劳动合同法概述、原则和全面解读

1、劳动合同法概述、原则和全面解读第六章 教材的体系第一节 劳动合同概述 一、劳动合同的定义和法律特征 二、劳动合同的法律特征第二节 劳动合同的订立、变更、终止与无效第三节 劳动合同的内容、形式和期限第四节 劳动合同的解除 一、用人单位解除劳动合同及其限制 二、劳动者解除合同及其注意事项2007年6月29日，十届全国人大常委会第二十八次会议通过了中华人民共和国劳动合同法，该法自2008年月1月1日起施行。 二00七年六月二十九日，十届全国人大常委会第二十八次会议表决通过劳动合同法了解：20世纪90年代以来我国劳动法的发展全国人大常委会通过的法律 中华人民共和国劳动法（ 1994年7月5日） 中华人

2、民共和国劳动合同法 （2007年6月29日） 中华人民共和国劳动争议调解仲裁法 （2007年12月29日）国务院通过的行政法规 企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定（1994年12月1日） 工资支付暂行规定（1994年12月6日） 关于贯彻执行劳动法若干问题的意见（1995年8月4日） 工伤保险条例 年月日 中华人民共和国劳动合同法实施条例 （年月日 ） 劳动人事争议仲裁办案规则（2009年1月1日 ）劳动合同法的特点 劳动合同法与1995年实施的劳动法相比较，是对劳动法确立的劳动合同制度的完善，更加注重劳动者合法权益的保护，规范用人单位的订立、变更、解除、终止劳动合同的行为。它具有很强的操作

3、性，明确了相关的法律责任，特别是用人单位违反劳动合同法的规定以及侵害劳动者合法权益应当承担的民事性质的法律责任，即支付经济补偿金及赔偿金，加付工资等。劳动法与劳动合同法的关系劳动法劳动合同法旧法新法普通法特别法一般适用优先适用原有劳动合同的过渡跨越2008年1月1日的劳动合同法律适用：1月1日前已订立且存续的劳动合同，继续履行；1月1日前连续订立合同的次数归零；跨1月1日的合同解除或者终止，经济补偿分段计算，旧时旧算法，新时新算法。劳动合同法出台前后：裁员接踵而至 2007年8月，CCTV裁减1800名临时工，估计此次裁员人数占CCTV员工总量的20%。 2007年9月，深圳华为鼓励员工辞职，

4、并计将有超过7000名工作超过8年的老员工，需要逐步完成“先辞职再竞岗”工作。 2007年11月9日，剑南春集团大规模裁员498人。4天后，在绵竹市政府部门介入下，剑南春出具了撤消解除的通知，让员工再次回归岗位，但就位者不足半数。 2007年11月，沃尔玛中国裁员超过1200名员工，将分批次裁掉约200人，比例超过15%。 2007年11月，中石化河南分公司决定花费735万元，将旗下郑州石油总公司144员工全部转为“劳务工”。 2007年11月，家乐福与4万职工重新签订劳动合同被指规避新法。立法背景1、劳动合同签订率低 虽然劳动法第16条规定“建立劳动关系应当签订劳动合同”，但是，实践中不签订

5、劳动合同仍然是一个相当普遍的现象，尤其是在劳动密集型企业的行业，如建筑行业。2005年调查显示，在非公有制企业里劳动合同的签订率不到30%。2、劳动合同短期化严重 由于劳动合同解除成本比较高，用人单位在签订劳动合同时更加侧重于签订短期劳动合同。劳动合同短期化对用人单位来说是非常有利的，可以随时裁员，可以随时控制自己的人力资源成本。但是，对于劳动者来说，由于随时面临失业的危险，劳动关系处于不稳定中，劳动者整日担心失业，就业心理不稳定，不利于和谐社会的构建。3、劳动关系多样化 用工主体多样化，比如基金会、律师事务所、民办非企业单位、个体经济组织、行业协会、学会、研究会、商会、政府部门聘请的人员等。

