法学通论培训讲座(共45页).ppt

1、法学通论法学通论主讲教师主讲教师:郑郑 代代 良良 第二章法的发展论 第一节法的起源 一原始社会的行为规范 当时社会中，社会调整的主要方式是以首领为代表的氏族组织的权威和以禁忌为主的氏族习惯规则 二法产生的原因 首先，生产力的发展导致了剩余产品的出现 其次，私有制的产生和出现贫富两极分化 再次，生产力的发展引起了社会大分工 最后，社会分裂为奴隶主与奴隶两大对立阶级 由些可见，法的产生有其深刻的经济根源和阶级根源它是伴随私有制和商品经济的产生而产生，是社会经济发展到一定阶段必然出现的现象；是阶级矛盾不可调和的表现和产物 2,法律与原始社会习惯的区别： （1）赖以建立的经济基础不同。原始社会习惯以

2、生产资料公有为基础，法律以生产资料私有为基础。（2）体现的意志不同。原始社会习惯体现氏族成员的共同利益，法律体现少数剥削者、统治者的意志（3）形成的方式不同。原始社会习惯是在长期共同生活中世世代代因袭形成的，法律是由国家制定或认可的。（4）保证和实施的方式不同。原始社会习惯是通过社会舆论和氏族酋长的威望，法律是靠国家强制力保证实施的。（5）适用范围不同。原始社会习惯适用于本氏族本部落，法律适用于本国领域内的一切公民，法律的适用范围要广。（6）目的不同。原始社会习惯为维护没有阶级差别的社会关系和社会秩序，法律维护有利于统治阶级的社会关系和社会秩序。三法产生的一般规律 第一，从个别调整到一般调整

3、其二，从习惯法到成文法 其三，法逐渐同宗教规范和道德规范分立第二节法的发展规律 一，法的历史类型更替的规律 法的历史类型，是按照法的经济基础和阶级本质不同对法所作的一种基本分类 奴隶制法是奴隶主阶级意志的体现 封建制法是封建地主阶级意志的体现 资本主义法是资产阶级意志的体现 社会主义法是工人阶级领导下的广大人民群众的意志的体现二法发展的两种模式 法的发展模式之一：突变的形式或不平衡的发展模式 法的发展模式之二：渐变的形式或平衡的发展模式三法发展的总趋势 法的总趋势是：由低级到高级由野蛮到文明的方向和路线进行的 如何评价和衡量一个法律是否文明及其文明程度呢？ 第一，看它能不能和多大程度上保障和推

4、动社会生产力的解放和发展 第二，看它是否和多大程度上符合一定历史发展阶段的人类理性法的阶级性与社会性相统一 第三，看它的开拓性和开放性第三节法的未来 法的消亡同法的产生一样，归根到底，取决于社会生产力发展的水平，是不以人的意志为转移 人们真正成为自然和社会的主人，从自然的王国进入到了自由的王国第三章法的运行论 法的运行，主要研究法制作为一个严密的循环不息的不断完善的社会系统工程，它包括哪些重要组成部分，其运作的最终目标是什么 法制的系统工程包括立法，执法，司法，守法，法律监督等互相依存，互相促进的诸多环节 法的运行目标一般都是摒弃传统形成的人治，逐步走向法治第一节法的运行目标 一，当代法的运行

5、目标：依法治国 “法治”与“法制”的联系与区别 ，涵义不同： 所谓法制，正如董必武所说“国家的法律和制度，就是法制”，它是与经济，政治，文化等制度相对而言的 法治，它是与人治相对的一种治理国家的方针和原则 ，侧重点不同： 法制的着眼点是法律制度，主要看是否具有比较完备的法律 法治的核心是举国上下特别是掌权者严格依法办事二依法治国的主要标志 古代法学家提出的“以法治国”与我们现在讲“依法治国”是否一致？ 在历史上，首先提出法治思想并给法治奠定思想基础的，应该是古希腊的著名思想家亚里士多德 亚里士多德名言：“法治应包含两重含义：已成立的法律获得普遍的服从；而大家服从的法律又应该是良好的法律”，提出

6、了衡量法治的两条标准： 一是法律具有最高的权威； 二是法治要求建立“良好的法律” 世纪末，英国著名的宪法学家戴雪（）提出了法治的三要素说： 第一，任何人“唯独受法律治理”，法律没有明文禁止的行为，都不应受处罚； 第二，在法律面前人人平等 第三，个人的权利是宪法赖以建立的基础，而不是宪法的产物前两条后来成为自由资本主义时代西方国家法治模式的支柱 法治的主要原则： （）法律至上原则（）依法办事原则（）法律面前人人平等的原则（）司法独立原则（）分权制衡原则依法治国的主要标志： 标志之一：具有比较完备比较完善的法律体系 标志之二：具有严格的行政执法制度 标志之三：具有独立的公正的司法制度 标志之四：具

