资本市场常见项目的法律尽职调查.

1、金博大律师事务所 毕国庆电话址：郑州市金水区文化路56金国商厦19楼一一、诉讼项目与非诉讼项目的思维区别、诉讼项目与非诉讼项目的思维区别u 诉讼项目和非诉讼项目的区别u 标准化和非标准化项目的区别二、不同层次律师的不同思维要求二、不同层次律师的不同思维要求u 技术律师，严密细致 （基础资料）u 管理律师，思维面宽（比如，财务的先进先出和先进后出） （尽调报告、律师工作报告）u 决策律师，权衡风险，处理疑难问题 （处理方案、律师工作报告、法律意见书）u 战略律师，全局把握 （一般不处理具体工作，只调动资源，提供整体思路）三三、如何分析商业行为、如何分析商业行为u 商业的

2、循环：商品和资本两个循环u 商事法律关系（商品和资本两条线）u 商业模型的分析和设计（可操作性和盈利性、合法性）u 实质重于形式（合法形式掩盖非法目的，商业折扣和现金折扣）一、资本市场的投融资行为分类一、资本市场的投融资行为分类标准化标准化非标准化非标准化投资普通银行贷款、购买股票、债券等VC、PE、并购、项目贷款、设立新项目等非公开市场投资融资普通银行借贷、发行债券、股票等公开市场融资引入股权或债权投资者等注：招商引资实质上是双方均为投资方或融资方的行为，是非标准化的行为。二、各类业务委托人风险和律师业务难度二、各类业务委托人风险和律师业务难度标准化投资非标准化投资标准化融资非标准化融资委托

3、人居主导地位，风险增加委托人居次要地位，风险降低信息非标准化，风险增加二、各类业务委托人风险和律师业务难度二、各类业务委托人风险和律师业务难度主导地位风险增加非标准化风险增加非标准化投资标准化融资标准化投资非标准化融资二、各类业务委托人风险和律师业务难度二、各类业务委托人风险和律师业务难度第一标准选择是否具有主导地位，第二标准选择是否标准化。则委托人风险排序如下：非标准化投资非标准化投资 标准化融资标准化融资 非标准化融资非标准化融资 标注化投资标注化投资一般情况下：律师业务难度顺序依照委托人风险顺序确定。注：注：1 1、目前，我国的标准化融资很大程度上考虑了投资人、目前，我国的标准化融资很大

4、程度上考虑了投资人的利益，因此难度增加。的利益，因此难度增加。2 2、非标准化融资也可能融资方居于主导地位或增加主导性，、非标准化融资也可能融资方居于主导地位或增加主导性，此时，非标准化融资的风险将会加大，律师业务难度也会此时，非标准化融资的风险将会加大，律师业务难度也会增加，比如业绩良好的被收购方引入投资人，各种对赌协议。增加，比如业绩良好的被收购方引入投资人，各种对赌协议。三三、资本市场律师业务发展趋势的猜测、资本市场律师业务发展趋势的猜测1、场外市场的容量应当大于场内市场，即非标准化业务量 大于标准化业务。2、市场经济逐渐完善、法治观念的确立，将使非标准化业 务大量产生。3、非标准化投资

5、业务的收费可能会超过标准化融资。（目 前，很多综合性项目收费比上市要高）4、标准化融资的难度将会降低，非标准化业务的难度将显 著提高，要求在标准化的基础上针对特定项目的特点增 加更加特定的要求。一一、法律法律尽调的目的和要求尽调的目的和要求u 确保发行人已经满足了债券发行监管部门的所有审核标准要求。u 确保发行人为发行债券所做的准备工作都是诚实、准确、有条理的。u 确保发行债券信息披露的真实、准确、完整。目的：尽可能查清目标的现状、潜在法律风险等。项目不同，对法律尽调的深度要求不同，法律尽调的具体目的和重点也不同。以债券发行法律尽调的目的为例：一一、法律法律尽调的目的和要求尽调的目的和要求企业

