专升本《经济法》要点总结 根据老师讲解、历年真题还有课本整理

1、妹妹的学习笔记，掌握考试就能通过。根据老师讲解、历年真题还有课本整理的。第一章经济法根底理论一、名词解释1.经济法是国家基于公共利益需要对经济诸环节进行干预之法。2.经济法律关系是指经济法主体在进行经济管理和经济活动过程中所形成的，由经济法加以确认的经济权利和经济义务的关系。3.经济法律关系的内容是指经济法主体享有的经济权利和承担的经济义务。4.经济法律关系的客体是指经济法律主体权利和义务所指向的对象。5.经济法律事实是指能够直接引起经济法律关系设立、变更与终止的客观情况。6.经济法律责任亦即违反经济法的责任，是指由经济法规定，在经济法主体违反法定经济义务时所应承担的法律后果。六、简答题1.经

2、济法与民法的关系：经济法与民法皆属于社会上层建筑中法制的组成局部，它们都以经济关系作为自己的调整对象。从法律开展的历史看，民法出现在前，经济法出现在后。民法调整的对象主要是基于私有制而产生的商品经济关系，经济法调整的对象主要是基于经济的社会化而产生的经济关系。前者与以私有制为根底的商品经济相适应，后者以对社会经济进行宏观调控为出发点。民法与经济法的具体区别在于：1调整对象不同。经济法的调整对象是国家对经济活动的协调与管理关系；民法调整的是平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。2调整目的不同。经济法对其对象进行调整的主要目的是维护国家和国民经济的整体利益，提高宏观经济

3、效益；民法调整的主要目的是保障公民、法人的合法民事利益。3主体不同。经济法的主体主要是国家机关和社会组织，主体地位可以具有不平等性；而民法主体是平等地位的公民、法人或公民和法人。4调整原那么、方法不同。经济法调整的原那么是，既要表达经济法主体平等的一面，这与民法调整原那么是一致的，又要服从统一的国民经济方案，表达上下级的服从关系；在调整方法上，民法主要采取民事的方法，而经济法那么采用经济的、行政的和刑事的综合方法。2. 我国经济法的根本原那么主要有：1经济民主与经济自由相结合的原那么2政府行为优位的原那么3责、权、利、效相结合的原那么3. 经济法、经济关系和经济法律关系这三者的联系表现为：一定

4、的经济关系是经济法调整的对象，是经济法律关系得以产生的前提，而经济法律关系那么是经济法调整一定经济关系的结果。经济关系的开展受客观经济规律的制约，而经济法律关系的产生与开展那么一方面受客观经济规律的制约，另一方面又要靠国家强制力保证。4.经济法律关系有其自身的特征，具体表现为：1经济法律关系表达了国家意志和当事人意志的统一；2经济法律关系表达了经济权利和经济义务的统一；3经济法律关系表达了宏观调控与市场调节的统一；4经济法律关系表达了当事人自觉实现和国家强制力保证实现的统一。5.适用过错责任原那么应具备的条件包括：1经济违法行为；2行为人须有过错；3须有损害或危害的事实；4违法行为与损害之间须

5、存在必然因果关系。第二章公司法一、名词解释1.公司是指根据公司法设立的以营利为目的的企业法人。2.有限责任公司是指依照公司法设立的，股东以其出资额为限对公司承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的公司。3.股份是指全部资本划分为等额股份，股东以其所持有的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司。4.子公司是相对于母公司而言的，是指其一定比例以上的资本为另一公司的出资，从而其经营活动受该公司所控制的公司。子公司具有独立主体资格，以其财产独立承担责任。5.公司人格否认指的是当公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任来逃避债务，严重损害公司债权人利益时，债权人可以

6、直接请求滥用公司人格的股东对公司债务承担连带责任的法律制度。6.上市公司是指所发行的股票经国务院或者国务院授权证券管理部门批准在证券交易所上市交易的股份。7.公司债券指公司依照法定程序发行的、约定在一定期限还本付息的有价证券。8.股东派生诉讼又称为股东代表诉讼，是指当公司的正当权益受到他人侵害，特别是受到有控制权的股东、母公司、董事和管理人员的侵害，而公司怠于行使诉权时，符合法定条件的股东以自己名义为公司的利益对侵害人提起诉讼，追究其法律责任的诉讼制度由于股东所享有的诉讼权利派生于公司，股东并不是直接为自己的利益而是为了公司利益提起诉讼，所以称为派生诉讼。9.公司的合并，是指两个以上的公司依照

