第三章公司法

1、 第三章 公司法目的与要求：掌握有限公司、股份公司的设立条件和组织机构，股份公司的股份转让的法律规定。特别掌握有限公司和股份公司法律规定的异同点。了解公司财务会计的规定。 第一节 公司法概述 一、公司的概念和种类 （一）公司的概念和特征 公司是指依法设立的，以营利为目的，由股东投资形成的企业法人。 其特征是： 1、依法设立。 2、以营利为目的的经济组织。 3 、以股东投资行为为基础设立。 4、具有法人资格。 （二）公司的分类1、按公司资本结构和股东对公司债务承担责任的方式为标准的分类-有限公司、股份有限公司、无限公司、两合公司。2、以公司的信用基础为标准分类-资合公司、人合公司、人合兼资合公司

2、。 3、以公司组织关系为标准分类-（1）按公司外部组织关系分类-母公司和子公司 （2）按公司内部按公司内部组织关系上分类-总公司和分公司 二、公司法中法人财产权与股东权利（一）公司法人财产权 法人财产权是指公司拥有由股东投资形成的法人财产，并依法对财产行使占有，使用，收益和处分的权利 。 原来公司法对公司法人财产权有一些限制，主要体现为：第一：对外投资上。原公司法规定：除国务院规定的投资公司和控股公司外，公司所累计投资额不得超过公司净资产的50%，并且规定只能向有限公司，股份公司出资。第二：对外投保上。原来法律规定，公司不得为本公司股东及实际控制人担保 。 新公司法对此均做了改变：（新的规定）

3、 1、公司可以向其他企业投资，但除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。 2、公司对外投资或担保，按章程规定由董事会或股东会，股东大会决定，章程对投资额及担保数额有限额规定的，不得超过规定限额。 3、公司为公司股东或实际控制人提供担保的，必须经股东会股东大会决议，并且接受担保的股东或受实际控制人支配的股东不得参加表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 概念：概念： （1）实际控制人-是指虽不是股东，但通过投资关系、协议或其他安排，能够实际支配公司行为的人。 如上例市国资公司虽不是鄂武商股东，但通过投资武商联股份公司，也就成为鄂武商的实际控制人。 （

4、2）控股股东-是指其出资额占公司资本总额50%以上或者其持有股份比例虽不足50%，但其出资额或者所持股份所享有的表决权已足以对股东会（大会）决议产生重大影响的股东。 （3）关联关系-是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高管人员与其直接或间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。如 武商联、鄂武商、武汉广场、均属关联关系。 作业：搜集资料，了解武广提租案始末。 （二）股东权利 1、股东权利（见书） 2、公司法人人格否认制度 （1）定义 公司法人人格否认是指对已具有法人资格的公司在具体的法律关系中如果由于股东不正当的目的而滥用法人人格并因此对债权人利益和社会公共利益造成损

5、害的，法院可以基于公平正义的价值理念否认该法人的独立法律人格，并责令其股东直接对法人的债务承担连带责任的一种法律制度。 （2）规定 新公司法20条规定：公司股东应遵守法律、行政法规和章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或其他股东利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。 （3）案例：常某与王某是好友，他们共同投资设立两个有限公司甲和乙。分别任两公司董事长。在日常经营中，他们主要以甲公

6、司名义对外经营活动，接到预付款后又通过甲乙公司签定合同方式，将甲公司资金转移到乙公司帐户上，则当甲公司因无法完成合同，被债权人索赔时，发现甲公司根本无承担责任的能力，帐上无钱。此时常某就主张公司股东均承担有限责任，不对债权人的损失负责。 第二节 有限公司的设立及组织机构 案例： 甲为国企、乙为集体企业、丙为某大学。甲乙丙共同设立一个有限公司。甲以货币20万元出资，已以实物10万元、商标折价8万元出资，丙以12万元专利权出资。缴付出资时，甲实际缴付了15万，乙、丙足额缴纳了出资。 问（1）该公司设立及出资行为是否合法？为什么？ （2）依法该公司能否设立登记？为什么？ （3）如该公司成立后，又吸收

7、丁作为新股东。公司成立后才发现乙的出资不符合章程所定的价额，如何处理？丁要承担连带责任吗？ （4）如丙与戊订立协议转让其全部股份给戊，对此，甲乙均不同意，也不愿意购买丙的股份。丙与戊订立的转让协议是否应取消？为什么？一、有限公司的设立 （一）设立条件1、股东符合法定人数法定人数： 公司法规定，有限公司股东人数为50人以下。即允许一人公司的成立。 股东可以是自然人也可以是法人。 我国公司法对“一人公司”与“国有独资公司”有专节规定。2、股东出资达到法定资本最低限额最新（最新（20142014年）公司法年）公司法-有符合公司章程规有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额定的全体股东认缴的出资额 (

