第五章1电子合同

1、第五章第五章 电子合同法律制度电子合同法律制度第一节第一节 电子合同概述电子合同概述l一、电子合同概念一、电子合同概念 传统合同传统合同：平等主体的自然人、法人、其他组织之：平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 电子合同电子合同：当事人之间通过信息网络以电子形式达：当事人之间通过信息网络以电子形式达成的设立、变更、终止财产性民事权利义务关系的成的设立、变更、终止财产性民事权利义务关系的协议。协议。 其本质是一样的，只是订立的方式不同。其本质是一样的，只是订立的方式不同。二、电子合同的特征二、电子合同的特征l1 1

2、、合同内容等信息记录在计算机或磁盘中介、合同内容等信息记录在计算机或磁盘中介载体中，其修改、流转、储存等过程均在计算载体中，其修改、流转、储存等过程均在计算机内进行。非经显示器显示或打印，不具有可机内进行。非经显示器显示或打印，不具有可读性。读性。l2 2、电子合同的生效具有了不同的特点。、电子合同的生效具有了不同的特点。l3 3、订立合同的双方或多方在网络上运作，可、订立合同的双方或多方在网络上运作，可以互不见面。以互不见面。l4 4、电子合同所依赖的电子数据具有易消失性、电子合同所依赖的电子数据具有易消失性和易该动性。和易该动性。三、合同法的基本原则三、合同法的基本原则（一）（一）平等原则

3、平等原则 合同法合同法第第3 3条：条：“合同当事人的法律地位合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。”（二）（二）合同自由原则合同自由原则 合同法合同法第第4 4条：条：“当事人依法享有自愿订当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。”1.1.含义含义 只要不违反法律的强行性规定和公序良俗，当只要不违反法律的强行性规定和公序良俗，当事人对与合同有关的一切事项都有选择和决定的事人对与合同有关的一切事项都有选择和决定的自由。自由。2.2.合同自由原则的表现合同自由原则的表现l

4、 选择选择相对人相对人自由自由 决定合同决定合同内容内容的自由（内容自由）的自由（内容自由） 选择合同选择合同形式形式的自由（方式自由）的自由（方式自由）3.3.对合同自由的限制对合同自由的限制l对缔约自由的限制对缔约自由的限制强制缔约强制缔约：是指个人或企：是指个人或企业有义务订立某些合同，或者负有应相对人的请业有义务订立某些合同，或者负有应相对人的请求而与其订立合同的义务。求而与其订立合同的义务。 合同法合同法289289条：条：“从事公共运输的承运人不从事公共运输的承运人不得拒绝旅客、托运人通常、合理的运输要求。得拒绝旅客、托运人通常、合理的运输要求。” 关于规范电信服务协议有关问题的通

5、知关于规范电信服务协议有关问题的通知第第1313条：条：“电信业务经营者不得拒绝与符合条件的电信业务经营者不得拒绝与符合条件的电信用户订立服务协议。电信用户订立服务协议。”（三）公平原则（三）公平原则 合同法合同法第第5 5条：条：“当事人应当遵循公平原则当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。确定各方的权利和义务。” 1 1采用格式条款订立合同的，提供格式条款采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务（和义务（3939条）。条）。 提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、提供格式条款一方免除其责任、加重

6、对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。排除对方主要权利的，该条款无效。 对格式条款有两种以上解释的，应当作出不对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。利于提供格式条款一方的解释。l例题：在一份保险合同履行过程中，当事人就例题：在一份保险合同履行过程中，当事人就合同规定的合同规定的“意外伤害意外伤害”条款的含义产生了不条款的含义产生了不同的理解，投保人认为其所受的伤害应属于赔同的理解，投保人认为其所受的伤害应属于赔付范围，保险公司则认为不属于投保范围，两付范围，保险公司则认为不属于投保范围，两种理解各有其理。此时，法官应当如何解释该种理解各有其理。此时，法官应当如何