6、用工形式多样化，出现了非全日制用工，劳务派遣等等。4、劳动法对劳动合同的规定过于粗糙 比如试用期、违约金、竞业禁止等内容的规定太过笼统。用人单位利用其在劳动关系中的强势地位订立的这种规定粗糙的劳动合同，损害了劳动者的利益，带来了新的社会不稳定。 5、典型的事件（山西黑砖窑事件）推动立法 法律的制定并实施是各利益博弈的结果。最终，全国人大常委会全票通过了劳动合同法，很大的原因是2007年5月随着山西省一些地方存在“黑砖窑”的现象被媒体披露后，引起了社会舆论的强烈关注，起初，山西省一些地方的公安机关根据群众举报，在运城、临汾和晋城一带查处了几处涉嫌非法用工的黑砖窑，但是在搜查过程中，却发现这些黑砖

7、窑存在着拐骗农民工、限制人身自由、雇用童工，甚至殴打农民 工致人死命的严重违法犯罪行为。在检查的3347户砖窑厂中，涉及非法使用农民工53036名，经调查，已立案534件，取缔非法砖窑厂315个，补发拖欠农民工工资72万元，涉及农民工1024人。这些极其严重事件，再加媒体轰炸式的报道，足以让国家领导高层坚定了更加偏向保护劳动者的合法权益方面进行立法。 劳动合同法中第93、94、95条是针对黑砖窑事件的一项针对性规定，同时直接在第38条第2款中明确了“遇到这种暴力、威胁这种摧残，不需要通知就可以走人，剩下的权利你再来主张就可以，这一个条文是最典型的。”这也是典型的事件推动立法。 劳动合同法的适用

8、范围 我国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位。劳动合同法的四大亮点 在面试时大谈特谈个人在前公司的职场维权经历，结果会怎样？结果很可能是丢掉了一份原本胜券在握的工作。企业怕“刺儿头”，就算对劳动合同法烂熟于心，也不必轻意显露。 劳动合同法有五大亮点 “首先，最大的亮点是，新法规定，建立劳动关系应当签订书面合同。” 其次，新法明确规定了无固定期限劳动合同为劳动合同的主要形式，并确定了无固定期限劳动合同的签订条件，有利于保护劳动者的就业权。从现在的情况看，有固定期限的劳动合同占多数。 第三，员工的辞职权得到相当程度的保护，这是员工人身自由在劳动合同法上的具体体现。“新法明显扩大了员工辞职权限

9、，即员工不需要任何理由，只要提前天书面通知单位，单位不能以任何理由拒绝。” 当然，如果员工确实没有完成工作，或者没有交接工作，单位也可以从法律上找到救济途径，如暂扣经济补偿金等。一名劳动者在选购劳动合同法读本劳动合同法解析 第四，劳动者获得经济补偿金的适用范围扩大了，这是一个重大“利好”消息。在绝大多数情况下，只要解除、终止劳动合同，单位都要按照工作年限，向劳动者支付补偿金。经济补偿金一般是每满一年就要支付一个月的工资。 第五，劳动合同法加强了对劳务派遣员工的保护。派遣单位把员工派到用人单位，接受用人单位管理、考核，其实就是用人单位的员工。新法还规定，派遣单位、用人单位之间存在连带责任关系，互

10、相之间不能“踢皮球”。 某大学招聘会现场劳动合同法解析劳动合同法贯彻实施总体良好 劳动合同法是我国劳动法制建设史上一部具有里程碑意义的法律。劳动合同法实施两年来，执行情况总体良好。 一是劳动合同签订率明显上升。据统计，多数省（区、市）规模以上企业劳动合同签订率在90%以上，大型国有企业达到100%。 二是劳动合同短期化现象有所改变，新签劳动合同平均期限延长。如广东省新签劳动合同期限3年左右的占60%以上；江苏省一年至三年期限劳动合同增加12.89%，劳动合同期限在3年左右的已占60%以上。 三是劳动合同质量有所提高。对双方权利义务的规定比较明确，并且适应形势需要及时补充合同内容。如在国际金融危

