第二章合同的成立

1、 A企业（以下简称企业（以下简称A）向）向B企业（以下简称企业（以下简称B）发出传真订货，该传真列明了货物的种类、数量、发出传真订货，该传真列明了货物的种类、数量、质量、供货时间、交货方式等，并要求质量、供货时间、交货方式等，并要求B在在10日内日内报价。报价。B接受接受A发出传真列明的条件并按期报价，发出传真列明的条件并按期报价，亦要求亦要求A在在10日内回复；日内回复；A按期复电同意其价格，按期复电同意其价格，并要求签订书面合同。并要求签订书面合同。B在未签订书面合同的情况在未签订书面合同的情况下按下按A提出的条件发货，提出的条件发货，A收货后未提出异议，亦收货后未提出异议，亦未付货款。后

2、因市场发生变化，该货物价格下降。未付货款。后因市场发生变化，该货物价格下降。A遂向遂向B提出，由于双方未签订书面合同，买卖关提出，由于双方未签订书面合同，买卖关系不能成立，故系不能成立，故B应尽快取回货物。应尽快取回货物。B不同意不同意A的意的意见，要求其偿付货款。随后，见，要求其偿付货款。随后，B发现发现A放弃其对关放弃其对关联企业的到期债权，并向其关联企业无偿转让财产，联企业的到期债权，并向其关联企业无偿转让财产，可能使自己的货款无法得到清偿，遂向人民法院提可能使自己的货款无法得到清偿，遂向人民法院提起诉讼。根据上述情况，分析回答下列问题：起诉讼。根据上述情况，分析回答下列问题：1.试试述

3、述A传真订货法律性质。传真订货法律性质。2.B报价的法律性质。报价的法律性质。3.A回复报价行为的法律性质。回复报价行为的法律性质。4.买卖合同是否成立？买卖合同是否成立？并说明理由。并说明理由。5.如果合同成立，合同在何时、何地如果合同成立，合同在何时、何地成立？成立？ 第二章 合同的成立 主要内容：主要内容： 一、合同成立概述；合同成立与合同生效一、合同成立概述；合同成立与合同生效的关系。的关系。 二、合同订立的一般过程：二、合同订立的一般过程： （一）要约；（二）承诺（一）要约；（二）承诺 三、合同成立的时间和地点三、合同成立的时间和地点 四、缔约过失责任四、缔约过失责任第二章 合同的成

4、立一、合同订立概述一、合同订立概述（一）概念：广义上的指一种动态行为的过（一）概念：广义上的指一种动态行为的过程，是合同当事人通过缔约行为达成协议程，是合同当事人通过缔约行为达成协议的全部过程，包括设立、变更或终止民事的全部过程，包括设立、变更或终止民事权利义务关系的民事行为；狭义上的仅指权利义务关系的民事行为；狭义上的仅指当事人之间设立民事权利义务关系的民事当事人之间设立民事权利义务关系的民事行为。行为。合同法合同法采纳了广义的含义。采纳了广义的含义。 （二）合同成立的一般要件（二）合同成立的一般要件 1、须存在双方或多方缔约人、须存在双方或多方缔约人(订立主体）订立主体） 2、意思表示一致

5、，即合同的成立应经过、意思表示一致，即合同的成立应经过要约和承诺两个阶段，即从协商到一致的要约和承诺两个阶段，即从协商到一致的过程。过程。 注意合同订立与合同生效的不同。注意合同订立与合同生效的不同。合同成立是否要以合同成立是否要以当事人有相应的权利能当事人有相应的权利能力和行为能力为条件？力和行为能力为条件？ 二、二、 合同订立的一般过程合同订立的一般过程要约要约(offer)(offer)和承诺和承诺(acceptence)(acceptence) （一）要约（一）要约 1要约的构成条件要约的构成条件 2要约与要约邀请的区分要约与要约邀请的区分 3要约的效力要约的效力 4要约的撤回与撤销要

6、约的撤回与撤销 5要约的失效要约的失效 （二）承诺（二）承诺 1承诺的构成条件承诺的构成条件 2承诺的方式承诺的方式 3承诺的效力承诺的效力 4承诺的撤回承诺的撤回 5承诺的迟到承诺的迟到 （一）要约（第（一）要约（第1420条）条） 1、要约的概念与性质、要约的概念与性质 我国我国合同法合同法第第14条：条：要约是希望要约是希望和他人订立合同的意思表示。和他人订立合同的意思表示。 有要约人和受要约人有要约人和受要约人 要约的性质为意思表示。要约的性质为意思表示。 2、要约的构成要件、要约的构成要件 （1）要约必须是特定人所为的意思表示。）要约必须是特定人所为的意思表示。 所谓特定人，即外界能

7、客观确定的人，不所谓特定人，即外界能客观确定的人，不要求受要约人了解何人为要约人。要求受要约人了解何人为要约人。 例如，设置自动售货机出售货物，前来购例如，设置自动售货机出售货物，前来购物者即使不知要约人为何人，不妨碍自动物者即使不知要约人为何人，不妨碍自动售货机为要约。售货机为要约。 （2）要约必须向要约人希望与之订立合同的受）要约必须向要约人希望与之订立合同的受要约人发出。要约人发出。该条件已不是太严格该条件已不是太严格 希望订立合同的意思存于要约人内心，尚未对外希望订立合同的意思存于要约人内心，尚未对外表示者，不够成要约。受要约人既可以是特定的表示者，不够成要约。受要约人既可以是特定的一