7、解释该条款的含义？条款的含义？2 2在订立合同时显失公平的，一方当事人可请在订立合同时显失公平的，一方当事人可请求法院或仲裁机构予以撤销或变更（求法院或仲裁机构予以撤销或变更（5454条）。条）。（四）（四）诚实信用原则诚实信用原则l合同法合同法第第6 6条：条：“当事人行使权利、履行义当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。务应当遵循诚实信用原则。” 1 1先合同义务先合同义务缔约过失责任缔约过失责任。 第第4242条：条：“当事人在订立合同过程中有下列当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合

8、同，恶意进行磋赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。信用原则的行为。”l例题：甲公司得知乙公司正在与丙公司谈判。例题：甲公司得知乙公司正在与丙公司谈判。甲公司本来并不需要这个合同，但为排挤乙公甲公司本来并不需要这个合同，但为排挤乙公司，就向丙公司提出了更好的条件。乙公司退司，就向丙公司提出了更好的条件。乙公司退出后，甲公司也借故中止谈判，给丙公司造成出后，甲公司也借故中止谈判，给丙公司造成了损失。甲公司的行为如何定性？

9、了损失。甲公司的行为如何定性？l第第4343条：条：“当事人在订立合同过程中知悉的商业当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。”l例题：甲企业与乙企业就彩电购销协议进行洽例题：甲企业与乙企业就彩电购销协议进行洽谈，其间乙采取了保密措施的市场开发计划被谈，其间乙采取了保密措施的市场开发计划被甲得知。甲遂推迟与乙签约，开始有针对性地甲得知。甲遂推迟与乙签约，开始有针对性

10、地吸引乙的潜在客户，导致乙的市场份额锐减。吸引乙的潜在客户，导致乙的市场份额锐减。如何定性甲的行为？如何定性甲的行为？2 2合同履行过程中的附随义务合同履行过程中的附随义务违约责任违约责任 在合同履行的过程中，当事人应当遵循诚实在合同履行的过程中，当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务（行通知、协助、保密等义务（6060条第条第2 2款）。款）。 电信条例电信条例第第3434条第条第2 2款：款：“电信用户出现电信用户出现异常的巨额电信费用时，电信业务经营者一经发异常的巨额电信费用时，电信业务经营者一经发现

11、，应当尽可能迅速告知电信用户，并采取相应现，应当尽可能迅速告知电信用户，并采取相应的措施。的措施。”3 3保密等后合同义务保密等后合同义务侵权责任。侵权责任。l合同法合同法第第9292条：条：“合同的权利义务终止后，合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。行通知、协助、保密等义务。”4 4解释合同应按照诚实信用原则进行解释合同应按照诚实信用原则进行。 合同法合同法第第125125条：条：“当事人对合同条款的理当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照解有争议的，应当按照诚实信用原则，确定诚实信用原则，确定

12、该条款的真实意思。该条款的真实意思。”（五）公序良俗原则（五）公序良俗原则l合同法合同法第第7 7条：条：“当事人订立、履行合同，应当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。乱社会经济秩序，损害社会公共利益。”四、电子合同的订立、成立以及履行四、电子合同的订立、成立以及履行l（一）电子合同的订立（一）电子合同的订立 定义：与一般合同相同，同样是基于合意建立的定义：与一般合同相同，同样是基于合意建立的双方或多方的民事法律行为，合同订立的过程就双方或多方的民事法律行为，合同订立的过程就是当事人使其意

13、思表示一致的过程，在合同法上，是当事人使其意思表示一致的过程，在合同法上，这一过程分为这一过程分为要约要约和和承诺承诺两个阶段。与传统的合两个阶段。与传统的合同不同，这一过程，即要约和承诺是由当事人同不同，这一过程，即要约和承诺是由当事人通通过数据电文的传递而实现过数据电文的传递而实现的。的。1 1、电子合同中的要约、电子合同中的要约（1 1）要约的概念）要约的概念 要约又称发盘、出盘、发价、出价、报价，是要约又称发盘、出盘、发价、出价、报价，是订立合同的必经阶段。从一般意义上说，要约是订立合同的必经阶段。从一般意义上说，要约是一种订约行为，发出要约的人称为要约人，接受一种订约行为，发出要约的