7、法定程序变为一个公司的行为。公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。10.公司的分立，是指一个公司依法分为两个以上的公司。公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。六、简答题1.人合公司、资合公司与人合兼资合公司的区别：根据公司的信用根底不同，公司可以分为人合公司、资合公司和人合兼资合公司。人合公司是指主要以股东个人的信用为公司信用根底的公司。股东个人的信用由股东个人的能力、财力、声望和信誉等结合形成。人合公司的典型形态就是无限公司。资合公司是指主要以公司的资本本身为公司信用根底的公司。其具

8、体形态表现为股份和有限责任公司，其中股份最为典型。人合兼资合公司是指同时以公司资本和股东个人条件为公司信用根底的公司。两合公司和股份两合公司即是人合兼资合公司的典型表现。2.公司人格否认指的是当公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任来逃避债务，严重损害公司债权人利益时，债权人可以直接请求滥用公司人格的股东对公司债务承担连带责任的法律制度。如果股东借公司形式躲避法律、逃避债务、欺诈债权人，法律有必要对股东滥用有限责任的行为进行适当规制。公司人格否认制度的产生，就是为了在特定情况下修正和补充股东有限责任原那么。我国?公司法?第20条的规定也表达了这一原那么。按照该条规定，公司股东应当遵守法律、

9、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。如果公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。需要指出的是，公司人格否认并不是对公司法人资格的彻底否认，而只是在特定的法律关系中否认股东的有限责任，要求股东直接对公司债权人承担连带清偿责任。3.有限责任公司的设立条件：1股东符合法定人数；2股东出资到达法定资本最低限额；3股东共同制定公司章程；4有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；5有公司住所。4.股份发起人的法律责任：1公司成立后的资本补足责任股份成立后，发起人未按照公

10、司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任。股份成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任。(2)公司成立后的损害赔偿责任在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。(3)公司不能成立时的责任公司不能成立时，发起人对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，发起人负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。5.公司自行收购股份的条件：1减少公司注册资本；2与持有本公司股份的其他公司合并；3将股份奖励给本公司职工；4股

11、东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。公司因前款第1项至第3项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议。公司收购本公司股份后，属于第1项情形的，应当自收购之日起十日内注销；属于第2项、第4项情形的，应当在六个月内转让或者注销。公司依照第3项规定收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的百分之五；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在一年内转让给职工。6.有以下情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：1无民事行为能力或者限制民事行为能力；2因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾

12、五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；3担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；4担任因违法被撤消营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被撤消营业执照之日起未逾三年；5个人所负数额较大的债务到期未清偿。7.公司利润分配顺序是弥补以前年度亏损，但不得超过税法规定的弥补期限；缴纳所得税；法定公积金缺乏弥补以前年度亏损的，弥补亏损；依法提取法定公积金和公益金；提取任意公积金；向股东分配利润。第三章合伙企业法一、名词解释1.合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照合伙企

13、业法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。2.入伙是指在合伙企业存续期间，合伙人以外的自然人、法人和其他组织参加合伙，从而取得合伙人资格。3.特殊的普通合伙企业指的是采用合伙制的以专业知识和专门技能为客户提供有偿效劳的专业效劳机构。比方律师事务所、会计师事务所、审计师事务所、医生的诊所等。4.有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。5.合伙企业财产是指合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产。六、简答题1.我国?合伙企业法?规定的合伙企业类型：我国的?合伙企业法?确定了两种

14、合伙企业类型，即普通合伙和有限合伙。普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。另外，我国的?合伙企业法?还规定了一种特殊的普通合伙企业，即采用合伙制的以专业知识和专门技能为客户提供有偿效劳的专业效劳机构，比方律师事务所、审计师事务所、诊所等。特殊的普通合伙企业的特殊之处不仅在于其经营活动的特殊性，更是在于其合伙人责任承担方面的特殊性。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。2.合伙企业的以下事项应当经全体合伙人一致同意：1改变合伙企业的名称；2改变合伙企业的经营范围、主要

15、经营场所的地点；3处分合伙企业的不动产；4转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；5以合伙企业名义为他人提供担保；6聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。3.合伙人当然退伙的情形有：作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；个人丧失偿债能力；作为合伙人的法人或者其他组织依法被撤消营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。4.合伙人因被除名而退伙。合伙人有以下情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：未履行出资义务；因成心或者重大过失给合伙企业造成损失；执行合伙