8、人或数人，例外地也可以是不特定的人。一人或数人，例外地也可以是不特定的人。 例如：超市货架上标价陈列的货物、自动售货机例如：超市货架上标价陈列的货物、自动售货机、符合要约规定的商业广告、市内公共汽车都是、符合要约规定的商业广告、市内公共汽车都是向不特定的受要约人发出的要约。向不特定的受要约人发出的要约。 （3）要约必须具有订立合同的目的并表明）要约必须具有订立合同的目的并表明一经承诺即受拘束的意旨。一经承诺即受拘束的意旨。 即要约必须具有订立合同的表示意思与效即要约必须具有订立合同的表示意思与效果意思。该意思的有无，原则上依照客观果意思。该意思的有无，原则上依照客观标准，依理性的受要约人的通常

9、理解予以标准，依理性的受要约人的通常理解予以认定。认定。 （4）要约的内容必须具体而确定。）要约的内容必须具体而确定。 所谓所谓“具体具体”，指要约的内容必须具有足，指要约的内容必须具有足以使合同成立的主要条款。以使合同成立的主要条款。 所谓所谓“确定确定”，指要约的内容明确，而非，指要约的内容明确，而非含糊不清，要约在内容上是最终的、无保含糊不清，要约在内容上是最终的、无保留的。留的。 注意：注意： 合同法解释（二）合同法解释（二）第第1条规定条规定“除非法律另除非法律另有规定或者当事人另有约定，当事人对合同有规定或者当事人另有约定，当事人对合同标的标的和和数量数量达成一致的，一般应当认定合

10、同成立。对达成一致的，一般应当认定合同成立。对合同欠缺其他内容，当事人达不成协议的，依照合同欠缺其他内容，当事人达不成协议的，依照合同法第合同法第61条、第条、第62条、第条、第125条等有关规定予条等有关规定予以确定。以确定。” 该规定改变了过去所要求买卖合同的必要条款该规定改变了过去所要求买卖合同的必要条款有三：（有三：（a）标的物；（）标的物；（b）数量；（）数量；（c）价款）价款 合同法解释（二）合同法解释（二）第第1条的规定意味着条的规定意味着： （a）在买卖合同中，只要当事人就标的物）在买卖合同中，只要当事人就标的物和数量意思表示一致，合同即可成立。和数量意思表示一致，合同即可成立

11、。 价款不是买卖合同的主要条款，除非当事价款不是买卖合同的主要条款，除非当事人约定未就价款达成一致买卖合同不成立人约定未就价款达成一致买卖合同不成立的以外，当事人未就价款意思表示一致的的以外，当事人未就价款意思表示一致的，不影响合同的成立。，不影响合同的成立。 （b）买卖要约（包括构成要约的商业广告）买卖要约（包括构成要约的商业广告）中，只要包含买卖的标的物和数量，即）中，只要包含买卖的标的物和数量，即可认定该要约的内容可认定该要约的内容“具体具体”。 3、要约邀请、要约邀请概念：要约邀请又称要约引诱。概念：要约邀请又称要约引诱。 合同法合同法第第15条：条：要约邀请是希望他人向自己发要约邀请

12、是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。 例外：商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。例外：商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。 性质：是当事人订立合同的预备行为，其本身不产生性质：是当事人订立合同的预备行为，其本身不产生法律效果。法律效果。 知识衔接：知识衔接： （ 1）拍卖：）拍卖： 拍卖公告为要约邀请；拍卖公告为要约邀请； 竞价为要约（以更高的竞价为失效条件竞价为要约（以更高的竞价为失效条件）；）； 拍定为承诺。拍定为承诺。 根据根据

13、拍卖法拍卖法第第52条的规定，拍定虽条的规定，拍定虽为承诺，但拍定时合同尚未成立，合同于为承诺，但拍定时合同尚未成立，合同于签订成交确认书时成立。签订成交确认书时成立。 （2）招标：）招标： 招标公告为要约邀请；招标公告为要约邀请； 投标为要约；投标为要约； 定标（决标）为承诺（定标（决标）为承诺（“开标开标”不具有不具有合同法上的意义）。合同法上的意义）。 根据根据招标投标法招标投标法第第46条的规定，定条的规定，定标时合同尚未成立，合同于签订书面合同标时合同尚未成立，合同于签订书面合同时成立。时成立。 （3）商业广告原则上为要约邀请，但符合）商业广告原则上为要约邀请，但符合要约规定的，为要

14、约。要约规定的，为要约。 （4）法律的特殊规定）法律的特殊规定商品房的销售广商品房的销售广告和宣传资料的性质告和宣传资料的性质 商品房买卖合同解释商品房买卖合同解释第三条：商品房第三条：商品房的的销售广告销售广告和和宣传资料宣传资料为要约邀请，但是为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦明和允诺即使

15、未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。承担违约责任。 含义一：商品房的销售广告和宣传资料原含义一：商品房的销售广告和宣传资料原则上为要约邀请。则上为要约邀请。 含义二：符合如下三个条件的，视为要约含义二：符合如下三个条件的，视为要约，其内容即使未载入商品房买卖合同，亦，其内容即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，商品房开发企业出售应当视为合同内容，商品房开发企业出售的房屋违反商品房的销售广告和宣传资料的房屋违反商品房的销售广告和宣传资料中的承诺的，应当承担违约责任：中的承诺的，应当承担违约责任： 广告和宣传资料说明

