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1、第 PAGE34 页2019年建设工程法规及相关知识目 录 TOC o 1-3 h z u 第一章 建设工程基本法律知识 PAGEREF _Toc490498798 h 3第一节 法律体系及法人制度 PAGEREF _Toc490498799 h 3第二节 代理制度 PAGEREF _Toc490498800 h 4第三节 物权制度 PAGEREF _Toc490498801 h 5第四节 债权制度 PAGEREF _Toc490498802 h 6第四节 知识产权 PAGEREF _Toc490498803 h 7第五节 工程担保 PAGEREF _Toc490498804 h 8第六节 保
2、险制度及法律责任制度 PAGEREF _Toc490498805 h 10第二章 施工许可法律制度 PAGEREF _Toc490498806 h 11第一节 施工许可法律制度及施工企业从业资格制度 PAGEREF _Toc490498807 h 11第二节 建造师注册执业制度 PAGEREF _Toc490498808 h 13第三章 建设工程发承包法律制度 PAGEREF _Toc490498809 h 15第一节 建设工程招投标制度 PAGEREF _Toc490498810 h 15第三节 建设工程承包制度与信用体系管理 PAGEREF _Toc490498811 h 17第四章 建设
3、工程合同与劳动法律制度 PAGEREF _Toc490498812 h 18第一节 建设工程合同制度 PAGEREF _Toc490498813 h 18第二节 劳动合同 PAGEREF _Toc490498814 h 21第三节 买卖合同 PAGEREF _Toc490498815 h 24第五章 环境保护、节能与文物保护法律制度 PAGEREF _Toc490498816 h 25第一节 环境保护 PAGEREF _Toc490498817 h 25第二节 节能规定 PAGEREF _Toc490498818 h 25第三节 文物保护 PAGEREF _Toc490498819 h 26第
4、六章 建设工程安全生产法律制度 PAGEREF _Toc490498820 h 28第一节 安全生产许可证制度及安全责任与培训制度 PAGEREF _Toc490498821 h 28第二节 安全生产责任制 PAGEREF _Toc490498822 h 29第三节 安全生产教育培训及专项施工方案 PAGEREF _Toc490498823 h 30第四节 安全事故及责任 PAGEREF _Toc490498824 h 31第七章 建设工程质量法律制度 PAGEREF _Toc490498825 h 34第八章 建设工程纠纷的法律制度 PAGEREF _Toc490498826 h 38第一节
5、 建设工程纠纷的主要种类与解决途径 PAGEREF _Toc490498827 h 38第二节 仲裁制度 PAGEREF _Toc490498828 h 42第三节 行政许可 PAGEREF _Toc490498829 h 44第一章 建设工程基本法律知识第一节 法律体系及法人制度1、法的形式法的形式制订机关名称规律宪法全国人大宪法法律全国人大及常委会*法行政法规国务院*条例地方法规地方人大*地方*条例自治条例地方人大*地方*条例部门规章国务院各部委*规定、办法、实施细则地方政府规章地方政府*地方*规定、办法、实施细则2、法的冲突纵向:横向:同一机关制定新旧冲突按新的特别的及一般的冲突按特别的
6、新的一般及旧的特别冲突是制定谁裁决不同机关制定地方法规及部门规章冲突国务院认为适合地方法规,国务院裁决国务院认为适合部门规章,提请全国人大常委会裁决A部门规章及B部门规章冲突国务院裁决部门规章及地方政府规章冲突备案:行政法规、地方法规、规章应在公布后30日内备案(1)行政法规全国人大备案(2)省、直辖市 制定的地方法规全国人大、国务院备案 市、自治州制定的地方法规经省人大批准由省人大报全国人大、国务院备案(3)部门规章国务院备案(4)省政府规章省人大、国务院备案 法律名称行政法规地方法规地方法规部门规章地方规章地方规章制定部门国务院省人大市人大国务院各部省政府市政府备案部门全国人大全国人大国务
7、院全国人大国务院国务院国务 院省大人国务院省人大省政府(法规报全国人大及国务院备案,规章报国务院及同级人大备案)3、法律部门宪法国家大事民商法民民 商商国家不介入经济法国家积极介入、主动监管行政法官官 官民社会法保护弱势国家积极介入、主动监管刑法程序法4、设区的市可以自行制定地方法规及规章的事项:城乡建设及管理、环境保护、历史文化保护5、法人具备的条件:依法成立、有必要的财产、有自己的名称、能够独立承担民事责任6、法人资格的取得包括:登记取得成立取得第二节 代理制度【代理的基本概念】代理人在代理权限内,以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为,承担民事责任。1、代理的分类委
