如何理解和适用解除查封扣押的相关规定

1、个人认为：论点不要太多，法规有明确规定的比如如何查封扣押、如何解除，移送司法机关的是否需要解除等等不必大篇幅的论述。其实重点可以选题：食品药品监督管理部门之间的移交或移送是否应该解除查封扣押？或者强制措施到期而未结案如何保全涉嫌违法产品？供参考。 吴军胜 1.4 请吴科修改,谢谢! 黄宗明2016.1.4如何理解和适用解除查封、扣押的相关规定自贡市食品药品监督稽查支队 黄宗明查封、扣押行政强制措施，是行政机关办理行政案件经常用到的执法手段。与此相关联的进一步的处理,行政强制法第二十七条作出了明确规定：“行政机关采取查封、扣押措施后,应当及时查清事实,在本法第二十五条规定的期限内作出处理决定。应

2、当解除查封、扣押的，作出解除查封、扣押的决定。”但在食品药品的具体办案过程中，如何合法地适用解除查封、扣押，对依法行政和依法办案有着非常重要的影响。笔者在对食品药品行政处罚程序规定（总局令第3号，以下简称程序规定）的学习过程中，发现程序规定中对如何运用“解除查封、扣押”的规定并不是很明确。为此，我想就如何理解和适用程序规定中的解除查封、扣押谈谈个人粗浅的认识，有不正之处请批评指教！ 。一、对程序规定中“查封、扣押”概念的理解（一）现代汉语词典对“查封”一词解释为“检查以后，贴上封条，禁止动用”。“扣押”一词解释为“拘留、扣留”。可见查封、扣押为一种强制措施。（二）在程序规定中，查封是执法中将场

3、所、设施或者财物封闭起来，封存在原地，粘贴封条，保持物品原有的状态。扣押是将涉案设施、财物转移到其他的地方封存，并不一定带回执法部门，可以由执法部门选择合适的地方存放，但是执法部门对扣押的设施、财物负责；扣押是行政机关为了取证或者防止当事人转移设施、财物而强制扣留当事人的设施、财物，限制当事人占有和处分其设施、财物的措施。对大型生产设备一般使用查封，一是设备不方便拆卸，二是为了保持生产的状态，有利于检查。对于有特殊存放要求的涉案物品，扣押到其他地方不利于物品存放时应使用查封。查封与扣押都是强制性措施，当事人不得擅自启封。二、对程序规定中“解除查封、扣押”概念的理解（一）现代汉语词典对“解除”一

4、词解释为“去掉；消除”。可见解除查封、扣押是为去掉行政强制。（二）程序规定第三十条第四款：“符合行政强制法第二十八条规定的，应当解除查封、扣押。” 中华人民共和国行政强制法（2011年主席令第49号，以下简称行政强制法）第二十八条第一款：“有下列情形之一的，行政机关应当及时作出解除查封、扣押决定：（一）当事人没有违法行为；（二）查封、扣押的场所、设施或者财物与违法行为无关；（三）行政机关对违法行为已经作出处理决定，不再需要查封、扣押；（四）查封、扣押期限已经届满；（五）其他不再需要采取查封、扣押措施的情形。”三、对如何适用“解除查封、扣押”的理解根据行政强制法第二十八条第一款的规定，出现五种情

5、形之一的，行政机关应当及时作出解除查封、扣押决定，不得拖延。（一）行政机关采取查封、扣押措施的目的是调查当事人的违法行为。如果行政机关查明当事人的行为不构成违法，则行政机关失去了查封、扣押涉案场所、设施或者财物的事实依据，故应当解除查封、扣押措施。（二）查封、扣押限于涉案的场所、设施或者财物，不得查封、扣押与违法行为无关的场所、设施或者财物。行政机关经过调查，即使认为当事人的行为构成违法，但如果查封、扣押的场所、设施或者财物与违法行为无关，就属于查封、扣押对象错误，应当解除查封、扣押措施。（三）行政机关对违法行为已经作出处理决定，不再需要查封、扣押。如果行政机关已经查明当事人的违法事实，且已经

6、对当事人的行为作出实体决定，则查封、扣押措施就失去了本来的意义，应当予以解除。程序规定第四十一条：“除依法应当予以销毁的物品外，食品药品监督管理部门对依法没收的非法财物，经分管负责人批准，依照行政处罚法第五十三条规定予以处理。处理的物品应当核实品种、数量，并填写清单。”中华人民共和国行政处罚法第五十三条：“除依法应当予以销毁的物品外，依法没收和非法财物必须按照国家规定公开拍卖或者按照国家有关规定处理。罚款、没收违法所得或者没收非法财物拍卖的款项，必须全部上缴国库，任何行政机关或者个人不得以任何形式截留、私分或者变相私分；财政部门不得以任何形式向作出行政处罚决定的行政机关返还罚款、没收的违法所得

