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文档简介

1、 刑事司法学院刑法所刑事司法学院刑法所 徐久生徐久生本科生邮箱:本科生邮箱:第七章第七章 正正 当当 化化 事事 由由 ( 排除犯罪性的行为排除犯罪性的行为 ) 概念概念正正 正当防卫正当防卫 成立条件成立条件 法定的正当行为法定的正当行为 无过当防卫无过当防卫当当 概念概念 紧急避险紧急避险 成立条件成立条件化化 与正当防卫的区别与正当防卫的区别 依法行为依法行为事事 正当业务行为正当业务行为 超法规的正当为超法规的正当为 被害人承诺的行为被害人承诺的行为由由 自损行为自损行为 义务冲突行为义务冲突行为一、概述一、概述 我国:我国:“排除社会危害性的行为排除社会危害性的行为”,德日:,德日:

2、“违违法阻却事由法阻却事由”、“合法化事由合法化事由”等等 孤立地、表面地看这些行为孤立地、表面地看这些行为二、正当化事由的概念二、正当化事由的概念 行为在形式上与犯罪相似,但实质上不具有行为在形式上与犯罪相似,但实质上不具有法益侵害性,因此,在定罪过程中被排除的情形法益侵害性,因此,在定罪过程中被排除的情形三、种类三、种类 我国刑法规定的排除社会危害性的行为:我国刑法规定的排除社会危害性的行为: 1 1、正当防卫、正当防卫 2020 2 2、紧急避险、紧急避险 21 21 第一节第一节 正当化事由概述正当化事由概述第二节第二节 正当防卫正当防卫一、正当防卫的概念一、正当防卫的概念 参见第参见

3、第2020条条正当防卫正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为。害,而采取的制止不法侵害的行为。正当防卫的本质正当防卫的本质是制止不法侵害,保护合法利益是制止不法侵害,保护合法利益防卫目的方面,我国有别于德国等法律法系国家防卫目的方面,我国有别于德国等法律法系国家二、正当防卫成立的条件二、正当防卫成立的条件 5 5个个1 1、发生了不法侵害行为、发生了不法侵害行为 防卫起因防卫起因 不法侵害行为如何理解不法侵害行为如何理解 违法?犯罪?所

4、有违法?犯罪?所有犯罪?犯罪? 对于没有刑事责任能力的人的不法侵害能否进对于没有刑事责任能力的人的不法侵害能否进行防卫行防卫 对动物的不法侵害能否进行正当防卫对动物的不法侵害能否进行正当防卫 2 2、不法侵害行为必须是正在进行的、不法侵害行为必须是正在进行的 防卫时间防卫时间 不法侵害的开始时间不法侵害的开始时间 争议争议着手说、直接面临说、综合说着手说、直接面临说、综合说 不法侵害行为的结束时间不法侵害行为的结束时间 本人观点本人观点 不法侵害行为人不能(无力)再继续侵害时不法侵害行为人不能(无力)再继续侵害时 3 3、防卫行为必须是针对不法侵害人实施、防卫行为必须是针对不法侵害人实施防卫对

5、防卫对象象对不法侵害人的防卫包括两种情况一是对其人对不法侵害人的防卫包括两种情况一是对其人 身;身; 二是对其财产,例如用动物、用摩托杀人二是对其财产,例如用动物、用摩托杀人针对第三者进行的所谓的防卫的,应分别不同情针对第三者进行的所谓的防卫的,应分别不同情 况处理况处理 故意针对第三者进行所谓的防卫的,是故意犯罪故意针对第三者进行所谓的防卫的,是故意犯罪 误认第三者是不法侵害人而防卫的,是假想防误认第三者是不法侵害人而防卫的,是假想防 卫,过失罪卫,过失罪 4、为了使国家、集体、本人或者他人的人身、财产、为了使国家、集体、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害和其他权利免受

6、正在进行的不法侵害 防卫意图防卫意图 防卫意图是正当防卫在主观方面的必要要件,没防卫意图是正当防卫在主观方面的必要要件,没有防卫意图,就不构成正当防卫。有防卫意图,就不构成正当防卫。 包括防卫目的包括防卫目的 和和 防卫认识防卫认识我国:我国: a. a. 国家、公共利益;国家、公共利益; b. b. 本人的合法利益;本人的合法利益; c. c. 他人的合法利益;他人的合法利益;德国:德国: a.a.本人本人 或者或者 b.b.他人的合法利益他人的合法利益5 5、对不法侵害人造成的损害适度,没有超过必要限、对不法侵害人造成的损害适度,没有超过必要限度度 防卫限度防卫限度 采采“必要说必要说”