8、托代理:因授权而产生(建设工程中的一切代理方式均属于委托代理,招标代理、诉讼代理、采购代理)法定代理:为未成年、精神病而设置的指定代理:为未成年、精神病而设置的2、委托代理可以口头授权,也可以书面授权设立。授权书应当载明代理人的姓名/名称、代理事项、权限及期间,并由委托人签名或盖章;授权不明的,被代理人向第三人承担责任,代理人负连带责任 3、代理的终止:委托代理的终止法定或制定代理的终止代理期间届满或代理事务完成被代理人取得或回复民事行为能力被代理人取消委托或代理人辞去委托被代理人或代理人死亡代理人死亡代理人丧失民事行为能力代理人丧失民事行为能力指定代理的法院或单位取消指定被代理人或代理人是单
9、位是,单位终止其他原因引起的被代理人及代理人监护关系消灭4、转代理;代理人对自己所托的次代理人的行为负民事责任;除非(1)被代理人事前/事后统一(2)情况紧急,为保护被代理人利益而转托的,由被代理人承担责任。要点:被代理人有选择权5、无权代理:没有代理权、超越代理权或代理权终止后的行为,被代理人有选择权6、表见代理:要【无权、有效】,被代理人管理有失误,第三人善意不知情。第三节 物权制度1、物权的种类:所有权、用益物权、担保物权2、不动产物权:土地所有权、建设用地使用权、地役权3、不动产物权,登记生效;动产物权,交付生效所有权对自己的物的权利;占有、使用、收益、处分四项权利用益物权对他人的物的
10、权利;占有、使用、收益权利建设用地使用权、地役权、宅基地使用权、土地承包经营权担保物权对他人的物的优先受偿权抵押权、质权、留置权4、建设用地使用权及物权的效力5、物权侵权及保护第四节 债权制度1、不当得利:损人利己2、无因管理:损己利人(见义勇为)脱落、坠落推定过错责任建筑物所有人、管理人或使用人倒塌无过错责任建设单位及施工单位连带抛掷公平责任可能加害的建筑物使用人第四节 知识产权1、名称主体客体著作权作者、人、国家、组织作品商标权注册的商标*商标专用权的内容只包括财产权,商标设计者的人身权受著作权保护3、知识产权特征:财产权及人身权的双重属性、专有性、地域性、期限性3、知识产权:专利权、商标
11、权、著作权4、专利权是权利人在法定期限内对其发明创造享有的制造、使用、销售的专有权。5、知识产权分类保护对象条件保护期限起点展期著作权文教、艺术、软件作品独创性、可有形复制自然人:作者死后50年单 位:首次发表后50年作品完成日不予展期专利权工业发明、创造新颖性创造性实用性发明20年实用新型、外观设计10年申请日不予展期商标权服务商标、商品商标显著性10年核准注册日可以展期著作权6、专利权申请条件:新颖性、创造性、实用性7、知识产权侵权:第一步:首先应按照权利人的实际损失确定第二部:实际损失难以计算的,按照侵权人非法获利确定第三部:非法获利难以确定的,按该知识产权许可使用费的倍数确定。第四部:
12、以上均不能确定的,法院酌情判决(著作及商标权50万以下,专利权100万以下)还应加上权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。第五节 工程担保1、担保方式:保证、抵押、质押、留置、定金质押:欠A扣B 留置:欠A扣A2、保证方式及责任4、主合同转让、变更对保证责任的影响、(1)被担保的债务加重的,保证人对加重部分不承担责任。(2)被担保的债务人发生变化,必须取得保证人书面同意,否则保证人不再承担责任(3)债权转让导致债权人变更,无须保证人同意,继续在原保证范围内对新债权人承担责任5、担保人及担保物的资格(1)保证人应具有代为清偿能力(但国家机关、公益性事业单位及社会团体,置业只能部门不得为保证人)(
13、2)担保物应具有可处分性(可以买卖=可以担保,不能买卖=不能担保)6、抵押权不动产抵押权登记设立登记时设立动产抵押权合同设立合同生效时设立机动车、船舶、航空器、企业动产的抵押权登记对抗主义合同生效时设立,可以不登记,但未经登记不得对抗善意第三人7、质押;分动产质押及权利质押。不动产只能抵押,不能质押。8、定金合同应该书面约定,自定金交付时生效。定金数额不得超过主合同标的额的20%,否则超过的部分无效。9、有留置权的合同:运输合同、保管合同、加工承揽合同第六节 保险制度及法律责任制度1、民事责任、行政责任、刑罚种类违约责任:双方之间有合同关系侵权责任:双方之间无合同关系2、工程刑事法律责任犯罪主
14、体内容关键词重大责任施工罪人违反安全管理规定违章指挥违章操作强令冒险重大劳动安全事故罪单位安全设施及安全生产条件不符合规定脚手架倒塌塔吊倒塌防护不到位工程重大安全事故罪单位(仅限建设、施工、设计、监理)永久工程(建筑物)出现问题;违反国家规定,降低工程质量标准偷工减料3、建筑工程一切险、安装工程一切险,第三者责任险(财产险;自愿投保)工伤保险(强制要求)例题:保险人对( )的保险费,不得以诉讼方式要求投保的施工单位支付。 A.建筑工程一切险 B.安装工程一切险 C.第三者责任险 D.意外伤害险【答案】 D (保险人对人身保险的保险费不得以诉讼方式要求投保人支付)第二章 施工许可法律制度第一节
15、施工许可法律制度及施工企业从业资格制度1、施工许可证及开工报告2、施工许可证不适用的范围抢险救灾、临时建筑农民自建低层住宅军用房屋建筑、小型工程(面积300或投资小于30万)3、申请施工许可证的条件4、开工报告的审批条件:资金、市场、图纸、现场(1)资金到位情况(2)投资项目市场预测(3)设计图纸是否满足施工要求(4)现场是否满足“三通一平”等4、4、许可证违法责任(1)无证(未取得或规避取证的):建设单位处罚合同额的1%2%,施工单位3万以下罚款(2)欺骗、贿赂取得许可证的:1万3万罚款5、土地的出让及划拨【划拨土地】建设用地规划许可证申请土地规划审查建设工程规划许可证(先领证后拿地)【出让