16、企业事务时有不正当行为；发生合伙协议约定的事由。5.有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。但是，有限合伙人的以下行为，不视为执行合伙事务：1参与决定普通合伙人入伙、退伙；2对企业的经营管理提出建议；3参与选择承办合伙企业审计业务的会计师事务所；4获取经审计的有限合伙企业财务会计报告；5对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料；6在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼；7执行事务合伙人怠于行使权利时，催促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；8依法为本企业提供担保。6.有限合伙人有以下情形之一的，当然退伙：1作为有限

17、合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；2作为有限合伙人的法人或者其他组织依法被撤消营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；3法律规定或者合伙协议约定有限合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；4有限合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。7.合伙企业有以下情形之一时，应当解散：1合伙期限届满，合伙人决定不再经营；2合伙协议约定的解散事由出现；3全体合伙人决定解散；4合伙人已不具备法定人

18、数满三十天；5合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；6依法被撤消营业执照、责令关闭或者被撤销；7法律、行政法规规定的其他原因。8.合伙企业的债务与合伙人个人的债务二者的区别在于：合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以该债权抵消其对合伙企业的债务；合伙人个人负有债务，其债权人不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利；合伙人个人财产缺乏清偿其个人所负债务的，该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿，债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。第四章外商投资企业法一、名词解释1.中外合资经营企业是指由中外合营者中国的企业或其他经济组织同外国的企业、其他经济组织

19、或个人根据中国法律的规定，按照平等互利的原那么，经中国政府批准，在中国境内共同投资、共同经营、共负盈亏、共担风险的企业。2.中外合资经营企业法是指调整国家在管理和协调经济运行过程中发生的关于中外合资营企业经济关系的法律标准的总称。3.中外合作经营企业是指中外合作者中国的企业、其他经济组织同外国的企业、其他经济组织或个人依照中国法律的规定，在中国境内共同投资，按合作企业合同约定分配收益或产品、分担风险和亏损的企业。4.中外合作经营企业法是指调整中外合作经营企业的设立、变更终止及其在生产经营活动中发生的各种经济关系的法律标准的总称。5.外资企业是指依照中国有关法律在中国境内设立的全部资本由外国投资

20、者投资的法人企业，但不包括外国企业和其他经济组织在中国境内设立的分支机构。6.外资企业法是指调整外资企业从设立到终止期间所发生的各种经济关系的法律标准的总称。六、简答题1.合营企业具有如下三个法律特征：1由中外合营者双方共同投资组成一个独立的公司实体，依法取得中国法人的资格。2中外合资经营企业乃股权式合营企业，中外合营者认缴合营企业注册资本，按出资比例分享利润、分担风险及亏损。3中外合营者共同参加经营管理，建立企业统一的决策管理机构。2.中外合资经营企业采取有限责任公司的组织形式，但是在出资问题上，与我国?公司法?关于有限责任公司出资的规定有明显的不同。具体表达在以下几个方面：1中外合资经营企

21、业是在企业获得注册登记、取得营业执照后由投资人履行出资义务；而有限责任公司的设立那么要求先行履行出资义务最低到达法定的注册资本最低限额、而后才可以向工商行政主管部门申请注册登记。2投资人之间，中外合资经营企业要求外国合营者的投资比例一般不低于合营企业注册资本的25%；有限责任公司不但不要求出资人之间的出资比例，而且还可以依法成立一人公司。3在出资结构上，中外合资经营企业没有对货币出资及非货币出资之间的比例关系作出规定，只是从对非货币出资应该符合利用外资需要的角度作出约束；而有限责任公司那么要求全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。4在出资期限上，中外合资企业把出资期限

22、作为约定性问题，规定在合同、章程中明确规定出资期限，分期缴付出资的情况下提出投资各方各自完成的出资任务，即投资各方第一期出资不得低于各自认缴出资额的15%；而有限责任公司那么把出资期限视为法定性问题，并对全体股东的出资总额而不是股东各自的出资额提出要求。在分期缴付出资的问题上，要求公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余局部由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。3.合营企业的解散条件：合营企业合营期限届满而不申请延长合营期限，合营企业自然解散，这属于正常解散。而在合同规定的有效期内，发生以下情况，应由董事会提出解散

