案例：河道里建鱼塘20151102

1、案例案例：河道内违法修建鱼塘和围堤 2015年11月案情介绍 2010年12月，某县河务局水政监察人员巡查发现辖区河道滩地内有项目未经水利部门批准在修筑围堤、推挖鱼塘，立即依法立案查处。经了解，该违法项目属于政府支持引导，开发商投资建设的现代渔业项目。主要建设内容是开发4000余亩面积的河道滩地，修建鱼塘和种植芦笋、莲藕等，辅助修建生产道路、供电线路、管理用房等配套设施。 县河务局在完成询问、调查、勘查等相关工作后，对当事人下达了责令停止水事违法行为通知书，要求开发商停止违法行为，采取补救措施，恢复河道原貌。但开发商不予配合，不但趁执法人员不在时继续施工，而且老板不照面，每次县河务局执法时都是

2、几个临时工在，致使县河务局不能将行政处罚决定书在宣告后当场交付开发商，县河务局只好采取留置送达等方式。 期间，鉴于情节复杂，案情重大，县河务局的负责人数次集体讨论决定采取的处罚措施，并组织开展了数次执法活动，还向当地县政府和上级进行专题报告，请求政府协调相关单位抓紧开展整治工作，但执法效果一直不理想。迫于无奈，县河务局组织人员临时扣押了开发商部分施工设备。2011年5月省河务局了解到有关情况后，组织专家组到现场进行了实地查看，最后提出处理意见如下：（1）该项目应符合防洪治理规划等有关规划；（2）在河道滩地的开发利用要符合河道行洪、输水的要求；（3）在河道规划治导线以内禁止进行开发利用活动；（4

3、）不准建设妨碍行洪的永久性建筑物和构筑物，鱼塘应采用开放式建设方式，不得封闭，不得围垦河道，不得进行防护，禁止对开发项目所在滩地修筑保护性工程，以确保河道行洪通畅；（5）滩区内不得修筑围堤，确需修建的生产道路路面不得高于当地滩面0.5米，嫩滩及规划治导线范围内路面不得高于当地滩面且不得硬化，禁止对生产道路等进行防护；（6）当地河务局应告知当地政府和项目投资人要谨慎对待河道滩地开发利用项目，充分认识到项目投资防洪安全风险隐患，确保项目自身安全；（7）应告知开发商如欲实施该项目，需根据“河道管理范围内有关活动批准”要求，由市局受理审批。根据省河务局意见，市、县局积极行动，其后开发商不再扩大开发规模

4、。 2012年汛期将至，5月2日群众上访，向省水利厅反映“xx县xx镇河道滩区大面积砍伐树木用于扩大鱼塘建设，河道主河槽内私人修建挑水坝影响水流自然走动”的问题，并提出必须炸掉挑水坝，消除防洪隐患，对有关人员进行查处的要求。省局随即组织安排人员进行现场查看，发现案发地正是违规鱼塘修建处位置，群众上访反映的问题基本属实，案发处共有非法阻水构筑物2座，上游一座长度约50m，下游一座长度约20m，均为土工编织袋护坡，建筑垃圾护顶。省水利厅查明情况后随即向市水务局下达了“关于对xx县xx镇镇群众上访反映问题进行调查处理的紧急通知”，要求市水务局立即采取有效措施，一要立即组织力量对非法阻水构筑物进行拆除

5、，保证在5月10日前拆除完毕，确保行洪安全；二是立即向当地政府、防指专题汇报；三是由协调当地派出所进行立案查处，追究非法修筑阻水构筑物相关人员的刑事责任。市水务局与县水务局对此逐一进行了落实。问题：问题：水利部门对本案采取的各项处理行为是否都合法合规?解析 1、本案中开发商未经水利部门批准擅自推挖鱼塘的行为，属于防洪法等法律规范中规定的违法情形。 县河务局向当事人下达责令停止水事违法行为通知书的处罚行为，符合防洪法第22条、河道管理条例第24条、某省河道管理办法等法律规范规定。解析 2、县河务局采取留置送达等方式合适。、县河务局采取留置送达等方式合适。 根据行政处罚法第40条规定，行政处罚决定

6、书应当在宣告后当场交付当事人；当事人不在场的，行政机关应当在七日内依照民事诉讼法的有关规定，将行政处罚决定书送达当事人。3、县河务局采取负责人集体讨论决定的行为合适。、县河务局采取负责人集体讨论决定的行为合适。 根据行政处罚法第38条第2款规定，对情节复杂或者重大违法行为给予较重的行政处罚，行政机关的负责人应当集体讨论决定。 解析4、县河务局组织人员临时扣押开发商部分施工设备的行为，无法定依据，是行政违法行为，处行政违法行为，处罚行为当属无效。罚行为当属无效。没有行政法律规范授予水利部门可以扣押、查封的处罚权限。本案中县河务局扣押设备，属于超越权限替代法院强制执行，违反了处罚法定原则中实施处罚