7、有健全的有效的法律监督制度 标志之五：具有一支高素质的执法队伍 标志之六：提高全民的法治意识资本主义法治与社会主义法治的区别 首先，反映的意志和利益不同 其次，经济基础不同 其三，政权性质不同 其四，追求的目标不同前者追求的是少数富人的特殊利益，后者则追求全体人民的全体人民的共同富裕三依法治国的伟大意义 ，“依法治国，就是广大人民群众在党的领导下，依照宪法和法律规定，通过各种途径和形式管理国家事务，管理经济文化事业，管理社会事务，保证国家各项工作都依法进行，逐步实现社会主义民主的制度化，法律化，使这种制度和法律不因领导人的改变而改变，不因领导人看法和注意力的改变而改变” ，党的十五大第一次向全

8、党全国人民提出：“依法治国，建设社会主义法治国家”是我国民主法制建设的伟大目标；“依法治国是党领导人民治理国家的基本方略”，这标志着我国社会主义民主法制建设的一个新的里程碑四“依法治国”提出的必然性 第一，是发展社会主义市场经济的客观需要 第二，是促进民主政治建设，实现人民当家作主的根本保证 第三，是社会文明进步的重要标志 第四，是国家长治久安的重要保障第二节法的制定 一，法的制定的概念和分类 法的制定是指有权的国家机关在一定的职权范围内，按照法定的程序，制定，认可，修改和废止规范性法律文件的活动（狭义与广义） 法的分类： 其一，根据立法机关的性质不同（权力机关和行政机关的立法） 其二，根据立

9、法依照的权力的性质不同（职权立法和授权立法） 其三，根据立法内容的不同（民事立法，经济立法，刑事立法，诉讼立法等） 其四，根据立法机关的地位不同（中央立法与地方立法）二立法的基本原则 ，体现最大多数人意志的民主原则 ，维护法制的统一和尊严的原则 ，从本国国情出发，借鉴外国有益经验的原则 ，原则性与灵活性相结合的原则 ，适当超前立法 ，严格依法定权限和程序，超越权限和违反法定程序无效等原则三 立法的权限划分 立法的权限划分,通常称为立法体制.在西方一般是指中央和地方的立法权限划分;在我国还包括权力机关与行政机关之间的立法权限划分. 一个国家的立法权限划分决定于该国的政治、经济发展状况，也与其历史

10、和传统密切相关 一般来说，在实行联邦制的国家里有两个或多个机关拥有各自的或并行的立法权，其立法体制则是二元的或多元的。它们的宪法一般规定了联邦专有的立法权，联邦成员的立法权以及联邦与其成员国之间的共有的立法权 在实行单一制的国家里，立法权一般集中在中央机关，全国只有一个法的制定系统，其体制是一元的 根据现行宪法和有头组织法的规定，我国实行的是一级多层面的立法体制。四、法律的制定程序 法律的制定程序是指有权的国家机关在制定、认可修改和废除规范性法律文件的活动中所必须遵循的法定步骤或方式。它是保证立法的民主性和科学性的最重要的制度（权力机关和行政机关的立法程序） 1，议案提出 议案提出的核心是提案

11、权的归属问题 议案的提出是立法程序能否启动的关键 根据我国现行宪法及议事规则的有关规定，享有提案权的有：全国人大的代表团或30名以上的代表、全国人大主席团、全国人大常委会、全国人大各专门委员会、中央军事委员会、国务院、最高人民法院、最高人民检察院等。提案的一般采用书面形式。2，审议法律草案 审议的两个阶段：专门委员会和全体委员会 审议的方式是辩论和提出修正案 3，表决法律草案 表决不法律草案是立法程序的关键环节 一般法律草案需要出席会议的全体议员或代表的过半数票即可，对于特别重要的法律草案需要出席会议的全体议员或代表的2/3或3/4以上的多数票方可。 我国的有关法律规定，宪法的修改由全国人大以

