罪行法定主义

1、罪刑法定主义原则授课提纲 一、罪刑法定主义概述 二、罪刑法定主义的渊源 （一）法律渊源 （二）思想渊源 三、罪刑法定主义的思想基础 （一）民主主义 （二）尊重人权主义 四、罪刑法定主义的基本内容 （一）形式侧面 （二）实质侧面罪刑法定主义概述基本含义：“法无明文规定不为罪”、“法无明文规定不处罚”。法律体现：新刑法 第三条法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。 旧刑法 第七十九条本法分则没有明文规定的犯罪,可以比照本法分则最相类似的条文定罪判刑,但是应当报请最高人民法院核准。合同法 第一百二十四条 本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本

2、法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。 现在罪刑法定不仅成为一项宪法原则，而且得到了国际法的认可违反罪行法定主义的例子：强奸男性；拐卖男性。罪刑法定主义的渊源（一）法律渊源1.大宪章 1215年英王约翰签署大宪章 NO.39、NO.40 其后的一系列制宪性文件： 如权利请愿书（1628）人身保护法（1688）2.现代意义的罪刑法定人权宣言（1789）、法国宪法（1791）、法国刑法典（1810）大宪章 NO.39：对于任何自由人，不依同一身份的自由的适当的裁判或国家的法律，不得逮捕、监禁、剥夺领地、剥夺法的保护或放逐出境，不得采取任何方法使之破产，不得施加暴力，不得使其入

3、狱。大宪章 NO.40：国王不得向任何人出售、拒绝或延搁其应享有之权利和公正裁判。权利请愿书 1628 ：国王非依法律的判决，不得逮捕、审讯任何自由人，不得做出没收的判决。人身保护法 1688 ：审判的“适当的法律程序”。人权宣言1789 ：在绝对必要的刑罚之外不能制定法律，不依据犯罪行为前制定且颁布并付诸实施的法律，不得处罚任何人。法国刑法典1810 ：没有在犯罪行为时明文规定刑罚的法律，对任何人不得处以违警罪、轻罪和重罪。（二）思想渊源1.三权分立学说 洛克 孟德斯鸠 司法机关只能根据立法机关制定的法律做出判决，不能变更。2.心理强制说 费尔巴哈 理性人 趋利避害性罪刑法定主义的思想基础（

4、一）民主主义 法律保留：国家重大事项由人民决定（选举代 表组成立法机关） 刑法关系到人民的基本权利，属特别重大事项（二）尊重人权主义 预测可能性 保障国民行动自由，防止行为萎缩 罪刑法定主义的基本内容（一）形式侧面 限制司法，反对主观擅断。 1. 法律主义 成文法（保证法的安定性） 排斥习惯法（社会复杂，价值多元；习惯法的适用必须得到法律的明文确认） 2. 禁止溯及既往 法的安定机能 信赖利益 法的塑造机能 修案八之前的危险驾驶 修案七之前的利用影响力受贿罪 只禁止不利于被告人的溯及既往 修案八废除13项罪名的死刑 3. 禁止类推解释 类推与扩大 “机动车”“农用车”“自行车” 4. 禁止（绝对）不定期刑 没有法定的刑罚就没有犯罪 相对确定、一定的自由裁量权 13项被废除死刑的罪名 走私文物罪走私贵重金属罪走私普通货物、物品罪票据诈骗罪金融凭证诈骗罪信用证诈骗罪盗窃罪传授犯罪方法罪盗掘古文化遗址、古墓葬罪走私珍贵动物、珍贵动物制品罪伪造、出售伪造的增值税专用发票罪盗掘古人类化石、古脊椎动物化石罪虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪（二）实质侧面限制立法权，反对恶法亦法。1.明确性源于美国“因明确而无效”的理论相对明确2.适正性禁止处罚不当罚的行为禁止不均衡、残虐的刑罚参考文献张明楷.外国刑法