23、申请书，报审批机构 1企业发生严重亏损，无力继续经营；2合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营；3因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营；4合营企业未到达其经营目的，同时又无开展前途；5合营企业合同、章程所规定的其他解散原因已经出现。4.中外合作经营企业与中外合资经营企业在法律性质上有明显不同，主要表现为：1合作企业属于契约式的外商投资企业，中外合作者之间权利义务分配按照合作合同的约定处理，与双方的出资比例之间没有必然的联系；而中外合资经营企业属于股权式的外商投资企业，合作者之间权利义务分配按照出资比例进行确定，此为法定性的标准。2中外合作经营企业

24、出资方式灵活，允许双方约定有一方先行收回投资；而中外合资经营企业那么不允许其中一方先行收回投资。3合作企业的组织形式多样，既可以组织法人型合作企业，也可以组织合伙型合作企业；而合资企业的组织形式为有限责任公司，属于法人型企业。5.外资企业有以下情形之一的，应予终止：1经营期限届满；2经营不善，严重亏损，外国投资者决定解散；3因自然灾害、战争等不可抗力而遭受严重损失，无法继续经营；4破产；5违反中国法律、法规，危害社会公共利益被依法撤销；6外资企业章程规定的其他解散事由已经出现。6.关于合营企业的注册资本限制性的规定：在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于25；合营企业的注册资本

25、，应当与生产经营的规模、范围相适应；合营企业注册资本与投资总额的比例要符合法律规定；经合营他方同意和审批机关批准，合营一方可以向第三者转让其全部或局部出资额；一方转让出资额时，他方有优先购置权。7.合作企业的组织形式有法人型合作企业和非法人型合作企业两种组织形式。合作企业符合中国法律关于法人条件的规定，依法取得中国法人资格，其组织形式为有限责任公司。法人型合作企业拥有自己独立的财产，以企业法人的名义享受权利和承担义务。非法人型合作企业不具有法人资格，合作各方应根据其认缴的出资额或提供的合作条件，在合作合同中约定各自承担债务责任的比例，但不得影响合作各方连带责任的履行，归还合作企业债务超过自己应

26、当承担数额的合作一方，有权向其他合作者追偿。合作企业管理形式有三种：1法人型合作企业一般实行董事会制，董事会是合作企业的最高权力机构，决定合作企业的重大问题。2非法人型合作企业，采用联合管理制，即由合作各方委派代表组成联合管理机构，代表合作各方共同管理合作企业。联合管理机构是合作企业最高领导和决策机构，有权决定合作企业的一切重大问题。3委托管理制是指合作企业成立后，经董事会或联合管理委员会一致同意，委托合作各方以外的他人经营管理合作企业。采用这种形式的合作企业，应当与被委托人签订委托经营管理合同。8.外资企业的组织形式为有限责任公司。经批准，也可以为其他责任形式。外资企业的组织形式为有限责任公

27、司的，外国投资者对企业的责任以其认缴的出资额为限。外资企业的注册资本，是指为设立外资企业在工商行政管理机关登记的资本总额，即外国投资者认缴的全部出资额。外资企业的注册资本与其经营规模相适应，注册资本与投资总额的比例应当符合中国有关规定。外国投资者可以用可自由兑换的外币出资，也可以用机器设备、工业产权、专有技术等作价出资。外国投资者以机器设备作价出资的，该机器设备应当是外资企业生产所必需的设备。以工业产权、专有技术作价出资的，该工业产权、专有技术应当为外国投资者所有。经审批机关批准，外国投资者也可以用其从中国境内举办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。第五章个人独资企业法一、名词解释1.个人

28、独资企业是指依照?中华人民共和国个人独资企业法?在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。2.个人独资企业法是调整在国家协调经济运行过程中发生的关于个人独资企业的各种经济关系的法律标准的总称。六、简答题1.我国个人独资企业的特征：1个人独资企业是由一个自然人投资的企业。2个人独资企业的投资人对企业债务承担无限责任。3个人独资企业的内部机构设置简单，经营管理方式灵活性较大。4个人独资企业是非法人企业。2.管理个人独资企业事务的人员不得有以下行为：1利用职务上的便利，索取或者收受贿赂。2利用职务或者工作上的便利侵占企业财产。3挪用企

29、业的资金归个人使用或者借贷给他人。4擅自将企业奖金以个人名义或者以他人名义开立账户储存。5擅自以企业财产提供担保。6未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务。7未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易。8未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用。9泄露本企业商业秘密。10法律、行政法规禁止的其他行为。3.设立个人独资企业应当具备以下条件：1投资人为一个自然人，且只能是一个中国公民。2有合法的企业名称。3有投资人申报的出资。4有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。5有必要的从业人员。4.个人独资企业的解散和清算：(1)个人独资企业的解散。根据?个人独资企业法?的规定,