12、全体代表的2/3以上的多数通过；一般法律草案或其它议案，由全体代表的过半数通过 4，公布法律（国家主席签署）第三节 法的实施 法的实施是指法律规范在社会生活中得到具体的运用和实现.也谅是将法律规范的抽象规定转化为具体的现实的社会关系的过程.它包括两个方面:一方面是国家行政机关、司法机关及其公职人员执行法律、运用法律，以保证法律的实现；另一方面是一切国家机关、社会组织和公民都要遵守法律，依法办事，简言之，法的实施包括执法、司法和守法，以及法律监督。一、法的适用 法的适用是指行政机关和司法机关依照法定的职权和程序,在社会生活中运用法律,保证法律实现的活动.它包括执法和司法两个方面. 执法是指行政机

13、关及其公职人员在行政管理过程中贯彻和实施法律的活动.司法是指司法机关在法律规定的职权范围内,按照法定的诉讼程序,运用法律解决社会纠纷的专门活动. 1,司法机关适用法律的基本要求: 一要正确，二是合法，三要及时 ，司法机关适用法律的基本原则： 公民在一律法律面前 司法机关依法独立行使职权 以事实为根据，以法律为准绳，法的效力 法的效力是指法律的适用范围，即它在什么时间，什么地方，对什么人和对什么事具有效力主我包括时间效力，空间效力和对人的效力 法律的时间效力，是指法律规范生效的时间范围，即在什么时间生效，在什么时间终止效力，以及有无溯及力的问题 法律效力涉及的主要问题是，是新法对过去的行为和事件

14、是否适用的问题 如果法律适用于它生效前的行为和事件，就具有溯及力，这叫做溯及既往；否则就无溯及既往，即不溯及既往 就实体法而言，不溯及既往是一般的法律原则，溯及既往只能是个别特例，必须由法律特别规定至于程序法，则不受不溯及既往的限制 近代各国立法的普遍趋势是在法律中规定不溯及既往的原则我国也实行这条原则，法的空间效力 法律的空间是指法律在多大的地域范围内发生效力的问题任何国家都是根据主权，领土完整和法制统一的原则，来确定法律效力的空间范围 一般来说，一个主权国家的法律适用于主权管辖范围所及的全部领域，包括领土，领海，领空以及延伸意义的“领土”，即驻外使馆，航行或停泊在国外的本国船舶和航空器，法

15、律对人的效力 法律对人的效力，是指法律规范适用于哪些人，即对什么人有效的问题世界各国对此确立了不同的原则归纳起来大体有三种原则： 一，属人主义原则，即法律规范对人的效力以国籍为准法只适用于本国人，不适用于外国人 二，属地主义原则，即法对人的效力，以地域为准，不论本国人或外国人，凡处在本国领域内一律适用于本国法 三，折衷主义原则，即以属地主义为主，并与属人主义相结合凡居住在一国领域内的一切人，一律适用居住国的法律但有关公民的义务，民法中的婚姻，继承，刑法中有特殊规定的犯罪，一般适用于本国法 现代各国一般采取折衷主义，我国也采用此原则我国宪法和法律规定，中国法律适用于其领域内的一切人和组织，包括本

16、国的，外国的（享有外交特权和豁免权的外国人除外）和无国籍的人，法律解释法律解释是指一定的国家机关或社会组织，个人，根据立法精神，国家政策和法律意识，对法律或法律条文所作的说明法律解释根据其主体和效力的不同，划分为两大类：正式解释和非正式解释正式解释亦称有权解释或法定解释一般分为三种：立法解释指国家权力机关的常设机关对其制定的法律法规所作的解释，它与被解释的法律，法规具有同等的效力司法解释是指最高司法机关对如何运用法律，法规所作的解释，它对所有的司法机关具有普遍的约束力行政解释是指行政机关对如何运用行政法规或对其制定的法规所作的解释，它对自己所属的行政具有普遍的约束力非正式解释是指未经授权的国家

17、机关，社会组织和公民个人对汗律法规所作的解释，包括法理解释和任意解释这种解释没有法律效力，但有助于司法机关正确理解法律，适用法律对于法律解释的可以采取不同的方法，一般来说，有语义解释，逻辑解释系统解释和历史解释等二法的遵守 所谓守法，是指个人和组织严格遵守国家现行法律的规定，做法律要求之事，不做法律所禁止之事，也就是正确行使法律赋予的权利，忠实履行法律规定的义务 正确理解守法的概念，应注意两点：守法主体的广泛性和守法内容的广泛性 国家通过以下形式确认合法行为的肯定性法律后果，（）对行为的合法性予以确认（）对合法行为予以保护（）对合法行为予以奖励，包括物质奖和精神奖三违法与制裁从广义上讲，违法指