8、1) 最低限额-3万元。 (2) 法定资本（注册资本） 原法规定，注册资本-是在登记机关登记的，全体股东实缴的出资额之和。 新法规定，有限公司注册资本-指在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定资本的最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。 （3）出资方式及规定 1）出资方式 原法-货币、实物、土地使用权、工业产权、非专利技术 新法-股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可依法转让的非货币财产作价出资。 2）出资的规定 原规定-以工业产权、非专利技术作

9、价出资的金额不得超过有限公司注册资本的20%。 新规定-全体股东的货币出资额不得低于有限公司注册资本的30%。 出资实务操作-案例：甲民族乐器厂与乙商贸有限公司、丙钢琴有限公司约定共同投资成立大地器乐城有限公司。在合同书中约定：大地器乐城有限公司投资总额为人民币1200万元；三方的出资比例分别为10%、50%、40%。其中，甲以生产厂房的房屋使用权作价人民币120万元投入，乙商贸公司以现金投入人民币100万元、以其拥有的A公司股权作价500万元投入，丙公司以其拥有的钢琴生产技术作价人民币480万元投入。依新公司法枰析大地器乐城有限公司关于出资的约定是否合法？3、股东共同制定公司章程 公司法规定

10、，有限公司章程应当载明的事项:(见书)4、有公司名称，建立符合有限公司要求的组织机构（1）公司法规定公司名称中要包含“有限公司”和“股份公司”字样。 （2）规范的公司名称由四部分组成： 四部分为：行政区划、商号、经营范围和责任方式。 （3）公司只能使用一个名称，经工商局核准使用两个名称的，资金不得重复登记。 建立有限公司要求的组织机构，即股东会、董事会和监事会5、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。（二）设立程序1、订立发起人协议2、制定公司章程3、依法报经审批4、股东缴纳出资并验资5、确立组织机构6、申请设立登记7、签发出资证明书。 重点讲授： 3、依法报经审批 4、股东缴纳出资 （1

11、）货币出资的，应将货币出资足额存在公司在银行开设的帐户 （2）非货币出资的，应依法办理财产权的转移手续。 （3）股东不按规定缴纳出资的，除应足额缴纳外，还应向已按期缴纳的股东承担违约责任。 （4）公司成立后发现作为非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由 交付该出资的股东补足其差额，公司设立时的其他股东承担连带责任。 二、有限公司的组织机构-股东会、董事会或执行董事、监事会或监事 （一）股东会 1、性质、地位-由公司全体股东组成，是公司的权利机构，是非常设机构。 2、职权-见书 归纳起来6个方面权利。 （1）投资经营决策权-股东会能决定公司的经营方针、投资计划； （2）人事权-决

12、定董事、监事的人选及报酬； （3）审批权-审议批准董事会、监事会的报告及董事会制定的预、决算、利润分配及弥补亏损方案； （4）决议权-对公司注册资本的增加或减少、发行公司债券、合并分立等作出决议； （5）修改公司章程权； （6）章程规定的其他职权。 3、股东会会议的召开、召集与主持、表决 （1）股东会的召开 （2）召集与主持 （3）表决 （二）董事会或执行董事 1、性质、地位由全体董事组成，是股东会的执行机构，对股东会负责，是生产经营的决策机构 。 2、职权见书 3、董事会的组成 董事会的成员人数-为3-13人（股份公司5-19人） 董事会成员的产生-由股东会选举产生。 董事会设董事长一人，可

13、设副董事长，产生办法由章程规定。 董事任期不超过三年，可连任。 董事会会议由董事长召集主持。表决时实行一人一票。（不按股份数） 经理-由董事会选聘，对董事会负责。是公司经营的执行机构。 公司的法定代表人-依章程的规定，可以由董事长、执行董事或经理担任。 （三）监事会或监事1、性质-公司内部的监督机构，是监督董事会的。2、组成-其成员不少于3人。由股东代表与职工代表组成。其中职工代表的比例不低于1/3，具体比例由章程规定。3、职权-见书 三、一人有限公司 （一）概念 一人有限公司-是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限公司。 （二）规定1、一人公司的注册资本-10万元。股东应一次足额缴纳公