16、和允诺的对象是商广告和宣传资料说明和允诺的对象是商品房品房 “开发规划范围内开发规划范围内”的房屋及相关设的房屋及相关设施；施； 所作的说明和允诺所作的说明和允诺“具体确定具体确定”； 该说明和允诺对商品房买卖该说明和允诺对商品房买卖“合同的订合同的订立立”以及房屋以及房屋“价格的确定价格的确定”有重大影响有重大影响。 4、要约的生效、要约的生效 （1）要约生效的时间。）要约生效的时间。 合同法合同法采用采用“到达主义到达主义”，要约到达，要约到达受要约人时生效。受要约人时生效。 所谓所谓“到达到达”，指要约到达受要约人的控，指要约到达受要约人的控制范围之内，受要约人具有知悉可能性，制范围之内

17、，受要约人具有知悉可能性，受要约人是否实际知悉，在所不问。受要约人是否实际知悉，在所不问。 不同形式的要约，生效时间具有差异：不同形式的要约，生效时间具有差异： 对话形式的要约，自受要约人了解时生效。对话形式的要约，自受要约人了解时生效。 所谓所谓“对话形式对话形式”，指相对人可以同步受领的形式，指相对人可以同步受领的形式 非对话形式的要约，自送达到受要约人时生效非对话形式的要约，自送达到受要约人时生效 采用数据电文形式进行要约的，收件人指定特定采用数据电文形式进行要约的，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间

18、；未指定特定系统的，该数的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。达时间。 （2）要约生效后的效力）要约生效后的效力 对要约人的效力。对要约人的效力。 要约生效后，要约人不得随意撤销要约或要约生效后，要约人不得随意撤销要约或对要约加以限制、变更和扩张。否则，造对要约加以限制、变更和扩张。否则，造成受要约人信赖利益损失的，要约人须承成受要约人信赖利益损失的，要约人须承担缔约过失责任。担缔约过失责任。 对受要约人的效力。对受要约人的效力。 要约生效后，受要约人取得承诺的资格，要约生效后，受要约人取得承

19、诺的资格，承诺与否悉由受要约人自由决定。承诺与否悉由受要约人自由决定。 受要约人决定承诺的，须在要约的存续期受要约人决定承诺的，须在要约的存续期间作出承诺，并确保承诺于要约的存续期间作出承诺，并确保承诺于要约的存续期间内到达要约人。间内到达要约人。 （3）要约的存续期间。）要约的存续期间。 要约的存续期间，又称承诺期间，指要约要约的存续期间，又称承诺期间，指要约处于生效状态，受要约人可得承诺以使合处于生效状态，受要约人可得承诺以使合同成立的期间。承诺须于承诺期间内到达同成立的期间。承诺须于承诺期间内到达要约人，才具有承诺的效力。要约人，才具有承诺的效力。 要约的存续期间分为约定期间与法定期间要

20、约的存续期间分为约定期间与法定期间。 约定期间。约定期间。 要约人单方确定或者缔约当事人事先约定要约人单方确定或者缔约当事人事先约定了要约的存续期间的，以此期间为要约的了要约的存续期间的，以此期间为要约的存续期间。存续期间。 法定期间。法定期间。 没有约定要约的存续期间的：没有约定要约的存续期间的： a、要约以对话方式作出的，应即时作出承、要约以对话方式作出的，应即时作出承诺。诺。 所谓所谓“即时即时”，指尽其客观上可能的迅速，指尽其客观上可能的迅速而言，应根据一般交易观念加以确定。比而言，应根据一般交易观念加以确定。比如，以电话为要约，电话突然中断，马上如，以电话为要约，电话突然中断，马上再

21、拨通而为承诺，应认为即时作出承诺。再拨通而为承诺，应认为即时作出承诺。 b、要约以非对话方式作出的，承诺应当在、要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。合理期限内到达。 5、要约的撤回、要约的撤回 要约的撤回，指要约人在要约生效之前要约的撤回，指要约人在要约生效之前， 使要约不发生法律效力的意思表示。根使要约不发生法律效力的意思表示。根据据合同法合同法第第17条的规定，撤回要约的条的规定，撤回要约的通知应先于要约或者与要约同时到达受要通知应先于要约或者与要约同时到达受要约人才能阻止要约生效，发生撤回的效力约人才能阻止要约生效，发生撤回的效力，撤销要约的通知后于要约到达的，不能，撤销要

22、约的通知后于要约到达的，不能发生撤回的效力。发生撤回的效力。 6、要约的撤销、要约的撤销 要约的撤销，指要约人在要约生效以后要约的撤销，指要约人在要约生效以后，受要约人发出承诺通知之前，将该要约，受要约人发出承诺通知之前，将该要约取消，使要约的法律效力归于消灭的意思取消，使要约的法律效力归于消灭的意思表示。表示。 （1）要约原则上可于承诺作出前撤销。）要约原则上可于承诺作出前撤销。 合同法合同法第第18条规定：条规定：“要约可以撤销。撤销要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。达受要约人。” 同时，如果根据交易习惯或者要

23、约表明承诺无需同时，如果根据交易习惯或者要约表明承诺无需通知，可以通过行为作出承诺的，撤销要约的通通知，可以通过行为作出承诺的，撤销要约的通知须于受要约人作出承诺的行为之前到达，自不知须于受要约人作出承诺的行为之前到达，自不待言。此外，撤销以广告方式发出的要约，亦可待言。此外，撤销以广告方式发出的要约，亦可在承诺通知到达之前，以与作出要约相同的广告在承诺通知到达之前，以与作出要约相同的广告方式撤销。方式撤销。 （2）三种不可撤销的要约：）三种不可撤销的要约： 要约人确定了承诺期限的；要约人确定了承诺期限的； 要约人以其他形式明示要约是不可撤销要约人以其他形式明示要约是不可撤销的；的； 受要约人