11、机情况下，一些用人单位把生产经营发生变化时的岗位调整写进合同，达到有约在先、避免纠纷的目的。 四是社会保险覆盖范围扩大，基金收入增长。截至2009年9月，全国参加基本养老、基本医疗、失业、工伤、生育保险人数分别达到21474万人、27399万人、12203万人、13459万人和8797万人，分别比上年增加1337万人、5088万人、558万人、1286万人和1022万人。1-9月，五项社会保险基金收入9471亿元，比上年同期增加2233亿元，增长30.8%。 五是劳动者合法权益得到进一步维护。劳动合同法实施后，工会推动配合各级劳动保障机构加强日常巡查、专项检查和举报专查，查处违反劳动合同法行为

12、，保障劳动者合法权益。如广东省仅08年上半年，就对万户用人单位进行巡查，查处用人单位违法案件万宗，责令用人单位补签劳动合同万份，督促用人单位补缴社会保险费万元，处理企业主欠薪逃匿等各类群体性突发事件2829起，涉及劳动者万人。 六是农民工权益得到更好保护。各地在贯彻实施劳动合同法工作中，高度重视加大对农民工权益的保护。云南省对使用农民工集中的建筑业、住宿和餐饮业、制造业等开展劳动合同签约、工资支付等情况的重点检查。 七是企业加强人力资源管理，用工秩序进一步规范。多数企业派出人员参加培训，学习劳动合同法，逐步理解和适应法律要求，修订完善规章制度，补签劳动合同，规范薪资发放，依法缴纳社会保险，落实

13、法律各项规定。 在国际金融危机导致企业生产经营发生困难的情况下，劳动合同法的积极作用尤为明显。国际金融危机冲击我国实体经济以来，中小企业裁减人员没有引发较多劳动争议，部分劳动者失业基本生活得以保障，近2000万农民工返乡没有引起大的社会问题，这在很大程度上得益于劳动合同法对裁员、解除和终止劳动合同作出了明确规定。第一节 劳动合同概述一、劳动合同的概念和特征 劳动合同是指劳动者与用人单位签订的确立劳动关系、依法明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。 无论何种情况发生，合同都是必要条件。没有合同，法律很难为之伸张正义。初入社会，一定要多点心眼，留心用人单位的合同是否符合法律规定，

14、如法人资格是否确实存在，公章是否具法律效力等。律师提醒：在劳动合同这一问题上，有些用人单位与劳动者不订立劳动合同而是订立劳务合同。分析原因，劳务合同用人单位不需要缴纳相关的社会保险费用，承担的责任较少，用人单位更倾向于订立劳务合同。因此，劳动者在同用人单位订立合同时擦亮眼睛，准确的判断签订的合同是否属于劳动合同，以更好的维护自己的合法权益。 2、劳动合同的特征P150 （1）劳动合同主体的特定性。 主体为用人单位与劳动者。区别于一般的民事合同，合同的主体双方均为法人也可以双方均为自然人。 （2）客体具有单一性，即劳动行为。 （3）劳动合同具有财产性和人身性双重性质。 劳动者提供劳动，用人单位支

15、付报酬，从此种意义上说，具有财产法上的性质。 在履行劳动合同时，劳动者要参加到用人单位的组织中去提供劳动，按照用人单位的指示，接受用人单位的管理，遵守用人单位的规则制度。在劳动者违反了用人单位的规则制度之后，用人单位还具有处罚权，可以对劳动者进行相应的处罚甚至解除劳动合同，从此种意义上看，劳动合同还具有人身属性。（4）劳动合同的内容具有法定性。 合同的基本要义在于双方当事人的意思自治，这在劳动合同中也是一样的，但是，劳动合同更多的内容具有法定性。法定性表现在，劳动合同的内容直接由法律加以规定，双方当事人都无权变更，举例：劳动者的年龄，安全与卫生的劳动条件，社会保险费的承担与分担比例等；对于工作

16、时间、加班加点、最低工资等等，只能遵守法律规定的标准限度。 （5）劳动合同订立时的平等性与履行上的隶属性第一，劳动合同订立时的平等性是指用人单位与劳动者当事人具有平等的法律地位，二者平等的决定是否签订劳动合同，平等的协商劳动合同的内容。第二，劳动合同履行中隶属性，首先表现在劳动者实施劳动行为时，必须让渡自己对作息时间支配的自由，服从用人单位的时间安排。在工作内容上，劳动者也不得自行决定劳动的方式和内容，必须按照用人单位的要求完成其劳动过程。在劳动过程中，需接受用人单位的指示。其次，隶属性还指劳动者的劳动成果并不归劳动者所有，劳动者并不能享受到劳动成果带来的利润，劳动者只要付出了劳动，完成了劳动

