，在不违背强制条款和公序良俗的框架内最大 承兑的保障当事人的意思。笔者认为要解决这一缺陷，可以将现行 婚姻法第42条进行修改为：离婚时，一方确有困难的，另一 方应从其个人财产中予以适当帮助。具体办法由双方协议，协议不 成的，由人民法院判决。（4）应当规定变更、终止离婚扶养费的法定情形。对于离婚扶养的变更，笔者认为应当参照英国离婚后的扶养制度 中对变更扶养费的情况应遵循情事变更的原则，具体规定为：给 付一方因收入减少、支付能力下降的，可向法院申请减少经济帮助 数额或缩短经济帮助期限；经济帮助受领一方健康状况或生活状 况恶化，可以要求增加经济帮助金额或改变经济帮助方式，也可以 请求延长经济帮助期限；根据情事变更原则应当变更离婚抚养费 的其他情形。论文发表专家、 CU国学术友妻网 对于终止抚养费的情形，笔者认为，可以结合我国现行婚姻法律 制度的规定受领一方有侵害给付一方或其近亲属人身、财产权益 的；经济帮助期间，受领一方再行结婚的；原定经济帮助执行 完毕；在经济帮助期间，受领一方死亡的；在经济帮助期间， 受领一方与