6、债银行间债务融资工具公司债IPO非标准化投资注：根据项目所涉及的法律法规和项目实际情况，列出尽调要求和尽调深度。最好每个事项把所有前提推尽。各类业务的法律尽调深度要求：二二、法律法律尽调的参考文件尽调的参考文件关于法律尽调的程序、方法、尽调事项等，尽量按照我国标准化融资的相关文件进行：律师事务所从事证券法律业务管理办法律师事务所证券法律业务执业规则(试行)律师从事公开发行证券业务尽职调查工作准则三三、常见项目的法律尽调、常见项目的法律尽调1 1、关于目标公司（发行人）：、关于目标公司（发行人）：u （1）公司的设立与存续；u （2）公司的经营许可；u （3）法人治理结构；u （4）公司的财务状

7、况；u （5）公司的资产状况 ；u （6）关联交易和同业竞争；u （7）税务状况 ；三三、常见项目的法律尽调、常见项目的法律尽调u （8）对劳动人事的尽职调查；(员工离职率)u （9）重大合同履行情况及重大债权、债务情况；u （10）诉讼、仲裁或行政处罚情况；u （11）公司的保险状况；u （12）股本和股权；三三、常见项目的法律尽调、常见项目的法律尽调2 2、关于募投项目：、关于募投项目：u （1）募投项目的投资规模及资金来源；u （2）募投项目的合同是否合法有效；u （3）募投项目的投资主体是否合法；u （4）募投项目是否涉及特殊的资质要求；u （5）募投项目是否符合国家产业政策；u （6

8、）募投项目是否符合国家投资政策；u （7）募投项目是否符合国家土地政策；三三、常见项目的法律尽调、常见项目的法律尽调2 2、关于募投项目：、关于募投项目：u （8）募投项目是否符合国家环保政策；u （9）所处行业是否有特殊规定及是否符合该特殊规定；u （10）所处地区是否有特殊规定及是否符合该特殊规定；u （11）各审批机构是否具有相应的审批权限；u （12）募投项目的实际可行性（如是否依赖重大资产、人员、专业技术等）。四四、法律尽调的深度要求、法律尽调的深度要求勤勉勤勉尽责要求尽责要求 ，以公司，以公司的设立和存续为的设立和存续为例，需要核查以下内容例，需要核查以下内容（一）设立公司法第二十

9、三条设立有限责任公司，应当具备下列条件：（一）股东符合法定人数；（二）股东出资达到法定资本最低限额；（三）股东共同制定公司章程；（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；（五）有公司住所。四四、法律尽调的深度要求、法律尽调的深度要求勤勉勤勉尽责要求尽责要求 ，以公司，以公司的设立和存续为的设立和存续为例，需要核查以下内容例，需要核查以下内容1、股东：1.1具有股东资格（内资、外资、特殊行业的特殊要求）； 1.2股东出资的授权； 1.3股东出资符合法定的程序； 1.4股东人数合法； 1.5股东的特殊限制；2、出资：2.1出资数额达到最低额； 2.2出资比例符合规定； 2.3出资形式符

10、合规定；（不得作为出资的情形） 2.4出资真实；（虚假出资与抽逃出资） 2.5实缴出资与认缴出资比例及期限合法； 2.5出资资金（或其他可出资物的合法性）；章程、名称、组织机构、住所等不再论述。四四、法律尽调的深度要求、法律尽调的深度要求住所案例：A公司与B公司签订租赁合同，约定A公司承租B公司大楼用于“开办百货商场”，后A公司专门设立全资子公司C经营管理该百货商场。问：1、ABC三家公司就该场地可能形成那些法律关系？ 2、C公司住所登记是否合法？ 3、尚需调查那些材料？ 4、如何完善相关手续？四四、法律尽调的深度要求、法律尽调的深度要求勤勉勤勉尽责要求尽责要求 ，以公司，以公司的设立和存续为

11、的设立和存续为例，需要核查以下内容例，需要核查以下内容公司登记管理条例申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司董事长签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）具有法定资格的验资机构出具的验资证明；（五）股东的法人资格证明或者自然人身份证明；（六）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（七）公司法定代表人任职文件和身份证明；（八）企业名称预先核准通知书；（九）公司住所证明。法律、行政法规规定设立有限责任公司必须报经审批的，还应当提交有关的批准文件。四四、法律尽调的深度要求、法律尽调的深