7、或者返还没收非法财物的拍卖款项。”（四）如果查封、扣押的法定期限届满，即使行政机关尚未查明案件的事实，也应当解除查封、扣押措施。这样规定是为了防止行政机关怠于履行职责，违法变相延长查封、扣押期限，侵犯当事人的合法权益。查封、扣押期限包括延长的期限共计60日，但在案件办理中确实存在部分案件在60日内尚不能办结，行政机关变相延长查封、扣押期限的行为仍然存在，笔者认为有待于探讨和法律的完善。（五）出现其他不再需要继续采取查封、扣押措施的情形时，行政机关也应当解除查封、扣押措施。（在下面第四点叙述）四、对出现其他不再需要继续采取查封、扣押措施的情形怎样理解笔者认为有以下情形：（一）食品药品监督管理部门

8、之间的移交或移送食品药品监督管理部门之间虽然属于一个系统的执法部门，对违反食品、保健食品、药品、化妆品、医疗器械管理法律、法规、规章的单位或个人都有权实施行政处罚，但是如果案件移交或移送后，执法主体就发生了改变，单位名称不同，有的在同一行政区域，有的不在同一行政区域；案件移交或移送部门就失去了对涉案场所、设施或者财物的控制权，接受案件移交或移送部门对涉案场所、设施或者财物采取何种措施还应另当别论。所以应当解除查封、扣押措施。（二）食品药品监督管理部门与其他相关行政管理部门之间的移交或移送食品药品监督管理部门与其他相关行政管理部门显然不属于一个系统的执法部门，如果案件移交或移送后，执法主体也发生

9、了改变，前者就失去了对涉案场所、设施或者财物的控制权，后者对涉案场所、设施或者财物采取相适应的控制措施。所以应当解除查封、扣押措施。（三）食品药品监督管理部门与司法机关之间的移送行政强制法第二十一条：“违法行为涉嫌犯罪应当移送司法机关的，行政机关应当将查封、扣押、冻结的财物一并移送，并书面告知当事人。”程序规定第十四条第二款：“公安机关决定立案的，食品药品监督管理部门应当自接到公安机关立案通知书之日起3日内将涉案物品以及与案件有关的其他材料移交公安机关，并办结交接手续；对涉案的查封扣押物品，还应当填写查封扣押物品移交通知书，并书面告知当事人。”笔者认为当事人的行为涉嫌违法，行政机关在将案件依法

10、移送司法机关查处的时候，应当解除查封、扣押措施，将被查封、扣押的物品一并移送司法机关处理。同理，食品药品监督管理部门与司法机关显然不属于一个系统的执法部门，如果案件移送，执法主体也发生了改变，前者就失去了对涉案场所、设施或者财物的控制权，后者对涉案场所、设施或者财物采取相适应的控制措施。而且司法机关与行政机关执法手段差别较大,如当场开列查封、扣押清单由侦查人员、见证人和持有人签名或者盖章，经查明确实与案件无关的，应当在三日以内解除查封、扣押、冻结，予以退还等规定，现摘录部分内容如下:中华人民共和国刑事诉讼法（2012年03月18日修订）第一百三十九条：“在侦查活动中发现的可用以证明犯罪嫌疑人有

11、罪或者无罪的各种财物、文件，应当查封、扣押；与案件无关的财物、文件，不得查封、扣押。对查封、扣押的财物、文件，要妥善保管或者封存，不得使用、调换或者损毁。”第一百四十条：“对查封、扣押的财物、文件，应当会同在场见证人和被查封、扣押财物、文件持有人查点清楚，当场开列清单一式二份，由侦查人员、见证人和持有人签名或者盖章，一份交给持有人，另一份附卷备查。”第一百四十三条 ：“对查封、扣押的财物、文件、邮件、电报或者冻结的存款、汇款、债券、股票、基金份额等财产，经查明确实与案件无关的，应当在三日以内解除查封、扣押、冻结，予以退还。”公安机关办理行政案件程序规定（2012年公安部令第125号）第四十二条

12、：“办理行政案件时，可以依法采取下列行政强制措施：（一）对物品、设施、场所采取扣押、扣留、临时查封、查封、先行登记保存、抽样取证等强制措施；（二）对违法嫌疑人采取保护性约束措施、继续盘问、强制传唤、强制检测、拘留审查、限制活动范围等强制措施。” 第九十一条第一款：“对下列物品，经公安机关负责人批准，可以依法扣押或者扣留：（一）与治安案件、违反出境入境管理的案件有关的需要作为证据的物品；（二）道路交通安全法律、法规规定适用扣留的车辆、机动车驾驶证；（三）其他法律、法规规定适用扣押或者扣留的物品。” 第九十二条第三款：“场所、设施、物品已被其他国家机关依法查封的，不得重复查封。”第九十五条第一款：“实施扣押、扣留、查封、抽样取证、先行登记保存等证据保全措施时，应当会同当事人查点清楚，制作并当场交付证据保全决定书。必要时，应当对采取证据保全措施的证据进行拍照或者对采取证据保全的过程进行录像。”五、关于解除查封、扣押后续行为的规定。行政强制法第二十八条第二款：“解除查封、扣押应当立即退还财物；已将鲜活物品或者其