30、个人独资企业有以下情形之一时,应当解散:投资人决定解散；投资人死亡或者被宣告死亡,无继承人或者继承人决定放弃继承；被依法撤消营业执照；法律、行政法规规定的其他情形。(2)个人独资企业的清算。个人独资企业解散的,应当进行清算。清算期间,个人独资企业不得开展与清算目的无关的经营活动,在按前述财产清偿顺序清偿债务前,投资人不得转移、隐匿财产。个人独资企业解散后,原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担归还责任,但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的,该责任消灭。个人独资企业清算结束后,投资人或者人民法院指定的清算人应当编制清算报告,并于15日内到登记机关办理注销登记。5.个人独资企业投资人的条

31、件、权利和责任：根据?个人独资企业法?的规定,个人独资企业的投资人为具有中国国籍的自然人,但法律、行政法规禁止从事营利性活动的人,不得作为投资人申请设立个人独资企业,根据我国有关法律、行政法规规定,国家公务员、党政机关领导干部、警官、法官、检察官、商业银行工作人员等人员,不得作为投资人申请设立个人独资企业。根据?个人独资企业法?的规定,个人独资企业投资人对本企业的财产依法享有所有权,其有关权利可以依法进行转让或继承。由于个人独资企业是一个投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体,因此,?个人独资企业法?规定,个人独资企业财产缺乏以清偿债务的,投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。如果

32、个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的,应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。6.个人独资企业的事务管理：?个人独资企业法?规定,个人独资企业投资人可以自行管理企业事务,也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。需要指出的是,投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制,不得对抗善意第三人。?个人独资企业法?规定,投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得有以下行为:利用职务上的便利,索取或者收受贿赂；利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；擅自将企业资金以个人名义者或者以他人名义开立账户存

33、储；擅自以企业财产提供担保；未经投资同意,从事与本企业相竞争的业务；未经投资人同意,同本企业订立合同或者进行交易；未经投资人同意,擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用；泄露本企业的商业秘密；法律、行政法规禁止的其他行为。第六章企业破产法一、名词解释1.“破产在法律程序的意义上，不再是单纯的清算法，它可以担负起救助债务人特别是拯救困境企业的任务。当代的破产程序不仅包括以变价分配为目标的清算制度，而且包括以企业再建为目标的重整及和解制度。2.债权人会议是代表全体债权人共同意志，并恰当满足各债权人独立利益要求的组织形式。3.债权人委员会作为债权人会议的代表机关，由债权人会议选任，向债权人会议

34、负责。处于监督人的地位，其代表债权人会议行使监督职能，以彻底实现债权人监督破产程序进行的自治要求。4.管理人是指破产宣告后，接管破产财产并负责对其进行清理、估价以及处理分配的专门机关。5.破产宣告是法院对债务人具备破产原因的事实作出有法律效力的裁定。6.破产无效行为是指债务人在破产状态下实施的使破产财产不当减少，或违反公平清偿原那么，从而使债权人的一般清偿利益受到损害，依法被确认无效的财产处分行为。7.破产债权就是破产宣告前成立的通过破产财产的分配能够得到公平受偿的财产请求权。8.破产抵销权是指破产债权人在破产宣告前对破产人负有债务的，不管债务性质、种类及是否到期，在破产宣告前可以等额抵销的权

35、利。9.别除权是指债权人不依破产程序，而由破产财产中的特定财产单独受偿的权利。10.破产财产是指只要破产程序没终止，在破产宣告至破产程序终结前破产企业所取得的一切财产。11.重整是指当具有一定规模的公司或企业出现破产原因或者有破产原因出现的危险、同时又具有振兴和再生的希望时，为防止公司或企业破产，经公司或企业利害关系人的申请，在法院的干预下对该公司或企业实施强制治理以促使其复兴的制度，是旨在挽救作为债务人的公司或企业的生存的一种积极程序。12.和解是在债务人发生破产原因时，为了防止债务人破产，由债务人与全体或者大局部债权人达成和解协议，按照和解协议调整债务人的债务、减轻债务人的负担，以使债务人