14、司章程规定的出资额。 2、禁止滥设一人公司- 公司法规定一个自然人只能投资设立一个一人公司。并且该一人公司不能再投资设立一人有限公司。 3、规定了公开登记、书面记载、会计审计等制度。 公开登记-公司设立的资料载于登记机关的相关资料上，以被债权人查阅。 书面记载-规定一人公司股东行使股东会权力作出相应决策后，应采用书面形式，并由股东签字后置备于公司。 会计审计-一人公司每一年度终了时要编制财务会计报告，并经会计事务所审计。 4、建立了一人公司法人人格否认制度是指一人公司股东要将公司财产与个人财产分开，否则，就否认一人公司的法人人格（否认公司独立承担责任的资格），股东要对公司债务承担连带责任，而非

15、有限责任。 四、国有独资公司（一）概念国有独资公司-是指国家单独出资，有国务院或地方政府授权本级政府国有资产管理机构履行出资人职责的有限公司。由其概念可见，它也是有限公司，是国家单独投资设立的。（二）规定（与一般有限公司的比较） 一般有限公司 国有独资公司1、股东人数 50个以下 1个（国家）2、组织机构 股东会 设立 不设立（设董事会） 董事会成员 一般没有职工代表 有职工代表 董事长产生 由章程规定 由国资机构从董事会成员中指定 监事会成员 不少于3人（由股东会选举） 不少于5人 由国资机构委派 职工代表由职代会选举 五、有限公司的股权转让 （一）有限公司股权转让的规定 1、有限公司股东之

16、间可以转让部分或全部股份； 2、股东向外转让股权，应经其他股东过半数同意。 股东应就股权转让事项书面通知其他股东征求意见。其他股东自接到书面通知之日满30日未答复的，视为同意。 其他股东半数以上不同意的，不同意的股东应购买该股权，不购买的，视为同意 经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。 两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按转让时各自的出资比例行使优先购买权。章程另有规定的，从其规定。 （二）股东股权回购请求权 新公司法规定，有下列情形之一的，对公司该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理价格收购其股权： 1、公司连续5年不向股东分配利

17、润，而公司该5年连续盈利，并且符合法律规定分配利润的条件； 2、公司合并、分立，转让主要财产的； 3、公司章程规定的营业 届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。 自股东会决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会决议通过之日起90日向法院起诉。 第三节 股份有限公司的设立和组织机构 一、设立 （一）设立方式 股份公司的设立方式为发起设立和募集设立。 发起设立-是指由发起人认购公司发行的全部股份而设立公司。 募集设立-是指由发起人认购公司发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司（如向机构投资者募集）

18、 （二）设立条件 1、发起人符合法定人数 （1）发起人的概念-发起人是指具有创办公司的共同意思，认购股份、承担公司筹办事务并签章于公司章程上的人。 （2）发起人人数-2-200人（原规定不少于5人）。要求过半数的发起人在中国境内有住所。 （3）发起人责任- 1）依法认购其应认购的股份 2）承担公司筹办事务。如拟订公司章程、选举董事会、监事会，召开创立大会、申请设立登记等。3)公司不能设立时，发起人负返还股款的责任。对设立行为所产生的债务和费用负连带责任。 4）公司设立中，由于发起人的过失使公司利益受到损害时，应对公司承担赔偿责任。 2、发起人认购和募集的股本达到法定资本的最低限额 （1）最低限

19、额-人民币500万元。法律对其有较高规定的，从其规定。 （2）股份公司的注册资本 发起设立-注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20%。其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可在五年内缴足。在缴足前不得向他人募集股份。 募集设立-注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。 3、股份发行、筹办事项符合法律规定 4、发起人制定公司章程，采取募集方式设立的，须经创立大会通过。 5、有公司名称，建立符合股份公司要求的组织机构 6、有公司住所。 （三）股份公司的设立中的规定 1、股份发行 （1） 以发起设立方式设立的，

20、发起人应书面认足公司章程规定的其认购的股份；一次缴纳的，应即缴纳其全部出资；分次缴纳的，应即缴纳首次出资；非货币出资的，应办理其财产权的转移手续。不按规定缴纳出资的，应按协议约定承担违约责任。 （2）募集方式设立的，发起人认购的股份数不得少于公司股份总数的35%； 发起人向社会公开募集股份的，必须公告招股说明书，并制作认股书； 发起人向社会公开募集股份的，应与证券公司签订承销协议；应与银行签订代收股款协议； 发行股款缴足后，须经依法设立的验资机构验资并出具证明。发行的股份超过招股说明书的截止期限尚未募足的，或募足了，但在30日内未召开创立大会的，认股人可要求返还股款并加算利息。 2、公司章程及