12、度要求勤勉勤勉尽责要求尽责要求 ，以公司，以公司的设立和存续为的设立和存续为例，需要核查以下内容例，需要核查以下内容（二）存续 略。四四、法律尽调的深度要求、法律尽调的深度要求勤勉勤勉尽责要求尽责要求 ，以公司的主体资格为例，需要核查以下内容，以公司的主体资格为例，需要核查以下内容1、企业法人营业执照的年检情况；2、是否涉及集体与国有企业改制，其程序是否合法；（国有产权转让管理办法及相关指导文件）3、出资中的非货币出资比例（不超70%，注意特殊类型公司及05公司法之前的情况）；4、非货币出资的资产是否可以用于出资；（不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。公

13、司注册资本登记管理规定）四四、法律尽调的深度要求、法律尽调的深度要求5、非货币出资的资产过户及交付情况（动产），评估情况（国资评估需备案）；（债转股办法）6、阅读验资报告附件，核对往来凭证与出资人是否一致；7、分批出资的安排及出资是否到位（同出资审核）；8、是否涉及外资及外资审批程序是否合法（审批程序、审批机关、审批条件，符合外汇管制）。四四、法律尽调的深度要求、法律尽调的深度要求9、核查历任股东简历和身份证，看是否存在外籍（含港澳台），是否曾经具有特殊身份及现在是否仍具有特殊身份（公务员、党政机关干部和职工、处级以上领导干部的配偶和子女、县级以上党和国家机关的离退休干部、国有企业领导人及配偶

14、子女和特定关系人、现役军人、银行工作人员和教师、未成年人、自然人设立的一人有限公司、分公司、商业银行、机关团体法人、会计师事务所、审计师事务所、评估师事务所、高校、事业单位法人）。四四、法律尽调的深度要求、法律尽调的深度要求10、公司股权转让情况及转让是否合法（对内、对外程序），过户情况；11、公司增资及减资情况及是否合法；12、公司以自有资产增资的情况（资本公积金转增注册资本，涉及的评估增值情况及合法性）；13、公司股份激励及股份支付情况及合法性；14、公司机构设置及人员设置是否合法（董事会人数、监事会人数、股东会、职工董事比例、职工监事比例）；四四、法律尽调的深度要求、法律尽调的深度要求1

15、5、核查董监高是否存在任职资格限制的情形（公司法147条），是否存在竞业禁止的情形（公司法149条）；16、各机构的议事规则及职权划分情况是否合法（提议、提案、召集、主持、表决，定期会议、临时会议）；17、特殊行业的相关审批手续、许可证、资质证书（审批机关权限、审批程序、审批条件）；18、章程规定的营业期限是否届满（在中票存续期内，下同）；19、是否出现章程规定的解散事由；四四、法律尽调的深度要求、法律尽调的深度要求20、是否被宣告破产；21、是否存在因合并、分立而解散的情形；22、是否存在股东会决议解散的情形；23、是否存在登记时虚报注册资本，取得公司登记的，且情节严重的情形；24、是否存在

16、办理公司登记时提交虚假证明文件或者采取其他欺诈手段，取得公司登记的，且情节严重的情形；四四、法律尽调的深度要求、法律尽调的深度要求25、是否存在公司成立后无正当理由超过6个月未开业的，或者开业后自行停业连续6个月以上的；26、是否存在股份有限公司设立、变更、注销登记后，不在规定期限内发布公告或者发布的公告内容与公司登记机关核准登记的内容不一致的，且情节严重的；四四、法律尽调的深度要求、法律尽调的深度要求27、是否存在公司不按照规定接受年度检验的，且在限期内逾期仍不接受年度检验的，或年度检验中隐瞒真实情况、弄虚作假的情形；28、是否存在伪造、涂改、出租、出借、转让营业执照的，且情节严重的；注：对于有争议的问题，咨询当地主管机关或查找相关判例等。注：对于有争议的问题，咨询当地主管机关或查找相关判例等。即并购中法律环境的尽调。即并购中法律环境的尽调。一、法律尽职调查报告的撰写一、法律尽职调查报告的撰写1、尽调报告的主要内容：（1）律师对尽职调查的要求，尽职调查的方式及时间范围；（2）律师审查过的文件清单，以及要求公司提供但未提供的文件清单；（3）进行尽职