第二十六章 债的移转和消灭

1、26.1.1债的移转和消灭26.1.2债权让与-126.1.2债权让与-23、债权让与的效力 1） 债权让与的内部效力。是指债权让与在转让人与受让人间发生的法律效果。 （1） 受让人取代原债权人的法律地位； （2） 债权及其从权利转让于受让人。如担保权、利息债权等随主债权移转； （3） 为使受让人能够行使债权，让与人应交付债权证书，并尽告知义务； （4） 让与人对让与的债权负瑕疵担保责任。但不对债务人的履行能力负责。 2） 债权让与的对外效力。是指债权让与对债务人及第三人发生的法律效果。 （1） 债权让与只有在向债务人为债权让与的通知时，才能对债务人发生效力； （2） 表见让与的效力； （3）

2、 债务人对原债权人的抗辩权得向受让人为之； （4） 债务人得主张以其债权与让与的债权抵销。 26.1.3债务的承担-11、 债务承担的概念 指在维持债的内容的同一性的前提下， 债权人、 债务人通过与第三人订立转让债务的协议，将债务移转于新债务人承担。 2、债务承担的分类 1） 免责的债务承担， 是指由第三人代替债务人承担其全部债务， 原债务人脱离债的关系。狭义的债务承担仅指免责的债务承担。 2） 并存的债务承担， 是指第三人加入债的关系与债务人共同承担债务， 原债务人并不脱离债的关系，而仍为债务人。 3、债务承担的要件 1） 须有有效债务的存在 2） 须所移转的债务具有可移转性 3） 债权人或

3、债务人与第三人之间订立有承担债务的协议。 4） 债务人与第三人订立免责的债务承担协议须经债权人同意方能有效。 26.1.3债务的承担-226.1.4债的概括承受债的概括承受，是指债的一方主体将债权债务一并转移给第三人。 1）合同的承受 合同的承受，是指合同当事人一方将其在合同中的权利义务全部转移于第三人，第三人承受其在合同中的地位， 享受权利和负担义务。 合同承受既可因当事人间的协议发生，也可因法律的直接规定发生。按照合同法第89条规定，权利和义务一并转让的，其成立条件和效力适用关于债权让与和债务承担的规定。 2）企业合并 债的当事人一方合并的， 该当事人的债权债务也就一并由合并后的法人或者其

4、他组织承受。 民法通则第44条中规定，“企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。 ” 合同法 第90条规定， “当事人订立合同后合并的， 由合并后的法人或者其他组织行使合同权利， 履行合同义务。 当事人订立合同后分立的， 除债权人和债务人另有约定的以外， 由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务 。 ” 26.2债的消灭1、 债的消灭的概念 债的消灭，又称为债的终止，指债的关系当事人双方间的权利义务于客观上不复存在。债是有期限性的权利，性质上不能永久存在。债权实现，债也就消灭。 债的消灭与债的变更不同。债的变更包括主体变更与客体、内容的变更。债的

5、主体的变更尽管从原主体的角度说，可为债的丧失，但从客观上说，债仍未失其同一性而存在于变更后的主体之间。 2、 债的消灭的原因。 1） 基于债的目的达到而消灭。例如，清偿、混同。 2） 基于债的目的不能达到而消灭。例如，给付不能。 3） 基于当事人的意思而消灭。例如，债务免除、解除。 4） 基于法律的直接规定。 债的消灭原因主要有清偿、抵销、提存、免除债务、混同、合同更新、当事人死亡而无继承人等。 26.2.1清偿-11、 概念 清偿是指债务人按照法律的规定或者合同的约定向债权人履行义务。清偿为债的消灭的最常见的原因。 2、债务人清偿和第三人代为清偿 在法定或者约定的情况下，债务人之外的第三人也

6、可代替债务人向债权人清偿债务。第三人清偿的条件： 1） 债的性质可以代为清偿，非为专属性债务 2） 第三人有为债务人清偿的意思 3） 债权人和债务人没有拒绝代为清偿的理由 3、代为清偿的效力 1） 债权人和债务人之间的债的关系归于消灭。 2） 代为清偿人取得对债务人的求偿权。求偿权的基础包括委托合同、无因管理或不当得利。 3） 代为清偿人在可得求偿的范围内，取得代位债权人的权利，而债务人对于求偿的代为清偿人可以主张对抗债权人的抗辩权。 26.2.1清偿-226.2.2抵销-126.2.2抵销-226.2.2抵销-326.2.3提存-126.2.3提存-23、提存的效力 1） 在债务人与债权人间

7、的效力。提存后，债因提存而消灭，债务人不再负清偿责任。提存物的所有权如同债务人给付后一样移转于债权人，标的物毁损、灭失的风险也一并移转于债权人，标的物的孳息归债权人所有，提存费用由债权人负担。 2） 在提存人与提存机关间的效力。提存成立后，提存机关有保管提存物的 义务。提存人在发现提存错误或提存原因消灭时，得撤销提存行为，并取回提存物。 3） 在提存机关与债权人间的效力。提存成立后，债权人与提存机关形成一种权利义务关系。 合同法第104条规定，“债权人可以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。 ”债权人

8、领取提存物的权利，自提存之日起5年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。 26.2.4免除1、 免 除 债 务 的 概 念 债 务 免 除 ， 指 债 权 人 抛 弃 债 权 而 使 债 务 消 灭 的 意 思 表 示 。 2、 免 除 的 性 质 ： 契 约 说 和 单 方 法 律 行 为 说 3、 免 除 的 方 式 ： 债 权 人 须 向 债 务 人 为 免 除 的 意 思 表 示 ， 为 非 要 式 行 为 。 4、 免 除 的 效 力 免 除 的 效 力 是 使 债 消 灭 。 债 务全 部 免 除 的 ， 债 即 全 部 消 灭 ；债 务 部 分 免 除的 ， 债 即 于

9、 免 除 的 范 围 内 消 灭 。 主 债 务 因 免 除 而 消 灭 的 ， 从 债 务 也 随 之 消 灭 。 26.2.5混同1、 概念 混同是指债权与债务同归于一人，而使债的关系消灭的事实。 2、 混同的原因 1） 概括承受，即债的关系的一方当事人概括承受他人权利与义务。例如，因债务人继承被继承人对其享有的债权或者债权人继承被继承人对其负担的债务，债权人与债务人合为一人。概括承受是发生混同的最主要原因。 2） 特定承受，指因债权让与或债务承担而承受权利义务。例如，债务人自债权人受让债权，债权人承担债务人的债务。 3） 混同的效力 合同法第 106 条规定，“债权和债务同归于一人的，合同的权利义务终止，但涉及第三人利益的除外。 ”例如，在债权出质时，债权不因混同而消灭；票据的债权人与债务人混同时，债也不当然消灭。 26.2.6合同更新1、 概念 是指当事人双方以成立新债务而使旧债务消灭的法律行为。又称为债务更改，债务更替。 2、 成立要件 1） 须有应消灭的有效债务存在。 2） 须有新的债务的发生。新债务的发生与旧债务的消灭间有因果关系。 3） 须新债务与旧债务的性质不同。例如，成立一买卖之债以代原租赁之债。但若新旧债务的给付相同，仅某些条件变更，则为债的变更。 4） 须当事人双方有更新债的合