18、一切违反法律的行为，包括违反刑法的犯罪行为；从狭义上讲，违法仅指一般违法，不包括犯罪一般违法和犯罪行为是一种法律现象，由法律规定的特定因素所构成，通常称之为违法构成，它包括四个要素：（）违法的客体必须在不同程度上侵犯了法律所保护的社会关系，否则就不构成违法（）违法在客观方面，必须是违反法律规定的一种行为，法律只惩治见诸外部的行为，不惩罚内心世界的思想这是违法的客观要件（）违法行为者一般在主观方面有过错，包括故意或过失，才构成违法虽无过错，而法律规定应承担法律责任的，仍须承担责任（）违法的主体，必须具有法定的责任能力和法定的行为能力根据法律规定，只有达到法定年龄和具有行为能力的人，才能成为违法的

19、主体以上四个要素是统一的，缺一就不构成违法违法行为多种多样，根据其性质，对社会危害程度和调整方式的不同大致可以分为四种：（）刑事违法（）民事违法（）行政违法（）违宪行为法律责任与上述四种违法行为相适应，法律责任也分为四种：刑事责任，民事责任，行政责任和违宪责任确定和追究法律责任时应遵循以下原则：（）过错原则在一般情况下，有过错才有责任，无过错就无责任这是各国法律中传统的最基本的归责原则但是，由于现代化大工业的发展，为了充分保障社会安全和人体健康，约束和防止意外事故的发生，现代各国的法律还规定了“无过错责任”，即在一定条件下，行为人即使无过错，按法律规定也要承担责任（）责任自负原则（）责任法定原

20、则与法律责任相联系的是法律制裁它是指由特定的国家机关对违法者因其指对违法者的惩罚，也是对合法权利的恢复和保护由于违法行为和法律责任性质的差异，实施法律制裁的机关和手段的不同，违法制裁可划分为：刑事制裁，民事制裁，行政制裁和违宪制裁四，法律监督 从广义上说，法律监督是指所有国家机关，社会组织和公民对各种法律活动所进行的检查，监察，督促从狭义上说，它专指国家检察机关依照法定的权限和法定的程序，对法的实施的合法性进行监察和督促法律监督由主体，客体和内容，即由谁监督，监督谁和监督什么三个要素构成，缺一不可在我国，法律监督的主体包括国家机关，社会组织和公民；客体是指国家机关，社会组织和公民的各种法律活动

21、，重点是国家机关及其工作人员的公务活动；内容则是这些活动的合法性 （一）国家机关的监督包括： ，权力机关的监督 ，行政机关的监督，它可分为一般监督和专门监督 ，司法监督，它包括检察机关的监督和审判机关的监督 （二）社会监督 包括政党，人民政协，社会团体，社会舆论和人民群众的直接监督第四章法的价值论法的价值与法的作用是紧密相联的法的价值是人（主体）对法律的一种需要，这种需要是通过法的功能作用来实现的从一定意义上说，法的价值是人对法律的理想追求，而法的职能作用则是实现这种理想目标的前提和基础第一节，法的作用法的作用是指法律对人的行为以及最终对社会生活产生的影响就是说，法作用的对象包括两个方面：一是

22、人的行为，并不直接涉及人的内心世界；一是社会关系法的作用与法的功能的区别：法的功能是指由法的本质特征所决定的法的职能与性能，以及法律规范本身内在的一种能量与活力；法的作用是法的功能的外化和表现，法的功能是否健全，从根本上决定着法的作用的发挥程度由于法的作用对象有行为和社会两部分，因而法的作用也应当划分为两大类：其一，法对于人们行为的作用，即法作为普遍的行为规则对人们行为所产生的影响，简称“法的规范作用其二，法对于社会关系的作用，即法作用社会关系的调整器对社会生活所产生的影响，简称为“法的社会作用”法的规范作用与法的社会作用的区别 （）两者的着眼点不同前者侧重从法律规范的特征来考察；后者侧重从法

23、的本质，目的和任务来分析 （）两者存在的条件不同，前者侧重一切国家，一切时代的法的都共同具有的；后者则依不同类型，不同国家，不同时代的法而有所差别 （）两者实现的前提条件不同前者的前提是法律的公布，只要法律公布于公众，它就能发挥规范作用；后者实现的前提是法的适用，只有通过执法，司法和守法，法才能实现其调整社会关系的目的二，法的规范作用 （）指引作用法的指引作用，是指法律规范对人们行为起到指导，引路的作用，它通过规定人们的法定权利和义务来确定正当的行为模式，指引人们的行为 （）评价作用法的作用是指法律作为对他人行为的评价标准所起的作用 （）预测作用法的预测作用是指人们根据法律可以预先估计互相之间