16、土地】签订土地出让合同 建设用地规划许可证规划审查建设工程规划许可证(先拿地后领证)5、必须进行监理的范围(1)国家重点建设工程(2)大中型公用事业工程(3)成片开发建设的住宅小区工程(4)领国外政府或国际组织贷款、援助资金的工程(5)国家规定必须实施监理的其他工程5、建筑业企业资质分为【施工总承包资质】、【专业承包资质】、【施工劳务资质】6、施工总承包资质序列设【12】个类别,【4个等级】:特级、一级、二级、三级7、专业承包序列设有【36】个类别。8、施工劳务资质不设类别及等级9、资质证书有效期为5年,有效期满前【3个月】,向原资质许可机关提出延续申请。10、资质证书有效期内,企业名称、地址
17、、注册资本、法人发生变更的,应当在工程部门办理变更手续后【1个月】内办理资质证书变更手续。11、被撤回切资质证书的企业,可以在被撤回后【3个月】内,想资质许可机关提出核定低于原等级同类别资质的申请。12、资质的撤回、撤销、吊销、注销撤回合法取得后,不再具备相应资质条件撤销原本不具备相应资质条件,而非法取得吊销合法取得后,因违法而受到吊销处罚注销确保证书失效,办理13、挂靠、转包、违法分包的处罚具备资质条件的(违法分包、转包):0.5%1%,不具备资质条件(挂靠、超越资质、非法取得资质):2%4%第二节 建造师注册执业制度1、不予注册(不符合执业条件);注销注册(丧失执业条件);撤销注册(非法取
18、得注册)2、不予注册的情形3、注销注册(注册证书及执业印章时效)申请人丧失执业条件:(1)聘用单位破产(2)聘用单位被吊销营业执照的(3)聘用单位被吊销或撤回资质证书的(4)及聘用单位解除聘用合同的(5)注册有效期满,未申请延续注册的(6)年龄超过65周岁的(7)死亡或丧失民事行为能力的4、撤销注册:非法取得、非法发放的5、建造师不得同时担任两个及以上建设工程施工的项目负责人,以下情形除外:(1)同一工程相邻分段发包或分期施工的(2)合同约定的工程验收合格的(3)因非承包方原因致使工程停工超过120天(含),经建设单位同意的6、施工单位不得随意更换项目经理,以下情形除外:(1)承包合同依法解除
19、的(2)发包方同意更换的(3)不可抗力等特殊原因必须更换的7、修改注册建造师签字并加盖印章的工程施工管理文件,应征得所在企业同意后,由建造师本人进行修改;本人不能修改的,由企业指定同等资格条件的注册建造师修改,并由其签字并加盖执业印章。8、建造师在施工管理文件上签字并加盖执业印章;分包工程的施工管理文件应当由分包企业建造师签章;分包企业签署质量合格的文件上,必须由总包项目负责人的建造师签章9、转包的项目经理:吊销执业证书、5年不予注册。 挂靠的项目经理:吊销执业证书、5年不予注册;造成重大质量安全事故的,吊销证书,终身不予注册。未办理变更注册而执业的:限期整改,逾期未改的,5000元以下罚款。
20、未取得建造师证而执业的:签署的文件无效、警告、停止违法活动,1万3万罚款。10、有下列情形的,一万元以下罚款,有违法所得的,除以违法所得3倍以下且不超过3万元的罚款(1)不履行建造师义务(2)索贿、受贿、实施商业贿赂。(3)签署虚假等不合格文件(4)允许他人以自己名义执业的(5)涂改、倒卖、出租、出借或其他形式非法转让资格证书及印章的(6)同时受聘两个单位或在两个单位执业的(7)超执业范围及聘用单位业务范围执业的(8)法律、法规禁止的其他行为第三章 建设工程发承包法律制度第一节 建设工程招投标制度1、必须进行招标的项目范围规模总投资3000万总投资3000万1、公用事业、大型基础设施2、全部或
21、部分使用国有资金4、国际组织或外国政府贷款、援助1、施工单项合同200万2、重要设备材料采购合同100万3、勘察、设计、监理合同50万不考虑单项合同金额,勘察、设计、施工、监理全部需要招标2、可以不进行招标的条件2、两阶段招标对技术负责、无法精确拟定技术规格的项目,招标人可以分两阶段进行招标。第一阶段:投标人按照招标公告或者投标邀请书的要求提交不带报价的技术建议,招标人根据技术建议确定技术标准及要求,编制招标文件。(只有招标公告,无招标文件)第二阶段:招标人向在第一阶段提交技术建议的投标人提供招标文件,投标人按照招标文件的要求提交包括最终技术方案及投标报价的投标文件。招标人要求投标人提交投标保
22、证金的,应在第二阶段提出。3、招标程序的时间招标文件发出至投标截止间隔20日招标文件发售5日澄清或修改资格预审文件提交资格预审申请文件截止至少3日前澄清或修改招标文件提交招标文件截止至少15日前中标候选人公示3日签订合同发出中标通知书后的30日内对资格预审文件有异议在提交资格预审文件截止2日前提出对招标文件有异议在提交招标文件截止10日前提出4、需要履行项目审批、核准手续的依法必须进行招标的项目,其招标范围、招标方式、招标组织形式应报项目审批核准部门进行审批、核准4、自行组织招标具备的条件:编制招标文件及组织评标的能力(具有相应的专业人员) 自行招标的应当办理备案。4、评标委员会成员人数为5人
23、以上单数,技术、经济方面专业不少于总数的2/35、招标人不得以不合理的条件限制或排斥潜在投标人,不得对潜在投标人实行歧视待遇。* 国有资金项目应当设定最高投标限价,应当采用工程量清单计价,不得设定最低投标限价。可以编制标底,可作为评标的参考,不得以接近标底作为中标依据,可以接近标底作为加分项。5、可以接受联合体投标的两类工程:【大型】或【结构复杂】6、拒收、否决投标(废标)、要求澄清拒收(当场能发现)否决投标、废标(当场不能发现)逾期送达投标文件没有单位盖章及单位负责人签字未送达指定地点的联合体没有提交投标协议未按规定密封的投标人不符合国家或招标文件规定的资格条件未通过资格预审的同一投标人提交