17、过程，劳动合同便履行完毕。二、劳动合同订立的效力劳动合同的订立指劳动合同当事人为了劳动合同成立而进行的接触、协商直至达成一致意思表示的行为过程。劳动合同的订立形式最终以口头形式也可能以书面劳动合同的形式表示出来。1、书面劳动合同的生效比较普遍的的情况：双方当事人意思表示一致，履行签字或盖章程序，合同即生效。劳动合同法第16条明确规定“劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效”。特例：附期限或附条件的劳动合同。2、劳动合同法第7条：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。劳动者与用人单位之间可能未对劳动报酬等事项达成一致情况下就发生了实际用工关

18、系，此时劳动合同并未订立，但是所产生的劳动关系已经纳入法律的调整范围之内。案例分析案例简介：张丽在某公司工作一年多了，但是最近在工作中出现了几次差错，给公司造成了一定的损失。公司决定与她解除劳动合同。张丽因此提出了劳动争议仲裁。仲裁机构在审查公司与张丽签订的劳动合同时发现，公司在这份劳动合同上的“签章”一栏没有加盖公司公章，也没有合同签证机关的签证，只有一个法人代表的个人签字。对此，有人认为，该合同无效。问：这种说法有法律依据吗？张丽和公司的劳动合同有效吗？分析：不能认为该劳动合同无效。劳动合同法第26条规定了确认劳动合同无效或部分无效的情形，并规定，对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，须经

19、劳动仲裁或者诉讼确认无效，否则不能认为该合同无效或者部分合同无效。第16条规定，劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。合同虽未加盖公章，但有法人代表的签名，合同仍然生效，因为法人代表有权代表公司签订合同。本案中，该公司与张丽双方都已在一年多的时间内，按照合同的约定履行了相应的义务，也享受了相应的权利，已经形成了稳定的劳动关系。劳动行政部门不能因要求合同的形式要件，而否认了张丽与公司业已形成劳动关系这一事实。因此，张丽所在公司只签字不盖章，并不能影响该合同的生效。三、劳动合同的分类 1、按用人方式的不同，可分为录用合同、聘用合同或聘任合同、借调

20、合同或借用合同。 2、按期限的不同，可分为有固定期限的劳动合同、无固定期限的劳动合同、以完成一定的工作为期限的劳动合同。 3、按劳动者一方的人数不同，可分为个人劳动合同、集体劳动合同。一、劳动合同的订立P155（一）劳动合同的订立条件（1）劳动者订立劳动合同的条件第一，年龄条件。P156文艺、体育和特种工艺单位可以招用未满16周岁的公民为文艺工作者、运动员和艺徒，但必须经县级以上劳动保障行政部门批准，并保障未成年劳动者接受义务教育的权利。第二，劳动能力条件P156第三，行为自由其他，文化条件，我国实行九年制义务教育，法律规定禁止任何组织或个人招用应该接受义务教育的适龄儿童和少年就业；招工必须以

21、具有初中以上文化程度的公民为对象。（2）用人单位订立劳动合同的条件P155第二节 劳动合同的订立、变更、终止、无效第二节 劳动合同的订立、变更、终止、无效（二）劳动合同订立的原则P1571合法原则 首先，劳动合同的内容要合法，订立劳动合同的目的不能违背法律、法规的规定，也不得违背社会基本道德和善良风俗。举例：劳动者不得与用人单位订立盗窃其他企业技术秘密的合同，且劳动合同必须采用法律规定的形式。其次，当事人必须具备合法的资格。 作为用人单位应当是合法成立的企业、个体经济组织、国家机关、事业单位、社会团体等；作为劳动者必须具有劳动权利能力和劳动行为能力，即年满16周岁具有劳动能力的中国人、外国人和