24、有理由相信要约是不可撤销的受要约人有理由相信要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。，并已经为履行合同作了准备工作。 （2002312）乙公司向甲公司发出要约，旋）乙公司向甲公司发出要约，旋又发出一份又发出一份“要约作废要约作废”的函件。甲公司的董事的函件。甲公司的董事长助理收到乙公司长助理收到乙公司“要约作废要约作废”的函件后，忘了的函件后，忘了交给董事长。第三天甲公司董事长发函给乙公司交给董事长。第三天甲公司董事长发函给乙公司，提出只要将交货日期推迟两个星期，其他条件，提出只要将交货日期推迟两个星期，其他条件都可接受。后甲、乙公司未能缔约，双方缔约没都可接受。后甲、乙公司未能缔约，

25、双方缔约没能成功的原因是什么能成功的原因是什么? A要约已被撤回要约已被撤回 B要约已被撤销要约已被撤销 C甲公司对要约作了实质性改变甲公司对要约作了实质性改变 D甲公司承诺超过了有效期间甲公司承诺超过了有效期间 解析：解析： “乙公司向甲公司发出要约，旋又发出一份要约作废的函乙公司向甲公司发出要约，旋又发出一份要约作废的函性性 ，该函件可视为，该函件可视为“要约撤回要约撤回”。 根据根据 合同法合同法 第第 17 条的规定，要约可以撤回，撤回条的规定，要约可以撤回，撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受约人。到达受约人。

26、 题中一个字题中一个字旋旋” . 即马上发出撤回要约的函，可以推即马上发出撤回要约的函，可以推定出该函与要约同时到达，虽然受要约人的工作人员没将定出该函与要约同时到达，虽然受要约人的工作人员没将其交给董事长，但并不影响要约撤回的法律效力，在法定其交给董事长，但并不影响要约撤回的法律效力，在法定期间内到达受要约人即发生效力，受要约人法定代表人期间内到达受要约人即发生效力，受要约人法定代表人是否知道，并不影响撤回要约的法定效力。既然要约已被是否知道，并不影响撤回要约的法定效力。既然要约已被撤回，撤回， B 项的正确性被排除。项的正确性被排除。 （200836）甲公司于）甲公司于6月月10日向乙公司

27、发出日向乙公司发出要约订购一批红木，要求乙公司于要约订购一批红木，要求乙公司于6月月15日前答日前答复。复。6月月12日，甲公司欲改向丙公司订购红木，日，甲公司欲改向丙公司订购红木，遂向乙公司发出撤销要约的信件，于遂向乙公司发出撤销要约的信件，于6月月14日到日到达乙公司。而达乙公司。而6月月13日，甲公司收到乙公司的回日，甲公司收到乙公司的回复，乙公司表示红木缺货，问甲公司能否用杉木复，乙公司表示红木缺货，问甲公司能否用杉木代替。甲公司的要约于何时失效？代替。甲公司的要约于何时失效？ A6月月12日日 B6月月13日日 C6月月14日日 D6月月15日日 【答案答案】B （200738）甲公

28、司通过电视发布广告，称其）甲公司通过电视发布广告，称其有有100辆某型号汽车，每辆价格辆某型号汽车，每辆价格15万元，广告有万元，广告有效期效期10天。乙公司于该则广告发布后第天。乙公司于该则广告发布后第5天自带天自带汇票去甲公司买车，但此时车已全部售完，无货汇票去甲公司买车，但此时车已全部售完，无货可供。下列哪一选项是正确的？可供。下列哪一选项是正确的？ A甲构成违约甲构成违约 B甲应承担缔约过失责任甲应承担缔约过失责任 C甲应承担侵权责任甲应承担侵权责任 D甲不应承担民事责任甲不应承担民事责任 答案：答案：A 7、要约的失效、要约的失效 要约的失效，指要约丧失其法律效力，要要约的失效，指要

29、约丧失其法律效力，要约人和受要约人均不再受其约束。约人和受要约人均不再受其约束。 要约失效的原因主要有：要约失效的原因主要有： 拒绝要约的通知到达要约人（一般发生拒绝要约的通知到达要约人（一般发生在要约向特定人发出的场合。商业广告等在要约向特定人发出的场合。商业广告等向不特定人发出的要约，不因部分受要约向不特定人发出的要约，不因部分受要约人的拒绝而归于消灭）。人的拒绝而归于消灭）。 要约人依法撤销要约。要约人依法撤销要约。 承诺期限届满，受要约人未作出承诺。承诺期限届满，受要约人未作出承诺。 受要约人对要约的内容作出实质性变更受要约人对要约的内容作出实质性变更。 拍卖中，竟买人的要约因出现更高

30、的出拍卖中，竟买人的要约因出现更高的出价而失效。价而失效。 （二）承诺（第（二）承诺（第2131条）条） 1、承诺的概念、承诺的概念承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺是受要约人同意要约的意思表示。(合同法合同法第第21条条) 2、承诺的、承诺的构成要件构成要件 （1）承诺只能由受要约人作出。）承诺只能由受要约人作出。 受要约人以外的人即使知晓要约内容并作受要约人以外的人即使知晓要约内容并作出同意的意思表示，也不构成承诺，符合出同意的意思表示，也不构成承诺，符合要约条件的，可视为要约。要约条件的，可视为要约。 （2）承诺必须向要约人作出。）承诺必须向要约人作出。 承诺属于有相对人的意思表示，