24、两个以上不同的投标文件或报价,但招标文件要求提交备选的除外报价低于成本或高于最高限价没有对招标文件实质性要求作出响应串标、虚假、行贿等违法行为7、对招标有异议的8、投标保证金投标保证金不得超过招标项目估算价的【2%】,且不得超过【80万】。投标保证金有效期应当及投标有效期一致。实行两阶段招标的,提交投标保证金应当在第二阶段提出。招标人最迟在书面合同签订后【5日内】向中标人及未中标人退还【保证金】及【银行同期存款利息】第三节 建设工程承包制度及信用体系管理1、转包、违法分包及挂靠的处罚额度不同转包、违法分包:责令整改,没收违法所得,处以工程合同价【0.51%】罚款。(2年2次的),责令停业整顿6
25、个月以上,(2年3次的),降低资质等级。情节严重的,吊销资质证书。挂靠:责令整改,没收违法所得,处以工程合同价【24%】罚款。(2年2次的),责令停业整顿6个月以上,(2年3次的),降低资质等级。情节严重的,吊销资质证书。2、诚信行为记录招投标违法行为7日内上网20个工作日内上网不良行为 6个月3年(整改有效可缩短但不得少于3个月)6个月良好 3年第四章 建设工程合同及劳动法律制度第一节 建设工程合同制度1、合同原则:平等、自愿、公平、诚实信用、公序良俗(守法)2、要约及承诺要约:包含交易条件完整充分,无需对方补充,足以使合同成立 要约邀请:需要对方补充,否则不足以使合同成立承诺:不改变不增加
26、不补充任何新的实质性交易条件,否则就是新要约【要约撤回】:撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或及要约同时到达受要约人【要约撤销】:撤销要约的通知应当在要约到达受要约人之后,发出承诺通知之前到达受要约人【不得撤销的要约】:(1)要约人确定了承诺期限或以其他形式明示要约不可撤销 (2)受要约人有理由认为要约是不可撤销的,并已经为履行合同做了准备工作(3)承诺已经发出的招标公告、招标文件要约邀请投标文件要约中标通知书承诺(1)要约到达受要约人是生效,但投标文件并非送达招标文件时生效,而是自投标截止时生效(2)承诺到达要约人是生效,但中标通知书并非送达中标人时生效,而是发出时生效(3)承诺生效时
27、合同成立,但建设工程合同为法律规定应当采用书面形式的合同,而是自双方签订合同书时合同才成立。2、实际竣工日期:【合同对实际竣工日有约定的按约定,有争议的按司法解释】建设工程施工合同(示范文本)规定司法解释情形实际竣工日实际竣工日情形竣工验收合格的提交报告日验收合格日竣工验收合格的发包人收到报告42天未完成竣工验收的提交报告日发包人拖延验收的未经验收,发包人擅自使用的转移占有日转移占有日未经验收,发包人擅自使用的3、实际开工日期:监理人按约定发出的符合法律的开工通知中载明的开工日期。3、合同条款约定不明的处理方式(1)协议补充(2)不能达成协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定(3)交易习惯不
28、能确定的,按合同法其他相关规定执行价款不明的:按照订立时履行地的市场价格期限不明的,债务人及债权人随时都可以履行,但应当给对方必要的准备时间4、工程应付款时间的确定(工程欠款计息起点)第一步:有约定按约定第二步:交工日第三步:提交竣工结算文件日第四部:起诉日5、欠款垫资利息的处理有约定无约定欠款利息按约定(无上限)按贷款利率垫资利息按约定(不能超过银行贷款利率)不予支持6、优先受偿权:购房者(全款或大部分款项)承包商抵押权建筑工程款指承包人为建设工程支付的工作人员报酬、材料款等实际支出,不包括因发包人违约的违约金承包人的优先受偿权期限为【6个月】,自竣工日起,或合同约定的竣工日起计算7、赔偿损
29、失=直接损失+可得利益(间接损失)违约方订立合同时的合理预见范围(只赔意料之中的损失)8、无效合同及效力待定合同7、无效合同的特征:(1)违法性或损害社会公共利益(2)不可履行(3)自订立时起就不具备法律效力8、无效的免责条款:(1)造成对方人身伤害的(2)故意或重大过失造成对方财产损失的9、合同撤销权自当事人知道或应当知道撤销事件之日起【1年】内。10、合同无效的法律后果:合同无效或被撤销后,因该合同取得的财产,应予以返还,不能返还的应折价补偿,有过错的应赔偿对方因此受到的损失,双方都有过错的,应各自承担相应责任(返还财产、折价补偿、赔偿损失)合同无效,无约可违。因此,合同无效的民事责任中不
30、包括“违约金、定金”11、效力待定合同:追认的时效为一个月,一个月内未予以确定,则视为拒绝12、合同的转让:(1)债权转让:应通知债务人(无需同意),未经通知的,债权转让协议本身有效,但对债务人不发生效力 债务转让:应经债权人同意13、撤销权消灭的情形:(1)撤销权的时效自知道之日起一年内可以行使撤销权,超过的,撤销权消灭(2)明确表示或以自己的行为放弃撤销权合同未撤销,自始有效,合同撤销的,自始无效14、合同终止方式(1)债务已经按约定履行 (5)债权人免除债务 (2)合同解除 (6)债权债务归于同一人(3)债务相互抵消 (7)法律规定或当事人约定终止的其他情形(4)债务人依法将标的物提存1