22、无国籍人。最后，订立劳动合同的程序和形式必须符合劳动法律法规的规定。只有依法订立的劳动合同，才能得到国家承认，并受法律的保护。因而，在订立合同过程中只能有限制的体现契约自由的精神。2公平原则 公平原则是指劳动合同内容的确立应当遵循公平的原则。劳动合同法上的公平原则，是针对劳动合同订立过程而提出的要求。3、平等自愿原则 平等，是指用人单位和劳动者在缔结合同时法律地位上的平等。在订立劳动合同的过程中，当事人双方都是以劳动关系主体资格出现的，是平等主体之间的关系。自愿，是指订立劳动合同完全是出于双方当事人自己的真实意志，是双方在意思表示一致的情况下，充分体现了自己订立劳动合同的意图，经过平等协商而达

23、成协议。4、协商一致原则所谓协商一致，是指劳动合同的内容、条款，在法律、法规允许的范围内，由双方当事人共同讨论、协商取得完全一致的意思表示后确定。实践中，常是用人单位事先拟好劳动合同，由劳动者作出是否签约的决定，根据我国合同法的有关规定，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利义务， 并采取合理的方式提请对方注意免除或限制其责任的条款，按照双方的要求，对该条款予以说明。5、诚实信用原则诚实信用，是市场经济中的道德准则，民事法律中，诚实信用原则被称为帝王条款，有君临法域的效力。该原则贯穿劳动合同的始终，从劳动合同的订立到履行、变更、解除。举例：8条规定：“用

24、人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况；用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。”二、劳动合同的形式与期限（一）劳动合同的形式劳动合同的形式又表现为劳动合同的方式，是指用人单位之间意思表示的外在形式。1、劳动合同法规定，建立劳动关系，应当订立书面合同，但是非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。书面劳动合同的优点：第一，书面形式有助于提醒劳动合同的双方当事人认真的签订劳动合同；在诚信缺失的现实状况下，立法规定采用书面形式，可以规范人们行为，减少劳动纠纷。第二，书面劳动合同

25、的形式有助于防止用人单位在没有书面劳动合同的情况下侵害劳动者的合法权益；利于当事人举证。第三，书面形式订立劳动合同有助于双方当事人发生纠纷时候，能够依据书面劳动合同确定双方当事人之间的权利义务。第四，对于书面形式订立的劳动合同，也有了利于政府建立劳动合同备案制度。劳动合同法第50条第3款规定“用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。”需注意的问题：1、书面形式不是劳动合同成立的形式要件2、订立书面劳动合同是双方的义务，更强调是用人单位的义务。3、用人单位超过一年未订立书面劳动合同的视为订立无固定期限劳动合同。4、用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动

26、合同的，应当向劳动者支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。2、其他形式的劳动合同其他形式的劳动合同主要是指口头形式的劳动合同，依据口头形式的劳动合同在本质上是一种劳动合同关系。（二）劳动合同的期限有固定期限的劳动合同指劳动合同当事人双方所订立的劳动合同规定了具体明确的起始时间和终止时间。无固定期限的劳动合同又称不定期劳动合同，指劳动合同当事人双方约定无终止时间的劳动合同。以完成一定工作为期限的劳动合同指当事人双方把完成某一项工作或工程确定为劳动合同终止的条件的劳动合同。总结：无固定劳动合同的种类：一

27、是双方协商订立；二是劳动者单方要求订立；三视为签订无固定期限的劳动合同（用人单位在一年以上未签订书面劳动合同）1、双方协商订立2、劳动者有权要求和用人单位订立无固定期限的劳动合同（1）劳动者已在该单位连续工作满十年 条件：第一，劳动者在同一用人单位工作；第二，连续工作满十年。（2）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新签订劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年或者距法定退休年龄在十年以内。（3）同用人单位连续签订两次固定期限劳动合同，只要不是因为劳动者的过错导致用人单位解除劳动合同的，都有权要求订立无固定期限劳动合同3、视为签订无固定期限劳动合同 用人单位自用工之日起，满一年未