36、恢复生机，并使债权人有可能得到比通过破产程序所能得到的更多的清偿的一种法律制度。六、简答题1.破产原因：?企业破产法?第2条规定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产缺乏以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。所谓“支付不能，是指债务人由于陷入经济困境，缺乏清偿能力，对已经到期的债务，债权人请求清偿时，不能予以清偿或不能继续予以清偿的客观状态。其一是债务人已陷入经济困境，缺乏偿债能力。其二是债务人客观上有未清偿已经到期并且债权人请求清偿的债务的事实。所谓资不抵债，是指债务人的全部财产已缺乏以归还

37、其所有债务，即债务人的资产总额小于其债务总额，因此资不抵债也称为“债务超过。资不抵债是就债务人的资产总额与负债额相比而言的，它反映的是债务人的一种客观经济状态。2.管理人的资格条件：我国对管理人的选任，采取由人民法院指定的立法体例。管理人由以下组织、机构或者个人担任：1有关部门、机构的人员组成的清算组；2依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构；3具备相关专业知识并取得专门执业资格的人员。个人担任管理人的，应当参加执业责任保险。有以下情形之一的，不得担任管理人：1因成心犯罪受过刑事处分的；2曾被撤消相关专业执业证书的；3与本案有利害关系的；4人民法院认为不宜担任管理人的

38、。3.管理人的职权主要有以下几项：1接收债务人移交的财产及与财产有关的一切帐簿文件2负责破产财产的管理、清理和处分3营业管理权4诉讼权5请求召集债权人会议6行使撤销权及对抵销权和取回权的成认4.法院受理破产案件对债务人产生的法律后果：1债务人在法院受理破产案件后，有义务妥善保管好其财产、账册、文书、资料和印章；不得隐匿、私分、转让、出售企业财产；有义务将其亏损情况、会计报表、债务清册和债权清册等以书面形式向法院提交。2其法定代表人有义务列席债权人会议并答复债权人的询问，不得擅离职守，否那么法院可依?民事诉讼法?第102条的规定视情节轻重，予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。3被破产立

39、案的企业为其他债务人担任保证人的，法院受理破产案件后，被破产立案的企业有义务发出通知，债权人接到通知后，可以参加破产程序，也可以不参加破产程序。如果参加破产程序，通过分配破产财产受偿，未获清偿局部债权人有权向其债务人即被保证人继续要求赔偿；接到通知以后债权人既不参加破产程序也不告知保证人的，保证人的保证义务到此终止。通知的时间以收到法院关于破产立案的通知之日起计算5日内。4债务人不得对个别债权人清偿债务，如果对个别债权人清偿了，其他债权人就会因此而受到损失。因此，债务人不经法院许可，既不得个别清偿债务，也不得以其财产设立新的担保。其维持正常生产经营所必须支付的费用也必须经法院审查批准。5.破产

40、宣告对债权人的效果：破产宣告后，因破产宣告以前的原因而发生的请求权，得依照破产程序的规定接受清偿。1未到期的债权视为到期。2有财产担保的债权人可以随时就担保物优先受偿。3对破产企业负有债务的债权人可以依法行使抵销权。4无担保债权人依破产分配方案获得清偿。6.抵销权必须符合如下法定条件：1破产抵销权的行使必须以破产债权申报为前提，并且该债权已经得到确认；2主张抵销的债权债务均发生在破产宣告之前；3抵销时必须以破产债权人对破产人所负的债务数额为标准来抵销，而不能以破产债权人所享有的债权数额为标准来抵销；4附停止条件的破产债权，在条件未成就时，破产债权人不得行使抵销权；附解除条件的破产债权，在条件未

41、成就时，可以行使抵销权；但是，破产债权人在解除条件成就前主张抵销的，必须按抵销债务额提供相应的担保；5破产债权人行使抵销权必须向管理人提出请求，经许可方可行使。7.别除权是指债权人不依破产程序，而由破产财产中的特定财产单独受偿的权利。别除权的构成要件为：1别除权必须是在破产宣告前一定时间合法成立的。破产法规定，破产人在人民法院受理破产案件前一年内，对原来没有财产担保的债务提供财产担保的无效。2别除权是对物设立的担保。3别除权是经依法申报并经确认的债权。8.破产财产分配原那么：1破产财产按法定顺序分配；2破产财产在没有满足上一顺位的全部清偿要求时，不得进行下一顺位的分配；3破产财产不能满足同一顺

42、位的清偿要求时，按比例分配。破产财产优先拨付破产费用后，按以下顺序分配：1破产企业所欠职工的工资，包括医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的根本养老保险、根本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；2破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；3普通破产债权。第七章合同法一、名词解释1.合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。2.单务合同是指只有一方当事人承担给付义务的合同，如赠与合同、借用合同。3.双务合同是指当事人双方相互承担对待给付义务的合