31、必须向要承诺属于有相对人的意思表示，必须向要约人作出才有意义。约人作出才有意义。 向要约人的代理人作出承诺，视为向要约向要约人的代理人作出承诺，视为向要约人作出。人作出。 要约人死亡后，要约并非当然失效，在一要约人死亡后，要约并非当然失效，在一定条件下，如合同的履行不具有特定人身定条件下，如合同的履行不具有特定人身依附性，受要约人可以向要约人的继承人依附性，受要约人可以向要约人的继承人作出承诺。作出承诺。 （3）承诺的内容应当与要约的内容一致。）承诺的内容应当与要约的内容一致。 承诺应当是对要约绝对和无条件地同意。承诺应当是对要约绝对和无条件地同意。合同法合同法对承诺的内容采用对承诺的内容采用

32、“修正的镜像规则修正的镜像规则”： 受要约人对要约的内容作出实质性变更的，不受要约人对要约的内容作出实质性变更的，不构成承诺，为新要约。构成承诺，为新要约。 有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。 承诺对要约的内容作出非实质性变更的承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外诺不得对要约的内

33、容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。为准。 承诺必须是无条件的。其该订约的意思还该订约的意思还必须清楚明确，不能含糊。必须清楚明确，不能含糊。 例如，受要约人在答复中作出例如，受要约人在答复中作出“我们愿意我们愿意考虑你方所提出的条件考虑你方所提出的条件”、“原则上赞成原则上赞成你方提出的条件你方提出的条件”、“完全接受要约内容完全接受要约内容，但须贵方派人来我单位签订书面合同，但须贵方派人来我单位签订书面合同”等表示的，都不是明确的订约表示，欠缺等表示的，都不是明确的订约表示，欠缺意思表示中的效果意思，不能产生承诺的意思表示中的效

34、果意思，不能产生承诺的效力。效力。 （4）承诺必须在承诺期间内到达要约人。）承诺必须在承诺期间内到达要约人。 注意区分承诺迟到和承诺迟延两种情况：注意区分承诺迟到和承诺迟延两种情况： 于承诺期间届满后到达的承诺为于承诺期间届满后到达的承诺为“迟到迟到的承诺的承诺”，除要约人及时通知受要约人该，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，承诺有效的以外，“迟到的承诺迟到的承诺”为新要为新要约。约。 受要约人在承诺期限内发出承诺，按照受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，原因承诺到达要约人时超过承

35、诺期限的，为为“承诺的迟延承诺的迟延”，除要约人及时通知受，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该外，该迟延的承诺迟延的承诺有效。有效。 3、承诺的生效、承诺的生效 合同法合同法第第25条规定：条规定：“承诺生效时合承诺生效时合同成立同成立”。 承诺生效的时间因承诺的方式不同而不同：承诺生效的时间因承诺的方式不同而不同： （ 1）以对话方式承诺。）以对话方式承诺。 以对话方式发出的要约，没有约定承诺期限以对话方式发出的要约，没有约定承诺期限的，受要约人应即时承诺，要约人的，受要约人应即时承诺，要约人“了解了解”承诺内容时，承诺生效。承诺

36、内容时，承诺生效。 （2）以通知方式承诺。）以通知方式承诺。 以通知方式承诺的，通知到达要约人时承以通知方式承诺的，通知到达要约人时承诺生效。诺生效。 所谓所谓“到达到达”，指到达要约人控制的范围，指到达要约人控制的范围内，要约人具有知悉可能性，要约人事实内，要约人具有知悉可能性，要约人事实上是否知悉，在所不问。上是否知悉，在所不问。 （ 3）采用数据电文方式承诺。）采用数据电文方式承诺。 采用数据电文方式承诺的，要约人指定特采用数据电文方式承诺的，要约人指定特定系统接受数据电文的，承诺进入该特定定系统接受数据电文的，承诺进入该特定系统时生效；系统时生效； 要约人未指定特定系统的，承诺自进入要

37、要约人未指定特定系统的，承诺自进入要约人的任何系统的首次时间生效。约人的任何系统的首次时间生效。 （4）意思实现。）意思实现。 当事人以非对话方式订立合同，且承诺不当事人以非对话方式订立合同，且承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求以行为承诺的，自作出承诺的行为时，求以行为承诺的，自作出承诺的行为时，承诺生效。承诺生效。 所作出的所作出的“承诺的行为承诺的行为”，通常是履行行，通常是履行行为，如预付价款、装运货物、在工地上开为，如预付价款、装运货物、在工地上开始施工等。始施工等。 （5）以单纯的沉默作出承诺。）以单纯的沉默作出承诺。 缔约当事人双方事前

38、约定承诺可以沉默方缔约当事人双方事前约定承诺可以沉默方式作出的，承诺期间届满，受要约人未作式作出的，承诺期间届满，受要约人未作任何表示的，视为作出承诺，承诺期间届任何表示的，视为作出承诺，承诺期间届满之日为承诺生效之日。满之日为承诺生效之日。 注意：沉默的法律意义受到法律的严格控制，仅注意：沉默的法律意义受到法律的严格控制，仅在以下两种情形下才有法律效力：在以下两种情形下才有法律效力： （1）法律有明文规定的：如）法律有明文规定的：如合同法合同法第第171条条关于试用合同中买受人的沉默视为购买；关于试用合同中买受人的沉默视为购买；民法民法通则通则第第66条：本人知道他人以本人名义代理而条：本人