28、与劳动者签订书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。几种需要说明的情况（1）自用工之日起1个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。 （2）用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付2倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并支付经济补偿。 用人单位向劳动者每月支付2倍工资的起算时间为用工之日起满1个月的次日，截

29、止时间为补订书面劳动合同的前1日。（注意计算） （3）用人单位自用工之日起满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满1个月的次日至满1年的前1日应当向劳动者每月支付2倍的工资，并视为自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。 （4）非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。 小王，2008年2月1日，在服装厂工作，工资6千，未订合同，催公司公司未回应。2009年3月公司突然通知定合同，薪水降为3000，王不同意，分析怎么解决。 解析： 满一年了，未订合同，视为无固定期劳动合同，王可以要求公司签无固定期合同，同时王可获得自2008年3月起

30、到2009年1月共11个月的双倍工资补偿，除正常工资外，可获得600011=66000。签订劳动合同“四忌” 一忌不对用工单位进行资格审查。包括了解其是否具有合法的营业执照，是否有固定的生产经营场所和必备的生产经营条件，其经营项目是否合法，信用状况是否良好等等。 一些劳动者认为只要能够找到一个工作就是大好事，不愿或不敢去考察用工单位的资格问题。但是，他们经常也是因为忽视了这个问题而受骗上当。例如，有的劳动者为老板辛辛苦苦工作了一年，要兑现工资时老板却逃之夭夭。 二忌不签订书面的聘用合同。根据合同法的规定，合同可以采取口头、书面或其他形式，法律另有规定的除外。但是，根据劳动法的要求，凡是劳动合同

31、都应当采取书面形式。因此，劳动者在被用工者聘用时，应当主动要求与其签订书面的劳动聘用合同。如果以口头协议取代书面合同，双方的劳动关系将处于一种不确定的状态。一旦发生纠纷，由于缺乏书面的证据而难以明确双方的责任，不利于争议的解决。案例分析：没有签订劳动合同，口头承诺的待遇有效吗？资料：牛亮是北京某名牌大学毕业的计算机专业硕士，2002年7月来到上海的一家外商投资企业工作。公司各方面的待遇都还不错，特别是公司总经理当面向牛亮承诺；虽然集体合同没有规定，同岗位工作人员也没有享受住房补贴，但是由于牛亮表现突出，将给牛亮额外的住房补贴，每月2000元，按年度结算。但是公司并没有与牛亮签订劳动合同。对此，

32、牛亮也未注意。一晃工作一年多了，但是公司的住房补贴还没有发放。由于前任总经理心脏病发作去世，公司发生了人事变动，新来的总经理是从境外派过来的，因此，牛亮有些担心，就直接去找总经理，要求发放住房补贴。总经理以劳动合同里没有这项约定为由据发。问题：牛亮能否要求公司住房补贴？分析：牛亮不能要求公司支付住房补贴。劳动合同法第11条规定：用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬应当按照企业的或者行业的集体合同规定的标准执行；没有集体合同的，用人单位应当对劳动者实行同工同酬。牛亮的情况应当依据此条处理。本案中，牛亮与公司之间的劳动合同没有约定住房补贴

33、待遇，而公司的集体合同和有关制度也没有规定公司要向职工支付住房补贴的条款，同工同酬岗位人员也没有享受住房补贴的待遇。因此，公司没有向牛亮支付住房补贴的义务。如果当初牛亮与公司签订劳动合同时，在劳动合同里明确约定了这些待遇，那么单位就必须向其支付住房补贴了。 三忌合同内容不全。聘用合同的内容通过主要条款体现出来，它是劳动法律关系中劳动者和用工者权利义务的具体化。这些主要条款应当尽可能地完善。在这些条款中，有的还是直接影响合同是否成立的法定必备条款； 四忌接受损害自身权益的非法条款。这类条款常见的有三种：一是擅自延长试用期。二是擅自提高竞业禁止要求。 劳动法规定，在聘用合同中可以约定掌握用人单位商