14、人称为要约人，接受要约的人称为受要约人或相对人。要约的人称为受要约人或相对人。 l 性质：性质：要约是希望和他人订立合同的意思表示要约是希望和他人订立合同的意思表示。l 要约的要件：要约的要件： A A、要约是特定人作出的意思表示。、要约是特定人作出的意思表示。 B B、要约必须具有订立合同的意图、要约必须具有订立合同的意图 C C、要约必须向要约人希望与之订立合同的受要约、要约必须向要约人希望与之订立合同的受要约人发出。人发出。 D D、要约的内容必须具体、确定。、要约的内容必须具体、确定。l合同法合同法第第1212条：合同的内容由当事人约定，一条：合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：

15、般包括以下条款： a.a.当事人的名称或者姓名和住所当事人的名称或者姓名和住所 b.b.标的；标的； c.c.数量；数量；d.d.质量；质量；e.e.价款或者报酬；价款或者报酬；f.f.履行期限、地点和方式；履行期限、地点和方式；g.g.违约责任；违约责任；h.h.解决争议的方法。解决争议的方法。（2 2）要约的效力）要约的效力 合同法合同法第第1616条：条：要约到达受要约人时生效要约到达受要约人时生效。l采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接受数据电文的，该数据电文进入该特定系统统接受数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间

16、；未指定特定系统的，该的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。为到达时间。l要约采取的是要约采取的是到达主义到达主义。“到达到达”的含义是指到的含义是指到达受要约人及其代理人可控制的区域范围内，至达受要约人及其代理人可控制的区域范围内，至于受要约人及其代理人是否看到，在所不论。于受要约人及其代理人是否看到，在所不论。l要约发出的效力：要约发出的效力： A A、对要约人的效力：要约人自此有接受承诺的、对要约人的效力：要约人自此有接受承诺的义务，不得随意撤回、撤销、变更要约；义务，不得随意撤回、撤销、

17、变更要约； B B、对受要约人的效力：受要约人取得了承诺的、对受要约人的效力：受要约人取得了承诺的权利而非义务。权利而非义务。（3 3）要约的撤回和撤销）要约的撤回和撤销l要约的要约的撤回撤回，是指要约人在发出要约后，于要约，是指要约人在发出要约后，于要约到达受要约人之前取消其要约的行为。到达受要约人之前取消其要约的行为。 合同法合同法第第1717条：要约可以撤回。条：要约可以撤回。撤回要约的通撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。到达受要约人。l要约的要约的撤销撤销，是指在要约发生法律效力后，要约，是指在要约发生法律效力

18、后，要约人取消要约从而使要约归于消灭的行为。人取消要约从而使要约归于消灭的行为。 合同法合同法第第1818条：要约可以撤销。条：要约可以撤销。撤销要约的通撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。人。l 要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；不可撤销；l 受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。为履行合同作了准备工作。l（4 4）要约的失效）要约的失效 合同法合同法第第2020条：有下列情形之一的，要约失效：条：有

19、下列情形之一的，要约失效：l 拒绝要约的通知到达要约人；拒绝要约的通知到达要约人；l 要约人依法撤销要约；要约人依法撤销要约；l 承诺期限届满，受要约人未作出承诺；承诺期限届满，受要约人未作出承诺； 受要约人对要约的内容作出实质性变更。受要约人对要约的内容作出实质性变更。要约不得撤销：要约不得撤销：2 2、电子合同中的承诺、电子合同中的承诺（1 1）承诺的概念）承诺的概念 合同法第合同法第2121条规定：条规定：承诺是受要约人同意要约的承诺是受要约人同意要约的意思表示意思表示。根据合同法的规定及理论通说，承诺。根据合同法的规定及理论通说，承诺须具备以下要件：须具备以下要件： A A、承诺必须由