39、知道他人以本人名义代理而不作否认的，视为同意；不作否认的，视为同意；担保法解释担保法解释第第54条：条：共有人明知个别共有人将共有财产抵押而未表示共有人明知个别共有人将共有财产抵押而未表示异议的，视为同意。异议的，视为同意。合同法合同法第第47条：第三人条：第三人催告后，限制行为能力的法定代理人沉默的，视催告后，限制行为能力的法定代理人沉默的，视为拒绝；为拒绝；合同法合同法第第48条：第三人催告后，无条：第三人催告后，无权代理人的被代理人沉默的，视为拒绝；权代理人的被代理人沉默的，视为拒绝； （2）当事人事先有约定的。）当事人事先有约定的。 4、承诺的撤回、承诺的撤回 承诺的撤回，指承诺人阻止

40、承诺发生法律承诺的撤回，指承诺人阻止承诺发生法律效力的行为。效力的行为。 与要约既可撤回又可撤销不同，承诺生效与要约既可撤回又可撤销不同，承诺生效后，合同成立，所以承诺不存在撤销的问后，合同成立，所以承诺不存在撤销的问题。题。 合同法合同法第第27条规定：条规定：“承诺可以撤回承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。” （1999342）受要约人变更下列哪些）受要约人变更下列哪些选项的内容，被视为对要约的实质性变更选项的内容，被视为对要约的实质性变更，该受要约人的承诺通知视为新

41、要约？，该受要约人的承诺通知视为新要约？ A合同标的、数量、质量合同标的、数量、质量 B合同价款或者报酬合同价款或者报酬 C合同履行期限、履行地点和方式合同履行期限、履行地点和方式 D违约责任和解决争议方法违约责任和解决争议方法 答案答案:ABCD （2005311）甲公司于）甲公司于6月月5日以传真方式向日以传真方式向乙公司求购一台机床，要求乙公司求购一台机床，要求“立即回复立即回复”。乙公。乙公司当日回复司当日回复“收到传真收到传真”。6月月10日，甲公司电日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，要话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，要其于其于6月月15日来人签订合同书。日

42、来人签订合同书。6月月15日，甲公司日，甲公司前往签约，乙公司要求加价，未获同意，乙公司前往签约，乙公司要求加价，未获同意，乙公司遂拒绝签约。对此，下列哪一种说法是正确的？遂拒绝签约。对此，下列哪一种说法是正确的？ A.买卖合同于买卖合同于6月月5日成立日成立 B.买卖合同于买卖合同于6月月10日成立日成立 C.买卖合同于买卖合同于6月月15日成立日成立 D.甲公司有权要求乙公司承担缔约过失责任甲公司有权要求乙公司承担缔约过失责任答案：答案：D （三）悬赏广告（三）悬赏广告 1、 悬赏广告的概念及性质悬赏广告的概念及性质 悬赏广告，指以广告声明对完成一定行悬赏广告，指以广告声明对完成一定行为之

43、人给予报酬的意思表示。为之人给予报酬的意思表示。 如登报悬赏寻觅遗失物、悬赏寻找走失的如登报悬赏寻觅遗失物、悬赏寻找走失的儿童或老人、悬赏提供破案线索、悬赏举儿童或老人、悬赏提供破案线索、悬赏举报仿冒商品、悬赏征求某项发明、悬赏某报仿冒商品、悬赏征求某项发明、悬赏某一科学发现。一科学发现。 合同法解释（二）合同法解释（二）第第3条：悬赏人以条：悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬，从而在当事人之间产生悬赏广告合同酬，从而在当事人之间产生悬赏广告合同（追随台湾的立法体）（追随台湾

44、的立法体） 这样，在我国，悬赏广告在性质上是要这样，在我国，悬赏广告在性质上是要约。约。 2、 对悬赏广告合同的具体分析如下：对悬赏广告合同的具体分析如下： （1）要约要约 悬赏广告合同的要约，指以广告方式声明对完成悬赏广告合同的要约，指以广告方式声明对完成一定行为之人给予报酬的意思表示。有以下特点一定行为之人给予报酬的意思表示。有以下特点： 广告人可为自然人或法人，公法人亦得为悬赏广告人可为自然人或法人，公法人亦得为悬赏人（如公安机关悬赏缉捕罪犯）。人（如公安机关悬赏缉捕罪犯）。 广告人死亡时，其为悬赏广告的意思表示不因之广告人死亡时，其为悬赏广告的意思表示不因之失其效力，由继承人承受其权利

45、义务。失其效力，由继承人承受其权利义务。 悬赏应采用广告的方式作出，以文字登载于报悬赏应采用广告的方式作出，以文字登载于报刊或者张贴于街巷，或者通过电视、广播、网络刊或者张贴于街巷，或者通过电视、广播、网络发布，或者于街头、乡村喊叫，均无不可。发布，或者于街头、乡村喊叫，均无不可。 悬赏向不特定人发出。悬赏向不特定人发出。 所谓所谓“不特定人不特定人”，指向多数人发出即可，指向多数人发出即可，向一定范围之内的人付出，亦无不可，向一定范围之内的人付出，亦无不可，例如学校面向全校师生征集校歌。例如学校面向全校师生征集校歌。 悬赏的对象为特定行为的完成。悬赏的对象为特定行为的完成。 所谓所谓“特定行

46、为特定行为”应从广义解释，包括作为（例应从广义解释，包括作为（例如送还遗失物）或不作为（例如刑满释放人员不如送还遗失物）或不作为（例如刑满释放人员不再犯罪）。再犯罪）。 特定行为可以是为了公益（比如缉捕逃犯）；特定行为可以是为了公益（比如缉捕逃犯）； 可以是为了悬赏人自己的利益（如寻找遗失物）可以是为了悬赏人自己的利益（如寻找遗失物）； 可以不利于悬赏人者（如发现新发售产品的缺陷可以不利于悬赏人者（如发现新发售产品的缺陷）。）。 （2）承诺）承诺 相对人完成指定的行为为承诺。相对人完成指定的行为为承诺。 需要重点强调以下几点：需要重点强调以下几点： 两个以上的人两个以上的人“先后先后”完成悬赏