34、业秘密的劳动者在劳动合同终止后的一定期限内，不得到与原用人单位生产同类产品或经营同类业务的并有竞争关系的其他单位任职，也不得自己生产或经营与原用人单位有竞争关系的同类产品或业务。但是，劳动法还规定，上述限制的时间不得超过3年，并且用人单位应当给予劳动者一定的补偿。如果用人单位擅自延长限制时间，或者不对劳动者进行补偿，也违反了劳动法的要求。三、劳动合同订立的程序劳动合同的形式分为书面和口头两种。实际用工之日，为劳动合同的成立之日。劳动合同的订立是双方当事人签订书面合同，意思表示达成一致，而非双方签订书面的劳动合同。（一）劳动合同的订立步骤1、需要用工并具有用工权的用人单位向社会公开发布用工招聘公

35、告或广告；2、劳动者报名应招；3、用人单位对前来应招的劳动者进行全面的考核；4、确定符合条件的劳动者并通知对方；5、办理用工手续。包括建立招用的劳动者的名册，向劳动者发放工作证件等；6、签订书面劳动合同。按照劳动合同法第16条的规定“书面劳动合同的文本由用人单位提供”，劳动者与用人单位协商一致后在劳动合同上签字盖章生效；注意，合同的签订和办理用工手续是同时签订的。四、劳动合同的效力P1591、劳动合同的生效在一般情况下，劳动合同自双方当事人签字之日起生效。劳动合同订立后，需要鉴证或公证的，其生效时间始于鉴证或公证之日。如果双方当事人根据特定的需要，在劳动合同中对生效的期限或者条件作出特别约定的

36、，那么当事人约定的时间或条件一旦成立，劳动合同即生效。 2、劳动合同的无效 （1）违反法律、行政法规的劳动合同； （2）采取欺诈、威胁等手段订立的劳动合同。 劳动合同的无效，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。 四、劳动合同的效力P159 1、采取欺诈、威胁等手段订立的劳动合同 案例一：上海某食品加工企业向社会招聘一名销售主管，李先生前往应聘，双方协商洽谈中，李先生向企业提交了以往在多个企业从事过销售主管的书面说明。企业求贤若渴，于是双方当即协商签订了劳动合同。合同约定：企业聘用李先生为销售主管，试用期三个月；李先生全权负责企业销售业务，并对销售部人员的聘用享有决定权。劳动合同签定后，企业即要

37、求李先生上班工作。 2个月后，企业发现李先生的销售业绩平平，即要求李先生制订销售计划，加大销售力度。李先生则提出增加销售人员的要求，并决定录用了一名以前工作单位的同事。又二个月后，企业发现李先生的销售业绩仍无起色，遂对李先生的工作经历产生怀疑。于是，企业派人对李先生提供的以往经历进行调查发现，李先生所说的在多个企业从事过销售主管纯属虚构。为了避免李先生继续工作可能产生的问题，企业当即作出了解除合同的决定。李先生认为自己取得的业绩与往日工作经历并不关系，企业解除合同无凭无据，于是向劳动仲裁委申请仲裁。 分析：李先生为了达到与企业签订劳动合同的目的，隐瞒了真实情况，虚构了以往在多个企业从事过销售主

38、管的工作经历，骗取了企业的信任，致使企业在急需销售主管的时候与其签订了劳动合同。李先生的这种做法属欺诈行为，影响了企业的正常生产工作秩序。因此，李先生与企业订立的劳动合同订立时起就没有法律约束力，应属无效合同。 案例二：2007年3月初，柳某看到当地某日报刊登某大型药品公司招聘驻上海市办事处业务员的广告，考虑到自己爱人在上海工作，柳某于3月27日应聘，并在招聘登记时讲明妻子在上海，希望留在上海工作，不愿接受工作地调剂的情况。人事部经办人亦在招聘登记上如实登记。第二天双方签订劳动合同时明确岗位在上海办事处，但刘某应将人事档案转 总公司所在地云南昆明。开始，总公司总经理马某以筹建暂借用为由，迟迟不