43、同，如买卖合同、租赁合同、借款合同等都属于双务合同。4.诺成合同是指当事人意思表示一致合同即为成立，而不需要以交付标的物为成立要件的合同。5.实践合同是指除当事人意思表示一致外，还须交付标的物才能成立的合同。6.要约是希望和他人订立合同的意思表示。发出要约的人为要约人，接受要约的人为受要约人。7.承诺是受要约人同意要约的意思表示，其效力表达在，一经承诺，合同即告成立。8.格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。9.缔约过失责任是指缔约人因成心或过失违反违反先合同义务而给对方造成损害，应该依法承担赔偿责任。10.附条件的合同是指合同当事人约定一定的条件作为合同效

44、力发生或终止的条件。11.附期限的合同是指合同当事人约定一定的期限作为合同效力发生或终止的条件的合同。12.后履行抗辩权是指在双务合同中，有先后履行顺序，先履行一方未履行或履行债务不符合约定的，后履行的一方有权拒绝应该先履行一方的履行请求或拒绝其相应的履行请求，此时后履行的一方当事人行使的那么属后履行抗辩权。13.同时履行抗辩权是指在双务合同中，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。14.不安抗辩权是指双务合同中在当事人双方有先后的履行顺序时，如果后履行合同的一方当事人财产状况恶化，先履行债务的一方在后

45、履行债务的一方未履行或者未提供担保前有权拒绝先为履行，这种权利称为不安抗辩权。15.合同的保全制度是指为防止因债务人的财产不当减少而给债权人的债权带来危害，允许债权人代债务人之位向第三人行使债务人的权利，或者请求法院撤销债务人与第三人的法律行为。16.代位权是指当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而危及于债权人的债权时，债权人为保全自己的债权，以自己的名义行使债务人权利的权利。17.债权人撤销权是指债权人对于债务人所为的危害债权的行为，可请求法院予以撤销以维持债务人责任财产的权利。18.合同变更是指合同成立以后，尚未履行或尚未完全履行之前，合同当事人保持不变而合同内容发生变化的现象。19.提存

46、是指债务人将无法清偿的标的物交有关部门保存以消灭合同关系的行为。20.违约责任是指合同当事人因违反合同所应承担的民事责任。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。六、简答题1.合同订立的形式与方式：1合同的订立，是指两个或两个以上的当事人，依法就合同的主要条款经过协商一致，达成协议的法律行为。合同订立可以采取书面形式、口头形式或其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。2当事人订立合同，采取要约、承诺的方式。要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示内容要具体确定，并且说明经受要约人承诺，要约人即受该意

47、思表示约束。承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。承诺通知到达要约人时生效。承诺生效时合同成立。2.无效合同是指因违反法律、法规要求，国家不予成认和保护的、不发生法律效力的合同。根据?合同法?的规定，以下合同无效：1一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；2恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；3以合法形式掩盖非法目的；4损害社会公共利益；5违反法律、行政法规的强制性规定。无效的合同自始没有法律约束力。因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的

48、责任。当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。3.根据?合同法?规定，以下合同是可撤销合同：1因重大误解订立的合同；2在订立合同时显失公平的合同；3一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。对于因重大误解订立的合同，或者在订立合同时显失公平的合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。对一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。被撤销的合同自始没有法律约束力。合

49、同被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。4.不安抗辩权是指双方合同成立后，应领先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有以下情形之一的，可以中止履行：1经营状况严重恶化；2转移财产、抽逃资金，以逃避债务；3丧失商业信誉；4有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。当事人依照法律规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保

50、时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。5.代位权是指当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而危及于债权人的债权时，债权人为保全自己的债权，以自己的名义行使债务人权利的权利。其成立要件包括：1债权人与债务人之间须有合同关系存在。2债务人须有有效权利存在。我国?合同法?将此权利限定为到期债权，但该债权专属于债务人自身的除外。3须债务人怠于行使其权利，即应行使且能行使而不行使。4须有保全债权的必要。5须债务人已陷于迟延履行。6.合同变更的要件：1合同变更须依当事人协议。当事人协商一致，可以变更合同，当事人对合同变更的内容约定不明确