20、受要约人作出。、承诺必须由受要约人作出。 B B、承诺必须在合理期限内向要约人发出。、承诺必须在合理期限内向要约人发出。 C C、承诺的内容必须与要约的内容相一致。、承诺的内容必须与要约的内容相一致。lD D、方式、方式la a、原则上以通知的方式作出；、原则上以通知的方式作出；lb b、依交易习惯或要约表明者，也可以以行为作出。、依交易习惯或要约表明者，也可以以行为作出。l例子：甲建筑工程公司向乙、丙两水泥厂各发一例子：甲建筑工程公司向乙、丙两水泥厂各发一函，均称：函，均称：“急需急需10001000号水泥号水泥10001000吨，价格吨，价格300300元元/ /吨，货到付款。吨，货到付款

21、。”乙水泥厂收到函后即传真给甲：乙水泥厂收到函后即传真给甲：“函收到，即日发出。函收到，即日发出。”丙水泥厂收到函后未回丙水泥厂收到函后未回函，但当即组织车队运输函，但当即组织车队运输10001000号水泥号水泥10001000吨，给吨，给甲送去。问：甲与乙、丙之合同是否成立？为什甲送去。问：甲与乙、丙之合同是否成立？为什么？么？（2 2）承诺的撤回与迟延）承诺的撤回与迟延l承诺的撤回，是指受要约人在其作出的承诺的撤回，是指受要约人在其作出的承诺生效承诺生效之前之前将其撤回的行为。合同法第将其撤回的行为。合同法第2727条：承诺可以条：承诺可以撤回。撤回。 A A、撤回的对象是已经发出但尚未生

22、效的承诺。、撤回的对象是已经发出但尚未生效的承诺。 B B、撤回的意思表示应在承诺到达要约人之前或、撤回的意思表示应在承诺到达要约人之前或与承诺同时到达要约人。与承诺同时到达要约人。3、承诺生效与合同的成立、承诺生效与合同的成立（1 1）承诺的效力：）承诺的效力：l即承诺产生的法律效果。简言之，承诺的效力表即承诺产生的法律效果。简言之，承诺的效力表现为：现为：承诺生效时合同成立承诺生效时合同成立。承诺通知生效采取到达主义；承诺通知生效采取到达主义；l合同法合同法第第2626条：承诺通知到达要约人时生效。条：承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要承诺不需要通知的，根

23、据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。求作出承诺的行为时生效。l采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。为到达时间。l电子商务示范法电子商务示范法的相关规定：第的相关规定：第1515条详细规定条详细规定了收到电文的时间：除非另有协议，数据电文的收了收到电文的时间：除非另有协议，数据电

24、文的收到时间按下述办法规定：接收人为接受数据电文而到时间按下述办法规定：接收人为接受数据电文而指定了某一信息系统，以数据电文进入该指定信息指定了某一信息系统，以数据电文进入该指定信息系统的时间为收到时间；如数据电文发给了接收人系统的时间为收到时间；如数据电文发给了接收人的一个信息系统但不是指定的信息系统，则以接收的一个信息系统但不是指定的信息系统，则以接收人检索到该数据电文的时间为收到时间；如接收人人检索到该数据电文的时间为收到时间；如接收人并未指定某一个信息系统，则以数据电文进入接收并未指定某一个信息系统，则以数据电文进入接收人的任一信息系统的时间为收到时间。人的任一信息系统的时间为收到时间。l以行为作出承诺的，作出行为时即生效；以行为作出承诺的，作出行为时即生效；（2 2）合同成立的时间）合同成立的时间l合同法合同法第第2525条：承诺生效时合同成立。条：承诺生效时合同成立。 第第3232条：当事人采用合同书形式订立合同的，条：当事人采