7、的主体法定的要求。解析 但如果县局扣押设备的行为，是“在证据可能灭失或以后难以取得的情况下”，作为先行证据登记保存处理的，扣押行为合法。水行政处罚实施办法第28条规定：“水政监察人员收集证据时，可以采取抽样取证的方法。在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，经水行政处罚机关负责人批准，可以先行登记保存。水行政处罚机关对先行登记保存的证据，应当在七日内作出下列处理决定：（一）需要进行技术检验或者鉴定的送交检验或者鉴定；（二）依法应当移送有关部门处理的，移送有关部门；（三）依法需退还当事人的，退还当事人；（四）法律、法规规定的其他处理方式。” 解析 5 5、县局向政府报告、向县防汛指挥部、县局向政

8、府报告、向县防汛指挥部报告，做法是必要的，正确的。报告，做法是必要的，正确的。根据防洪法第42条、河道管理条例第36条、第37条、某省河道管理办法第35条、第36条规定，对河道管理范围内的阻水障碍物，按照“谁设障，谁清除”的原则，由河道主管机关提出清障计划和实施方案，由防汛指挥部责令设障者在规定的期限内清除。逾期不清除的，由防汛指挥部组织强行清除，并由设障者负担全部清障费用。可见，防汛指挥机构有权采取“强制清障措施”的法律依据很充分。因此，尽管水利部门没有强制执法权，但防汛指挥部被赋予了行政强制措施，水利部门完全可以通过防汛指挥部解决一些棘手的水事问题。特别是在汛期，这是一个很有效的手段。解析

9、6 6、省河务局提出的有关处理意见依法、省河务局提出的有关处理意见依法、合规。、合规。其中第（7）条告知当事人可以按照法律程序向水利部门申报行政许可的行为，是省河务局充分考虑了当事人的实际情况，采取的柔性执法措施。省局对外公布的行政许可事项17项，其中一项是“河道管理范围内有关活动批准”，本案符合“河道管理范围内有关活动”的定义，同时省河务局行政许可实施细则规定，对于“河道管理范围内有关活动批准”，由市局受理审批，因此省水利厅做法是合适的。 解析 7 7、对于、对于20122012年开发商在河道内倾倒垃圾、修建阻水设施，妨碍河道行洪的年开发商在河道内倾倒垃圾、修建阻水设施，妨碍河道行洪的行为，

10、水利部门实施行政处罚的法律依据充分。行为，水利部门实施行政处罚的法律依据充分。这些依据具体包括水法、防洪法、河道管理条例、河南省河道管理办法等。如水法第65条第一款规定：在河道管理范围内建设妨碍行洪的建筑物、构筑物，或者从事影响河势稳定、危害河岸堤防安全和其他妨碍河道行洪的活动的，由县级以上人民政府水行政主管部门或者流域管理机构依据职权，责令停止违法行为，限期拆除违法建筑物、构筑物，恢复原状；逾期不拆除、不恢复原状的，强行拆除，所需费用由违法单位或者个人负担，并处一万元以上十万元以下的罚款。河南省黄河河道管理办法第35条规定：对河道管理范围内的阻水障碍物，按照“谁设障，谁清除”的原则，由河道主

11、管机关提出清障计划和实施方案，由防汛指挥部责令设障者在规定的期限内清除。逾期不清除的，由防汛指挥部组织强行清除，并由设障者负担全部清障费用。第36条规定，对壅水、阻水严重的桥梁、引道、码头、生产堤、渠道、道路、片林和其他有碍行洪的设施，及在河道工程管理范围内已建成的房屋、水井、沟渠、坟墓、鱼塘、砖窑等，由河道主管机关根据国家规定的防洪标准，提出处理意见，报经当地人民政府批准后，责成原建单位或个人在规定的期限内改建或者拆除。汛期影响防洪安全的，必须服从防汛指挥部的紧急处理决定。 解析 8 8、需要特别指出的是，、需要特别指出的是，20122012年年1 1月月1 1日日行政强行政强制法制法已经开始执行。已经开始执行。行政强制法赋予了水行政执法主体代履行权力，拓宽了水利部门有效执法的手段。但水利部门同时也要注意代履行的程序，如签订委托书、送达代履行决定书、催告当事人履行、代为履行义务、签名或者盖章等程序都不可或缺。行政强制法还赋予了水利部门河道清障的简易程序。行政强制法第52条规定：需要立即清除道路、河道、航道或者公共场所的遗洒物、障碍物或者污染物，当事人不能清