47、广告完成悬赏广告指定的特定行为时，除悬赏广告另有声明指定的特定行为时，除悬赏广告另有声明外，仅外，仅“最先最先”完成的人作出了有效的承完成的人作出了有效的承诺。于后完成特定行为之人，不能取得承诺。于后完成特定行为之人，不能取得承诺人的地位，无报酬请求权。诺人的地位，无报酬请求权。 不知悬赏广告而完成悬赏广告指定不知悬赏广告而完成悬赏广告指定行为的人，其报酬请求权不因此而受行为的人，其报酬请求权不因此而受影响。影响。 例一例一甲饲养的名贵藏獒走失，甲遂于甲饲养的名贵藏獒走失，甲遂于街区张贴启事，声明：街区张贴启事，声明：“如有发现并送还如有发现并送还者，酬谢者，酬谢3万元万元”。乙不知甲所发启事

48、，发。乙不知甲所发启事，发现并认出该藏獒，迁回送还于甲。现并认出该藏獒，迁回送还于甲。 此例中：乙虽然在完成指定行为之时不此例中：乙虽然在完成指定行为之时不知甲发布的悬赏广告，但乙对甲的报酬请知甲发布的悬赏广告，但乙对甲的报酬请求权不因此而受影响，乙有权请求甲支付求权不因此而受影响，乙有权请求甲支付报酬报酬3万元万元 完成悬赏广告指定行为之人为无民事行完成悬赏广告指定行为之人为无民事行为能力人、限制民事行为能力人的，无需为能力人、限制民事行为能力人的，无需经过其法定代理人同意，亦可主张报酬请经过其法定代理人同意，亦可主张报酬请求权。求权。 完成广告行为所获成果的归属完成广告行为所获成果的归属

49、除悬赏广告另有声明以外，完成一定行除悬赏广告另有声明以外，完成一定行为的成果，如可取得一定权利的，例如专为的成果，如可取得一定权利的，例如专利权、著作权，该权利归属于行为人。利权、著作权，该权利归属于行为人。 三、合同成立的时间和地点三、合同成立的时间和地点 （合同法第（合同法第25、27、3337条；合同法解释（二）第条；合同法解释（二）第3、4条）条） （一）合同成立的时间（一）合同成立的时间 1原则上，承诺生效时，合同成立。原则上，承诺生效时，合同成立。 2法律规定或者当事人约定采用书面形式订立法律规定或者当事人约定采用书面形式订立合同的：合同的： 自自“最后一方最后一方”签字或者盖章时

50、合同成立。签字或者盖章时合同成立。 当事人没有采用书面形式，或者在签字或者盖当事人没有采用书面形式，或者在签字或者盖章前，一方已经履行合同的章前，一方已经履行合同的“主要义务主要义务”且且“对对方接受方接受”的，自对方接受履行时，合同成立。的，自对方接受履行时，合同成立。 这是这是“鼓励交易原则鼓励交易原则”与与“合同自由原则合同自由原则”的双的双重体现。重体现。 【例】甲乙3月份开始接触，欲订立一份买卖合同。双方约定以合同书形式订立合同。后来双方通过电话协商达成了所有条款，包括甲先给付货物10吨，1周后乙支付100万元的内容。甲依此电话内容先就近给乙发去了9吨货物，乙受领。 试问：此时合同是

51、否成立？ 试问：此时所成立的合同标的是10吨还是9吨？ 合同法解释（二）合同法解释（二）第第5条规定，采用条规定，采用书面形式订立合同的，当事人在合同书上书面形式订立合同的，当事人在合同书上“摁手印摁手印”的，具有与签字或者盖章同等的，具有与签字或者盖章同等的法律效力。的法律效力。 3当事人约定签订确认书的，签订确认书当事人约定签订确认书的，签订确认书时合同成立。时合同成立。 （二）合同成立的地点（二）合同成立的地点 1原则上，承诺生效的地点，为合同成立的原则上，承诺生效的地点，为合同成立的地点。地点。 2采用数据电文承诺的：采用数据电文承诺的： 当事人有约定的，约定的地点为合同成立的地当事人

52、有约定的，约定的地点为合同成立的地点。点。 当事人没有约定的，接收承诺一方的当事人没有约定的，接收承诺一方的主营业地主营业地为合同的地点；没有主营业地的，接收承诺一方为合同的地点；没有主营业地的，接收承诺一方的的经常居住地经常居住地为合同成立的地点。为合同成立的地点。 3采用书面形式订立合同的：采用书面形式订立合同的： 双方约定了签订地点的：双方约定了签订地点的： （a）以约定的地点为合同成立的地点；）以约定的地点为合同成立的地点； （b）约定的地点与实际签订合同的地点不）约定的地点与实际签订合同的地点不一致的，以一致的，以“约定的签订地约定的签订地”为合同成立为合同成立的地点。这是的地点。这

53、是合同法解释（二）合同法解释（二）第第4条条新增加的规定，目的在于防止涉外合同的新增加的规定，目的在于防止涉外合同的当事人通过改变合同的实际地点来规避我当事人通过改变合同的实际地点来规避我国法院的管辖和规避我国法律的适用。国法院的管辖和规避我国法律的适用。 当事人没有约定签订地点的：当事人没有约定签订地点的： （a）双方会签的，以会签地为合同成立的）双方会签的，以会签地为合同成立的地点；地点； （b）双方异地签字、盖章的，最后一方签）双方异地签字、盖章的，最后一方签字或盖章的地点为合同成立的地点。字或盖章的地点为合同成立的地点。 （199936）北京碧溪公司与上海浦东公司订）北京碧溪公司与上海