24、将怎样行为以及行为后果，从而对自己的行为作出合理的安排和选择 （）教育作用，法的教育作用就是法律颁布以后以及实施法律的过程中对人们的思想观点和行为方式的影响 （）强制作用三法的社会作用 （）法在维护阶级统治方面的作用 （）法在执行社会公共事务中的作用 四，法的作用的局限性 （）法的调整范围具有局限性 （）法调整社会关系的方式的局限性 （）法律调整受经济效益的一定限制第二节法的基本价值 法的价值：在人与法的关系中，法律对人类社会的积极意义或有用性（法的秩序，自由，正义和效益价值） ，法的秩序价值 秩序是法的基础价值只有依靠法律建立和维护一定的秩序，才能实现法的自由，正义（公平）和效益等价值 （）

25、秩序的含义 按现代的科学解释，秩序的概念，意指在社会运转中存在某种程度的一致性，连续性和确定性 （）法在建立和维护秩序中的作用 第一，建立和巩固社会经济秩序 第二，建立和维护社会生活秩序 第三，建立和维护阶级统治秩序二法的自由价值，法的自由：它是指人们受反映客观规律的法律保障或认可的按照自己意志进行活动的权利这一定义包含以下的内容：（）法律自由，是受到法律保障或得到法律认可的自由（）法律自由的广泛性和真实性取决于法律本身多大程度上反映了社会发展的客观规律（）法律自由是人们按照自己的意志进行活动的权利，即从意志转化为行为自由的过程（）法律自由具有鲜明的时代性，不同时代，不同国家就有相应的特定的法

26、律自由，法在保障自由的作用第一，法律确定自由的范围，为人们自主地选手行为目标和模式指明了方向第二，法律主体的意志自由转化为公民的权利，使自由成为从事一切对别人没有害处的活动的权利第三法律对某些自由的适当限制，为公民的意志自由转化为行动自由排除了障碍第四，法把自由与责任联结在一起，为公民实现平等的自由提供了保护机制三，法的正义（公平）价值 ，社会制度的正义，应当包括：所有制的正义，分配形式的正义，权利义务配置的正义，以及与此相适应的“诉讼正义”，即建立公正的诉讼制度，解决社会争端和冲突 ，法在维护社会正义中的作用 第一，法促进和保障经济制度的正义 第二，法促进和保障分配的正义（无差别分配原则，按

27、照优点分配原则，按劳动分配的原则，按身体分配的原则） 第三，法促进和保障诉讼的正义 在现代社会，为了保障冲突和纠纷的公正解决，法律所提供的规则和程序主要有：司法独立；回避制度；审判公开制度；当事人诉讼平等；上诉和申诉制度；律师制度四，法的效益（效率）价值 法所指向的自由，正义，秩序的价值的实现，是建立在法的效益的前提上的，因此效益是评价法律的最重要的价值取向之一 ，效益的规定性 效益（efficience),一是人类活动的有效性，指人类活动的效率；二是人类活动的有益性，指人类活动所达到的有价值的结果 ，法实现效益中的作用 第一，法确认并保障每个人的物质利益，鼓励人们依法为争取物质利益而奋斗 第

28、二，法确认和保护产权关系，鼓励人们为提高效益的目的而占有，使用或转让财产 第三，法确认和保护有效益的经济运行模式，使之能容纳更多的生产力 第四，法承认和保护知识产权，为实现科技兴国提供法律保障第一编法的基本原理测验题第一部分 选择题 1. 法律渊源指 A. 法律的表现形式 B .法律的经济根源 C. 法律的阶级本质 D .法律的传统 2. 我国宪法规定 , 行使宪法解释权的国家机关是 A. 全国人民代表大会 B .全国人民代表大会常务委员会 C. 全国人民代表大会法律委员会 D .中华人民共和国主席 3. 我国宪法的修改要由 A. 全国人大到会全体代表 l/2 以上的多数通过 B. 全国人大全体代表 l/2 以上的多数通过 C. 全国人大到会全体代表 2/3 以上的多数通过 D. 全国人大全体代表 2/3 以上的多数通过 、一切有权机关依法制定、修改、补充、废止各类规范性法律文件的活动称为（ ） A、执法 B、立法 C、司法 D、守法 5. 法律区别于其他法律规范的重要特征是（） A. 法律具有规范性 B. 法律由国家制定或