31、5、合同解除:取消交易、退钱退货仅适用于“有效合同”,无效合同、可撤销合同不存在合同解除法定解除:通知到达对方时解除。当事人对通知有异议的,应在3个月内提出,请求法院确认解除合同的效力。协商解除:只要对方同意即可。10、违约责任:法定:继续履行、采取补救措施、赔偿损失、约定:违约金、定金11、违约金的选择9、定金支付不得超过合同额的20%。第二节 劳动合同用工一个月内要签订劳动合同,超过一个月未签订了,应按2倍工资支付。1、无固定期限合同法定情形法律后果应当订立连续工作满10年不签订无固定期限合同的,自应当订立之日起向劳动者支付双倍工资连续订立2次固定期限合同企业改制,连续工作满10年且距退休
32、不足10年视为订立工作1年未签订书面劳动合同2、合同条款应当约定可以约定合同期限试用期工作内容及地点培训工作时间及休息休假保守秘密报酬福利待遇保险补充保险劳动保护、劳动条件及职业危害防护3、合同期及试用期合同期3个月 X 1年1年 X 3年3年 X试用期不超过1个月不超过2个月不超过6个月试用期工资不得低于本单位同岗位最低档工资或者劳动合同约定的工资的80%,并不得低于用人单位所在地的最低工资标准试用期包含在劳动合同期限内。4、集体合同订立后,应报送劳动行政部门审查备案,收到合同文本后15日内无异议,集体合同生效。合同类型生效时间劳动合同双方签字生效集体合同劳动行政部分收到集体合同15日后劳动
33、报酬及劳动条件标准的高低:劳动合同集体合同当地政府规定的最低标准5、劳动合同的解除劳动者辞职预告解除提前30日书面形式通知用人单位。试用期内提前3日通知用人单位无经济补偿随时通知解除未提供劳动保护条件可以主张经济补偿未及时足额支付报酬未缴纳社保单位规章违法损害劳动者利益法律规定的其他情形无通知解除暴力、威胁、限制人身自由可以主张经济补偿违章指挥、强令冒险危机劳动者人身安全6、用人单位辞退劳动者预告解除(劳动者无过错)(支付经济补偿)随时解除(劳动者有过错)(无经济补偿)患病不能从事原工作,也不能从事单位另行安排的工作试用期被证明不符合录用条件不能胜任工作,培训及调岗仍不能胜任严重违反单位规章制
34、度客观情况发生重大变化至合同无法履行,经协商未能就变更合同内容达成协议的严重失职、营私舞弊、给单位利益造成损害及其他单位同时监理劳动关系,拒不改正以欺诈、胁迫手段或趁人之危及单位订立劳动合同被追究刑事责任7、不得解除及优先留用不得解除或经济性裁员(劳动者极度弱势)优先留用(劳动者并不弱势)职业危害作业者未做离岗体 检,或疑似职业病在诊断、观察期长期劳动合同在本单位因工负伤或患上职业病,丧失劳动能力无固定期限劳动合同女职工在孕期、产期、哺乳期家庭无其他就业人员,有需要抚养的老人或未成年人连续工作满15年,且距退休年龄不到5年用人单位在【6个月】内重新招人的,应当通知被裁减的人员,同等条件下优先招
35、用被裁减的人员17、因工致残1级至4级,即丧失劳动能力,保留劳动关系,退出工作岗位,不得终止合同。因工致残5、6级的,即大部分丧失劳动能力,除本人提出外,否则不得终止劳动合同。因工致残7级至10级的,即部分丧失劳动能力,劳动合同期满终止。8、劳动合同经济补偿工作年限,每满1年支付1个月工资。6个月以上按1年计算,不满6个月按半年计算。劳动者工资高于当地年度月平均工资3倍的,按月平均工资3倍计算。(月工资为前12个月的平均工资)经济补偿年限最高不超过12年。用人单位违法解除劳动合同的,赔偿金额为经济补偿标准的2倍。【模拟题】:李某2009年3月上班,2010年5月,单位以李某怀孕不能胜任工作为由
36、将其解雇。当地上年度职工月平均工资为2500元,李某上月工作6000元,前12个月平均工资8500元,则李某可主张()的赔偿金。解析:工作1年2个月,补偿标准为1.5个月,赔偿标准为1.5*2=3个月,前12个月平均工资8500大于(2500*3=7500),所以应按7500元作为补偿标准,赔偿金为7500元*3个月=22500元派遣协议劳动合同9、劳务派遣 劳动者用人单位 (派遣单位)用工单位 劳务派遣只能在临时性、辅助性、替代性工作岗位上实施。(临时性工作指不超过6个月的岗位)被派遣的劳动者享有及用工单位的劳动者同工同酬的权利劳务派遣单位要向劳动行政部门申请行政许可10、加班一般每日加班不
37、得超过1小时;特殊原因每日加班不得超过3小时,但每月不得超过36小时。平时加班,应支付不低于150%的工资报酬;休息日加班,支付不低于200%的工资报酬法定休假日加班,支付不低于300%的工资报酬劳动者的工资,在剔除加班工资、津贴补助、五险一金以后,不得低于单位所在地最低工资标准11、女职工保护【未成年工劳动保护】不得安排矿山井下、有毒有害、第四季体力强度、其他禁忌(16-18岁)12、劳动仲裁劳动纠纷民事纠纷程序先裁后审或裁或审申请及受理无需仲裁协议需要书面仲裁协议管辖法定(单位所在地的仲裁结构)约定仲裁庭组成劳动仲裁委依职权当事人依协议时效知道起1年使用诉讼时效仲裁时效:劳动纠纷,知道1年