39、安排刘某赴沪上岗，并于5月24日正式通知，上海办事处已有人选，柳某只能去驻兰州办事处，柳某当即拒绝服从。柳某事后得知，所谓上海办事处早因非法经营被撤消。 问：该医药公司与劳动者订立的劳动合同是否有效？ 该医药公司以工作地为幌子，与劳动者订立以上海办事处为工作地的劳动合同，但实际上，上海办事处在劳动合同签订之前就不存在，医药公司在劳动合同的订立中，有欺诈的行为，该劳动合同无效。 2、用人单位免除自己的法定责任，排除劳动者权利的 案例三：小王是2003年从外地到上海找工作的大学生。历经多次坎坷，最后应聘到一家广告公司。在签订劳动合同时，他发现劳动合同附带有承诺书：本人被某公司招聘录用为合同制员工后

40、，如果公司因实际情况未能履行劳动合同中部分条款的，本人表示理解并自愿放弃权利，不作异议。承诺人：某某。小王认为该承诺书不公平，就问公司不签行不行？答案是不行。 毕业在即，工作难寻，无奈之下只好签了承诺书。不久，麻烦就来了。公司要求小王每周工作6天48小时。虽然合同中约定是每周40小时工作时间，但根据承诺书，特殊情况，公司有权要求增加工作时间。为此，小王申请劳动争议仲裁。要求公司支付加班费。公司辩称，加班是公司实际情况造成的，小王在签合同时也签了附带的承诺书，表示可以自动放弃权利。据此，公司认为自己的行为合法。 评析： 本案中公司认为加班是公司实际情况造成的，小王在签合同时也签了附带的承诺书，表

41、示可以自动放弃权利，所以公司的行为是合法。这种认识显然不妥，因为该承诺书剥夺了劳动者的权利，减少用人单位的义务，从而使双方的权利和义务出现不对等，导致该承诺书不具有法律效力。 3、违反法律、行政法规的劳动合同 案例四：孙某与某建筑施工公司签订了一份劳动合同，该公司在合同中约定有“发生伤亡事故本公司概不负责”的条款。孙某自恃年轻力壮，在抱着侥幸心理的情况下在合同上签了字。三个月后，由于工地上缺乏必要的保护设备，孙某在一次施工中不慎高处滑落坠地，当即身负重伤，经医院抢救后死亡。公司以劳动合同中规定“发生伤亡事故本公司概不负责”的条款为由，拒绝死者家属提出的工伤赔偿请求。问：该劳动合同的效力？ 订立

42、劳动合同应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。 本案中，建筑公司与孙某签订的劳动合同从表面上看是双方自愿达成的协议，孙某也在合同上签了字，公司的做法似乎有理有据。其实不然，这份合同中有关“发生伤亡事故本公司概不负责”的条款明显违反了法律、法规，严重侵犯了劳动者的合法权益。其他类似的如“合同期内不准结婚”的条款的劳动合同也都属于无效或部分无效劳动合同，不能发生法律效力。 无效的劳动合同从订立时起就没有法律效力。 劳动合同部分无效的，不影响其余部分的效力。 劳动合同的无效只能由劳动争议仲裁委员会或人民法院确认。劳动合同无效的法律后果(1)撤销劳动合同，适用于被确认为全部无

43、效的劳动合同。被确认为无效的劳动合同，尚未履行的不得履行，正在履行的停止履行。对已经履行部分，应按事实劳动关系对待，劳动者付出劳动的，应得到相应的报酬和有关待遇。用人单位对劳动者付出的劳动，一般可参照本单位同期、同工种、同岗位的工资标准支付劳动报酬。 (2) 修正劳动合同，适用于被确认为部分无效的劳动合同及程序不合法而无效的劳动合同。 (3) 赔偿损失。由于用人单位的原因订立的无效劳动合同，对劳动者造成损害的，应承担赔偿责任。 劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。劳动报酬的数额，按照同工同酬的原则确定。二、劳动合同的变更P1601、条件 （1）订立劳动合同时所依据的法律、法规已经修改或废止。（2）企业经有关部门批准转产、调整生产任务，或者由于上级主管机关决定改变单位的工作任务。（3）企业严重亏损或发生自然灾害，确实无法履行劳动合同规定的义务。（4）当事人双方协商同意。（5）法律允许的其他情况。2、劳动合同变更的程序一般分为以下三个步骤：当事人一方及时提出变更劳动合同的要求；另一方按期作出答复；双方达成书面协议。三