54、浦东公司订立了一份书面合同，碧溪公司签字、盖章后邮寄立了一份书面合同，碧溪公司签字、盖章后邮寄给浦东公司签字、盖章。该合同何时成立？给浦东公司签字、盖章。该合同何时成立？ A自碧溪公司与浦东公司口头协商一致并签订自碧溪公司与浦东公司口头协商一致并签订备忘录时成立备忘录时成立 B自碧溪公司签字、盖章时成立自碧溪公司签字、盖章时成立 C自碧溪公司签字、盖章的合同交付邮寄时成自碧溪公司签字、盖章的合同交付邮寄时成立立 D自浦东公司签字、盖章时成立自浦东公司签字、盖章时成立答案：答案：D （2000316）甲商场向乙企业发出采）甲商场向乙企业发出采购购100台电冰箱的要约，乙于台电冰箱的要约，乙于5月

55、月1日寄出承日寄出承诺信件，诺信件，5月月8日信件寄至甲商场，时逢其日信件寄至甲商场，时逢其总经理外出，总经理外出，5月月9日总经理知悉了该信内日总经理知悉了该信内容，遂于容，遂于5月月10日电传告知乙收到承诺。该日电传告知乙收到承诺。该承诺何时生效？承诺何时生效？ A5月月1日日 B5月月8日日 C5月月9日日 D5月月10日日 答案：答案：b (2010-3-11)张某和李某采用书面形式签订张某和李某采用书面形式签订一份买卖合同，双方在甲地谈妥合同的主一份买卖合同，双方在甲地谈妥合同的主要条款，张某于乙地在合同上签字，李某要条款，张某于乙地在合同上签字，李某于丙地在合同上掘了手印，合同在丁

56、地履于丙地在合同上掘了手印，合同在丁地履行。关于该合同签订地，下列哪一选项是行。关于该合同签订地，下列哪一选项是正确的正确的? A.甲地甲地B.乙地乙地C.丙地丙地D.丁地丁地 答案答案】C （三）合同主要条款与合同的成立（三）合同主要条款与合同的成立 合同法解释（二）合同法解释（二）第第1条条 当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人的确定当事人的名称或者姓名、标的和数量名称或者姓名、标的和数量的，一的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。人另有约定的除外。 对合同欠缺的

57、前款规定以外的其他内容，当事对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。以确定。 【例一例一】甲、乙于甲、乙于2008年年12月月1日达成口头约定日达成口头约定，甲向乙出售绿豆，甲向乙出售绿豆10万斤，交付日期为万斤，交付日期为2009年年10月月1日，价格双方另行协商确定。现交付日期已日，价格双方另行协商确定。现交付日期已到，甲、乙依然未能就价格达成一致意见。下列到，甲、乙依然未能就价格达成一致意见。下列表述正确的有哪些？

58、表述正确的有哪些？ A. 甲、乙之间的合同已成立，但尚未生效甲、乙之间的合同已成立，但尚未生效 B. 甲、乙之间的合同已成立，且已生效甲、乙之间的合同已成立，且已生效 C. 乙应当依照乙应当依照2008年年12月月1日甲方所在地的市日甲方所在地的市场价格支付价款场价格支付价款 D. 乙应当依照乙应当依照2009年年10月月1日乙方所在地的市日乙方所在地的市场价格支付价款场价格支付价款 【答案答案】BC 四四、缔约过失责任、缔约过失责任 （一）缔约过失责任：指一方当事人因其缔约行（一）缔约过失责任：指一方当事人因其缔约行为或者与缔约有关的行为损害对方当事人的利益，为或者与缔约有关的行为损害对方当

59、事人的利益，并给对方造成损失时，向对方当事人承担的赔偿并给对方造成损失时，向对方当事人承担的赔偿责任。即违反了为订立合同而相互接触和协商过责任。即违反了为订立合同而相互接触和协商过程中所产生的法定义务而承担的责任。程中所产生的法定义务而承担的责任。 与违反与违反合同义务而承担的违约责任不同。合同义务而承担的违约责任不同。 特点：特点：1.以合同未有效成立为前提；以合同未有效成立为前提；2.为法定为法定责任责任;3.为损失赔偿责任为损失赔偿责任;4.是一种过错责任，以过是一种过错责任，以过错的存在为前提；错的存在为前提；5.是诚实信用原则的体现。是诚实信用原则的体现。 （二）构成条件（二）构成条

60、件 1、违反先合同义务。、违反先合同义务。 先合同义务是合同订立过程中，当事人基先合同义务是合同订立过程中，当事人基于诚实信用原则的要求仍应承担的义务。具体包于诚实信用原则的要求仍应承担的义务。具体包括：不得进行恶意谈判的义务；不得故意隐瞒或括：不得进行恶意谈判的义务；不得故意隐瞒或提供虚假信息的义务；不得使用不诚实手段的义提供虚假信息的义务；不得使用不诚实手段的义务；不得泄露或使用对方商业秘密的义务；通知务；不得泄露或使用对方商业秘密的义务；通知义务；保护义务等等。义务；保护义务等等。 2、主观有过错、主观有过错 3、给另一方信造成合理的信赖利益的损失。给另一方信造成合理的信赖利益的损失。