38、;报酬纠纷,离职1年第三节 买卖合同1、交付方式现实交付直接交付标的物简易交付标的物在合同订立前已经为买受人占有,合同生效视为完成交付占有改变合同生效后标的物仍由出卖人继续占有,但其所有权已转移给买受人指示交付标的物为第三人合法占有,买受人取得了返还标的物的请求权拟制交付交付标的物的权利凭证(仓单、提单)给买受人2、出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物,除当事人另有约定外,毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。3、自然人之间的借贷(1)可以口头(2)自提供借款时生效(3)没有约定利息或约定不明确,视为不支付利息。(4)约定利息时,不得超过银行贷款利率的4倍4、租赁合同(诺成合同、双务合同
39、、有偿合同)租赁期限不得超过20年,超过20年的,超过部分不效。租赁期限6个月以上的,应当采取书面形式。未采用书面的视为不定期租赁。5、货运合同(诺成合同、有偿、双务合同):以货运行为作为标的。6、融资租赁合同出资方只管钱,其他的一概不管,融资设备出现任何问题均有使用方自行负责第五章 环境保护、节能及文物保护法律制度第一节 环境保护1、施工场界噪音排放限值,昼间70dB,夜间55dB。夜间指22:00次日6:002、施工机械的噪声污染,开工前15日内,由施工单位向工程所在地县级以上地方政府环境保护行政部门申报环境噪声污染防治措施。3、噪声敏感建筑物:医院、学校、机关、科研单位、住宅4、项目环境
40、噪声污染,由建设单位提出环境影响报告书,报环保部门批准,报告书应当有项目所在地的单位及居民意见5、建设项目环境噪声防治设施必须及主体同时设计、同时施工、同时投产使用。6、所有及环境污染有关的的,都由环保部门处理及处罚。只有扬尘由建设行政部门处罚。7、扬尘要求暂时不能开工的建设用地,建设单位对裸露地面进行覆盖。超过3个月的,应当绿化、铺装或遮盖土方阶段,作业区目测扬尘高度小于1.5米。结构、安装、装修阶段,作业区目测扬尘小于0.5米现场非作业区目测无扬尘8、以填埋方式处置危险固体废物不符合国务院环保部门要求的,应当缴纳排污费9、大气污染的法律责任县级以上建设主管部门进行处罚:大气环境受到污染(扬
41、尘)环保局进行处罚的:水污染、噪声污染、光污染、固体污染(除大气污染意外的环境违法行为)违法排放污染物,受到罚款处罚,被责令改正,拒不改正的,行政机关可以自责令改正日的次日起,按照原处罚数额按日连续处罚10、水污染的法律责任排放水污染物超标的,由环保局责令限期治理,处应缴纳排污费2-5倍的罚款,限期治理期限不超过1年,限期治理期间,由环保局责令限产限排或者停产整治。逾期未完成治理的,报政府批准,责令关闭第二节 节能规定1、节能改造,指对建筑物的围护结构、供热系统、采暖制冷系统、照明设备及热水供应设施进行改造2、围护结构的改造及供热系统的改造应当同步进行3、循环经济三原则:减量化、再利用、资源化
42、4、节材:鼓励固体废物再利用;使用散装水泥;预拌混凝土、预拌砂浆。5、节水:多装水表;对水质要求不高的地方尽量使用中水不用自来水;严禁无措施浇水养护混凝土;机具设备车辆冲洗必须设立循环用水装置6、节能合理设计采光、通风、朝向、减少空调使用7、节地合理安排施工总平面,库房料场靠近大门,缩短运距,形成环路8、节能激励措施:安排专项资金、税收优惠、信贷支持、价格政策、表彰奖励9、节能的法律责任注册人员:未执行节能强制标准的,由县级以上人民政府建设主管部门责令停止执业3个月-1年;情节严重的,由颁发资格证书的部门吊销职业资格证书,5年内不予注册施工单位:未执行节能强制标准的,由县级以上人民政府建设主管
43、部门责令改造,处以合同价2%4%的罚款;情节严重,由颁发资质证书的部门责令停业整顿,降低资质或吊销资质证书,造成损失的依法赔偿施工单位有下列行为之一的,由县级以上人民政府建设主管部门责令改正、处1020万元的罚款;情节严重,由颁发资质证书的部门责令停业整顿,降低资质或吊销资质证书,造成损失的依法赔偿(1)未对进场的墙体材料、保温材料、门窗、采暖制冷系统及照明设备进行查验的(2)使用不符合施工图设计文件要求的墙体材料、保温材料、门窗、采暖制冷系统及照明设备(3)使用列入禁止使用目录的技术、工艺、材料及设备的第三节 文物保护1、进行大型基础建设工程,建设单位应事先报省、自治区、直辖市人民政府文物行
44、政部门组织调查、勘探。2、因工期紧迫或自然破坏,需抢救发掘的,由省、自治区、直辖市人民政府文物行政部门组织考古队发掘,并同时补办审批手续。 3、发现文物,应当保护现场,立即报告当地文物行政部门,文物行政部门接到报告后24小时内到场,7日内提出处理意见。【历史文化名城、名镇、名村的保护范围】禁止:(1)开山、采矿、开矿等破坏传统格局及历史风貌的活动 (2)占用保护规划确定保留的园林绿地、河湖水系、道路 (3)修建生产、储存爆炸性、易燃性、放射性、毒害行、腐蚀性物品的工厂、仓库等 (4)在历史建筑上刻划、涂污的需要批准的:(1)改变园林绿地、河湖水系等自然状态的活动 (2)在核心保护范围内进行影视
45、摄制、举办大型群众性活动在历史文化名城、名镇、名村的保护范围内,不得新建、扩建活动,但必要的基础设施及公共设施除外。在历史文化名城、名镇、名村的保护范围内,拆除非历史建筑物需要县级规划部门及文物部门批准任何单位及个人不得损坏及擅自迁移、拆除历史建筑物第六章 建设工程安全生产法律制度第一节 安全生产许可证制度及安全责任及培训制度1、实行安全生产许可证制度的企业:矿山企业、建筑施工企业、危险化学品生产企业、烟花爆竹生产企业、民用爆破器材生产企业2、取得安全生产许可证,应当具备的条件(1)建立健全的安全生产责任制、制定完备的安全生产规章制度及操作规程(2)保证本单位安全生产条件所需的资金投入(3)设