21、创立大会 公司章程的内容- 创立大会- （1）召开-当公司以募集方式设立的，发起人应在股款缴足之日起30日内主持召开创立大会。创立大会由发起人和认股人组成。发起人应在创立大会召开15日前将会议日期通知认股人或公告；创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行。 （2）职权- （3）表决-必须经出席会议的认股人所持表决权的过半数通过。 二、股份公司的组织机构 （一）股东大会 1、股份公司临时股东大会召开的条件： 有下列情形之一的，应在2个月内召开临时股东大会： （1）董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时； （2）公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时； （3

22、）单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时； （4）董事会认为必要时； （5）监事会提议召开时； （6）公司章程规定的其他情形。 （二）董事会 （三）监事会（与有限公司差不多） （四）上市公司组织机构的特别规定 1、增加上市公司特别决议事项。上市公司在一年内购买、出售重大资产或担保金额超过公司资产总额30%的，应经2/3以上通过。 2、上市公司设立独立董事及董事会秘书。 3、增设关联关系董事的表决权排除制度。上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行。须经无关联关系董

23、事过半数通过。如出席董事会的无关联关系的董事人数不足3人的，应将该事项提交股东大会审议。 第四节 股份公司的股份发行和转让 一、股份发行 （一）股份与股票 股份是股份公司资本最小的计量单位。 股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证。 （二）股份发行的概念及原则 股份发行是指股份公司依法出售其股份的行为。 股份发行的原则-实行公平、公正的原则。同种类的每一股份应当具有同等权利。同次发行的同种类股票，每股的发行条件和价格应当相同；任何单位或者个人所认购的股份，每股应当支付相同价额。 （三）股份发行的价格 可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。 （四）股票的形式及载明的事项 股票的

24、形式-纸面或其他形式。上市公司的股票已实行无纸化方式。 股票应载明的事项- （五）公司发行股票的种类-可以是记名股，也可以是无记名股。 公司法规定，向发起人、法人发行的股票为记名股。记名股即在股票上记载发起人、法人的名称或姓名，不得另立户名或以代理人姓名记名。并且公司要将股东登记在册。 二、股份转让 （一）股东转让其股份，应在依法成立的证券交易场所内进行或者按国务院规定的其他方式进行。 （二）记名股以背书方式转让，无记名股只要交与受让人即告成立。 （三）发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。

25、（四）公司董事、监事、高级管理人员应向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况；在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有的本公司股份总数地25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让；上述人员离职半年内，不得转让其所持有的本公司股份。章程可以作出其他限制性规定。 （五）公司不得收购本公司股份，但有下列情形之一的除外： 1）、减少公司的注册资本； 2）、与持有本公司股份的其他公司合并； 3）、将股份奖励给本公司职工； 4）、股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。 第六节 公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务 一、公司董事、监事、高管人员任职资格

26、的限制 ： （一）无民事行为能力或者限制民事行为能力的人； （二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年；或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年。 （三）破产企业的负责人，并对企业破产负有个人责任的，自该企业破产清算完结之日起未逾三年的。 （四）因违法吊销执照、责令关闭企业负责人，并负有个人责任的，自吊销执照之日起未逾三年的。 （五）个人负较大数额债务到期未清偿。 二、公司董事、监事、高管人员的义务 1、挪用公司资金 2、将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立帐户存储； 3、违反公司章程的规定，未经股东会（大会）同意，将公司资金借贷给他

27、人或者以公司财产为他人提供担保； 4、违反章程规定，或者未经股东会（大会）同意，与本公司订立合同或者进行交易； 5、未经股东会（大会）同意，利用职务之便为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务； 6、接受他人与公司交易的佣金归为己有； 7、擅自披露公司秘密； 8、违反对公司忠实义务的其他行为。 三、股东诉讼 （一）股东代表诉讼（给公司造成损失的，代表股东诉讼） 1、股东对董事会、监事、高管人员提起诉讼 （1）向监事会或监事提-对董事、高管人员的违规行为，股东通过监事会或者监事提起诉讼。有限公司股东、股份公司连续180日以上单独或合计持有公司股份1%以上的股东，可以书面请求监事会或监事向人民法院提起诉讼。 （2）向董事会或董事提-对监事的违规行为，与上述规定一样，股东向董事会或执行董事提，由他们向法院提起诉讼。 （3）股东直接提起诉讼-监事会或监事、董事会或执行董事在收到请求之日30日内未提起诉讼，或者情况紧急，不立即提起诉讼公司利益受到难以弥补的损害的，上述股东可以为了公司利益直接向法院提起诉讼。 2、股东对他人给公司造成损害行为提起诉讼 对公司董事、监事、高管人员以外的人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，上述股东可以书面请求监事会或监事、董事会或董事向法院提