51、的，推定为未变更。2须有合同内容的变化。合同主体如果发生改变那么属于合同转让，只有合同内容改变才是合同变更。3须遵守法定的形式。当事人变更合同，应该依照约定。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定，否那么合同变更不生效力。7.缔约过失责任的主要内容：缔约过失责任是指当事人在订立合同过程中，因违背老实信用原那么给对方造成损失时所应承担的法律责任。当事人如果违背老实信用原那么,在订立合同过程中有以下情形之一，给对方造成损失，应当承担赔偿责任。1假借订立合同，恶意进行磋商；2成心隐瞒与订立合同有关的重要事实，提供虚假情况；3有其他违背老实信用原那么的行为。8.合同当事人可以

52、解除合同的情形：1须存在有效的债务。2被转移的债务具有可转移性。在性质上不可转移、当事人特别约定不能转移、不作为债务通常不具有可转移性。3第三人须与债权人或债务人就债务的转让达成合意。在免责的债务承担中，第三人既可以与债权人、也可以与债务人就债务转让事宜达成合意。在并存的债务承担中通常是由第三人与债务人达成合意并通知债权人。4债务承担须经债权人同意。在免责的债务承担中必须经债权人同意；而在并存的债务承担中，因并存的债务人与原债务人连带对债权人负责，无须经债权人同意。9.凡有以下情形之一的，合同当事人可以解除合同：1因不可抗力致使不能实现合同目的；2在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自

53、己的行为说明不履行主要债务；3当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；4当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；5法律规定的其他情形。显然，当事人协商一致，可以解除合同。当事人也可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。10.构成违约责任，应当具备以下要件：1当事人实施了违反合同约定的行为，即存在违约行为。2违约行为给守约方造成经济损失，即存在危害结果；3违约行为与危害结果存在因果关系，即违约行为导致危害结果，危害结果是由违约行为所引起的。11.合同终止的原因：1履行2合同解除3债务抵销4提存(5)免除6混淆7法律规定或者当

54、事人约定终止的其他情形12.同时履行抗辩权的法律效力：同时履行抗辩权也称为履行契约的抗辩权，是指合同当事人一方于他人未为对待给付时，拒绝自己给付的权利。同时履行抗辩权没有否认对方请求权的权利，但可以对抗相对人的请求。设立同时履行抗辩权的主要目的就在于对抗对方所提出的履行或承担违约责任的请求。同时履行抗辩权具有使对方请求权延期的效力，即在对方没有履行或未提出履行之前，得拒绝自己的给付。同时履行抗辩权的行使，并不能使合同的履行效力消灭，而只是阻碍合同的履行效力的发生。行使同时履行抗辩权不能奏效时，会最终导致合同的解除或自然终止。同时履行抗辩权只能由当事人自己行使，法院不能依职权主动适用。当事人在行

55、使同时履行抗辩权时，只须有援用同时履行抗辩权的意思表示即可。但当事人即使未为此意思表示也有排除给付迟延的效力。因为，当事人既然有此权利，纵然没有行使，在法律上仍有正当理由，在他方未为对待给付前拒绝自己给付。13.预期违约是指当事人一方明确表示或者以自己的行为说明不履行合同义务的，对方可在履行期限届满前要求其承担违约责任。不安抗辩权，是指先给付义务人在有证据证明后给付义务人的经营状况严重恶化，或转移财产、抽逃资金以逃避债务，或谎称有履行能力的欺诈行为时，可中止自己的履行，后给付义务人接收到中止履行的通知后，在合理期限内恢复履行能力或未提供适当担保的，先给付人可以解除合同。其目的是可使后给付义务人

56、有效履行其义务并降低先给付义务人有可能到时得不到给付的现实危险性。二者区别在于：适用前提条件不同：不安履行抗辩要求只有负有先履行义务合同的一方才可行使，而前者不存在这个限制；适用范围不同：后者适用于范围广，在?合同法?第68条有具体条件，而前者没有具体的适用范围；法律救济效果不同：前者可以要求对方负违约责任，后者只能先中止履行。第八章担保法一、名词解释1.担保是指债的担保。其目的是促使债务人履行其债务，保障债权人的债权得以实现。2.保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的担保方式。3.连带责任保证是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证。4.抵押是指债务人或者第三人不转移对某一特定财产的占有,将该财产作为债权的担保,债务人不履行债务时,债权人有权依照法律规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。5.质押是指债权人于债务人不清偿债务时，得就债务人或第三人转移占有而供担保的动产或财产权利依法折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿。6.动产质押是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有,将该动产作为债权的担保,债务人不履行债务时