46、置安全生产管理机构、按国家规定配备专职安全生产管理人员(4)主要负责人、项目负责人、专职安全管理人员应经建设主管部门考核合格(5)特种作业人员经有关业务主管部门考核合格,取得特种作业资格证书(6)管理人员及作业人员每年至少进行一次安全生产教育培训并考核合格(7)依法参加工伤保险(8)施工现场办公、生活区及作业场所及安全防护机械设备、施工机具及配件符合法律要求(9)有职业危害防治措施(10)危险性较大的分部分项工程有预防、监控措施、及应急预案(11)有生产安全事故应急救援预案、有救援人员及救援器材2、安全生产许可证有效期3年,期满前3个月申请延期。3、未发生死亡事故,经颁发管理机关同意,不再审查
47、,可以延期。4、建筑企业名称、地址、法人变更的,变更后10日内,办理安全生产许可证变更手续5、省、自治区、直辖市级建设行政主管部门负责安全生产许可证的颁发及管理6、安全生产许可证可以撤销的情形:(非法取得)滥用职权、玩忽职守、超越职权、违反程序、不具备条件。7、安全生产许可证违法行为的法律责任情形处罚未取得,擅自施工停止施工、没收违法所得,1050万罚款,构成犯罪的追究刑事责任未办理延期,继续施工停止施工、没收违法所得,510万罚款,仍不办理的按无证施工处罚。隐瞒情况、虚假材料申请办理(没骗成)不予办理,给予警告,1年内不得再申请欺骗、贿赂取得的(违法、骗成了)撤销许可证,3年内不得申请,构成
48、犯罪的追究刑事责任发生重大安全事故领证后不再具备安全生产条件暂扣安全生产许可证并限期整改第二节 安全生产责任制1、项目安全生产领导小组由总承包企业、专业承包企业及劳务分包企业的项目经理、技术负责人、专职安全管理人员组成。2、企业主要负责人,是第一责任人,对本企业安全生产全面负责。项目经理是施工项目第一安全、质量、消防、文明施工责任人3、专职安全员的配备(建筑、装修)建筑面积X1万平米1万平米X5万平米5万平米X安全员数量1个2个3个4、专业承包单位至少配备1人。劳务作业需配备兼职安全巡查员5、劳务分包单位施工人员数量X50人50人X200人200人X安全员数量1个2个3个6、安全生产责任制7、
49、企业负责人每月带班检查时间不少于其工作日的25%,做好检查记录,并分别在企业及工程项目存档备查项目负责人每月带班检查时间不少于本月施工时间的80%8、分包单位不服从总包管理导致生产安全事故的,分包单位承担主要责任 总承包负责上报施工安全事故第三节 安全生产教育培训及专项施工方案1、特种作业包括:建筑电工、建筑架子工、建筑起重信号司索工、建筑起重司机、建筑起重机械安装拆卸工、高处作业吊篮安拆工、省级以上政府认定的其他2、施工单位对管理人员及作业人员每年 至少进行一次安全生产教育培训。生产经营单位对被派遣劳动者进行【岗位】安全培训劳务派遣单位对呗派遣劳动者进行【必要】的安全培训。安全生产教育培训不
50、合格的,不得上岗。因此施工企业上岗的管理及作业人员应是100%经安全培训合格建筑企业对新职工进行至少32学时的安全培训,每年至少20学时再培训。高危企业新职工安全培训合格后,要在师傅带领下实习至少2个月才能独立上岗。师傅的条件:中级、3年工作经验,善于“传、帮、带”,没有发生过“三违”行为3、注册执业人员未执行强制标准的,责令停业3个月以上1年以下,情节严重的,吊销执业资格证书,5年内不予注册,造成重大安全事故的,终身不予注册。4、危险性较大分部分项工程编制专项施工方案施工单位编制;施工单位技术负责人、总监签字后实施;专职安全员现场监督。专项施工方案专家论证基坑支护及降水工程土方开挖工程模板工
51、程起重吊装工程脚手架工程拆除、爆破工程其他危险性较大的工程深基坑地下暗挖工程高大模板工程由专业分包单位组织编制的专项施工方案:起重机械的安拆、附着式升降脚手架、深基坑5、建设工程施工企业以建筑安装工程造价为安全费用的计提依据。(建筑2%)安全费用列入工程造价,投标时,安全费用报价属于非竞争费用,不得低于定额费用90%合同工期在1年以内的,建设单位支付安全文明施工措施费不得低于该费用的50%。合同工期在1年及以上的,建设单位支付安全文明施工措施费不得低于该费用的30%,。其余按进度支付。2013版合同示范文本:发包人应在开工后28天内预付安全文明施工费总额的50%,其余部分及进度款同期支付201
52、3版工程量清单计价规范:发包人应在开工后28天内预付不低于当年施工进度计划的安全文明施工费总额60%,其余部门按照提前安排的原则进行分解,并及进度款同期支付挪用安全文明施工费的,对施工单位处以挪用费的20%50%的罚款6、特种设备的要求特种设备安装、改造、修理前,由特种设备的施工单位向特种设备安全监督管理部门报告。特种设备安装、改造、修理竣工后,特种设备的施工单位在验收后30日内向使用单位移交资料档案。特种设备使用单位在投入使用前或使用后的30日内,向特种设备安全监督管理部门办理登记。特种设备使用单位在设备检验合格有效期届满前1个月提出定期检验要求7、施工单位至少每半年组织一次消防演练,提高施
53、工人员及时报警、扑灭初期火灾、自救逃生能力对明火作业人员进行经常性的消防安全教育8、认定工伤9、视同工伤10、工伤认定争议职工或近亲属认为是工伤,单位不认为是工伤的,由单位负责举证工伤发生30日内,由单位向社保部门申请工伤认定。单位不认为是工伤,不去申请的,职工或近亲属可以在1年内直接向社保部门申请。社保部门受理后,做出认定工伤或不认定工伤的,单位或职工一方不服结论,可以提起行政复议或行政诉讼。第四节 安全事故及责任1、安全事故等级2、应急预案:综合应急预案,专项应急预案、现场处置方案应急预案编制完成后,应经过评审、公布、备案、培训、演练。(注意顺序)综合及专项预案 每年一次演练;现场处置方案
54、 每半年一次演练应急预案至少每3年修订一次。专项应急预案包括:危险性分析、可能发生的事故特征、应急组织机构及职责、预防措施、 应急处置程序、应急保障内容总包统一组织编制应急预案。总分包按照预案要求,各自建立应急救援组织、配备必要应急救援器材及设施、对应急救援人员进行培训演练3、事故报告要求:报告部门:负责安全生产监督管理的部门、建设行政主管部门或其他专业主管部门、特种设备安全监督管理部门事故现场人员立即报告本单位负责人,本单位负责人1小时内向事故发生地县级以上人民政府安全生产监督管理部门报告。(民报官1小时,官报官2小时)事故补报:一般事故自发生日起30日内。交通、火灾事故自发生日起7日内补报
55、。(伤亡人数变化)4、事故处置发生事故的措置三措施:及时如实上报规定部门,启动应急救援预案,组织抢救;保护事故现场及证据5、事故调查组:人民政府、安全生产监督管理部门、负有安全生产监督管理职责的部门、监察机关、 公安机关、工会,应当邀请人民检察院(2人2安公共监)4、特别重大事故由国务院调查;其他的事故由省级、市级、县级人民政府调查。没有人员伤亡的一般事故,也可委托事故发生单位组织调查5、建设单位应当自开工报告批准之日起15日内,将安全施工措施报送县级以上主管部门备案6、勘察、设计单位不得转包,可以依法分包。7、一般机械设备(三证):生产许可证、产品合格证、检测合格证明特种设备(五证一书):生
56、产许可证、产品合格证、自检合格证明、监督检验证明、备案证,使用说明书。8、起重吊装安装工程:安装单位编制施工方案,单位技术负责人签字,技术人员及专职安全员现场监督。出具自检合格证明,向施工单位进行安全使用说明,办理验收手续并签字。(安拆方案、安拆人员名单、安拆时间等材料报总包及监理审核)使用单位(施工单位)在使用起重机械前,应组织相关单位验收,验收合格之日起30日内,向建设行政主管部门登记。记住顺序:安装完毕,先自检、再验收、再登记第七章 建设工程质量法律制度1、我国标准的划分:国家标准、行业标准、地方标准、企业标准强制性国家标准 :“通用”(安全、卫生、环保)、 “重要的通用”强制性行业标准
57、 :“行业专用”(安全、卫生、环保)、 “重要的行业专用”国际标准复审一般在标准实施后5年进行1次地方标准由省建设行政主管部门审批、报国务院备案工程建设地方标准中,直接涉及安全、健康、环保、公共利益的条文,经国务院建设主管部门确定后,可以作为强制性条文。工程建设强制性标准是直接涉及质量、安全、卫生、环保等方面的工程建设强制性条文2、见证取样(进场后的材料),在建设单位或监理单位的见证下取样见证取样及送检的比例不得小于规范规定应取样数量的30%样品标识应标明工程名称、取样部位、取样日期、样品名称、样品数量,并由见证人及取样人员签字检测机构应为建设单位委托的具有专项检测资质及见证取样资质的中介机构
58、,检测报告经建设单位或建立单位确认后,由施工单位归档。对检测结果有争议的,由双方共同认可的检测机构复检,复检结果由提出复检一方报当地建设主管部门备案取样人员及见证人员应对试样的真实性及代表性负责3、应取样的材料(承重、水泥、防水)4、隐蔽工程隐蔽工程隐蔽前,施工单位应当通知建设单位及质量监督机构隐蔽验收前48小时书面通知监理人检查。监理不能按时检查的,应在检查前24小时向承包人提交书面延期要求,但延期不能超过48小时;监理未检查,也未提出延期的,视为检查合格。对已经检查过的工程,发包人要求重新检查的,重新检查合格,由发包人承担增加的费用、工期、利润5、质量事故:有关单位24小时上报,特别重大、
59、重大事故逐级上报时间不得超过2小时。12、质量保证金发包人收到保证金返还申请后14日内同承包人按照合同内容进行核实,无异议的,14日内予以返还保证金。收到保证金返还申请14日内不予答复,催告后14日内仍不予答复的,视为认同。13、法律责任项目经理因过错发生质量事故,停业1年;重大质量事故,吊销证书、五年不予注册;情节特别恶劣的,终生不予注册单位发生质量事故,处以罚款5%10%,并向社会公布曝光,构成犯罪的,依法追究刑事责任14、应当依法追究项目负责人质量终身责任的事件:发生工程质量事故发生投诉、举报、群体性事件、媒体报道并造成恶劣实惠影响的严重工程质量问题有勘察、设计、施工原因造成尚在设计使用
60、年限内的建筑工程不能正常使用其他15、各单位的责任建设单位应当在领取施工许可证之前办理工程质量监督手续设计单位应根据勘察成果文件进行工程设计,设计文件应当符合国家规定的设计深度要求,注明工程合理使用年限16、竣工验收1、人员:建设单位组织;设计、施工、监理等单位参加验收,建管办、质监站进行监督2、竣工验收的条件:已完成设计及合同约定的各项内容有完整的技术答案资料及施工管理资料有主要材料、设备等进场试验报告有勘察、设计、施工、监理等单位分别签署的质量合格文件有施工单位签署的工程保修书3、施工单位提交给建设单位的竣工档案包括:工程技术档案工程质量保证资料工程检验评定资料竣工图4、建设单位在竣工验收
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