7、9797刑法颁布刑法颁布前前的理论界、实务部门的做法的理论界、实务部门的做法 严严9797刑法采宽松态度,甚至规定了无过当防卫刑法采宽松态度,甚至规定了无过当防卫 宽宽【典型案例典型案例】 被害人李志文曾因打架斗殴、调戏妇女被劳动被害人李志文曾因打架斗殴、调戏妇女被劳动教养过。李志文一直纠缠女青年朱小梅,要与朱小教养过。李志文一直纠缠女青年朱小梅,要与朱小梅谈恋爱,朱小梅及其家人不乐意,主要是李志文梅谈恋爱,朱小梅及其家人不乐意,主要是李志文在当地口碑不好。李志文多次在路上拦截朱小梅,在当地口碑不好。李志文多次在路上拦截朱小梅,每次都被拒绝,并扬言要报复朱小梅及其家人。一每次都被拒绝,并扬言要

8、报复朱小梅及其家人。一日晚上日晚上8 8时许时许 正当防卫的正当防卫的 5 5个个 条件小结条件小结同时具备这同时具备这5 5个条件,可以认定成立正当防卫。其中,个条件,可以认定成立正当防卫。其中,前面的前面的4 4个条件通常被称为正当防卫的个条件通常被称为正当防卫的“前提条件前提条件”,后面的第后面的第5 5个条件,通常被称为合法性条件。个条件,通常被称为合法性条件。 也也有学者将前有学者将前3 3个条件称为前提条件,将后个条件称为前提条件,将后2 2个条件个条件称为合法性条件称为合法性条件 法院审理法院审理 某市区法院审理查明:由于李志文持刀对朱小某市区法院审理查明:由于李志文持刀对朱小梅

9、、朱小红及其母亲实施不法侵害,使被告人朱小梅、朱小红及其母亲实施不法侵害,使被告人朱小红及其母亲受到严重威胁。为了制止李志文的不法红及其母亲受到严重威胁。为了制止李志文的不法侵害,在不法侵害正在进行过程中,被告人朱小红侵害,在不法侵害正在进行过程中,被告人朱小红用不法侵害人的刀刺死了不法侵害人,其行为的性用不法侵害人的刀刺死了不法侵害人,其行为的性质不具有社会危害性,属于防卫行为,且防卫的程质不具有社会危害性,属于防卫行为,且防卫的程度适当,依法不构成犯罪。度适当,依法不构成犯罪。 提提 示示这是最高法院正式公布的关于正当防卫的司法判例,这是最高法院正式公布的关于正当防卫的司法判例,供各级人民

10、法院在处理防卫案件、掌握正当防卫和供各级人民法院在处理防卫案件、掌握正当防卫和防卫过当的尺度时参照执行防卫过当的尺度时参照执行【案例分析案例分析】为救儿妻举锤杀夫为救儿妻举锤杀夫 认定不属正当防卫认定不属正当防卫 被害人被害人M M向来行为不端,口碑极差。常年的向来行为不端,口碑极差。常年的家庭暴力给家庭暴力给F F与明明造成身心上严重的创伤。与明明造成身心上严重的创伤。 M M不仅在家是凶神恶煞,在外也是横行霸道。不仅在家是凶神恶煞,在外也是横行霸道。 控方认为,判断是否属于正当防卫,关键是看不法侵控方认为,判断是否属于正当防卫,关键是看不法侵害是否正在实施。害是否正在实施。F F打下第一锤

11、后,打下第一锤后,M M手中尖刀落地并手中尖刀落地并被扔到客厅,手中没有了凶器,侵害行为也就停止。被扔到客厅,手中没有了凶器,侵害行为也就停止。没有证据表明被害人试图继续行凶,他是在逃亡过程没有证据表明被害人试图继续行凶,他是在逃亡过程中遭到致命打击,因此中遭到致命打击,因此F F的第二锤属于防卫过当,第的第二锤属于防卫过当,第三锤属于假想防卫,应当以故意杀人罪追究其刑事责三锤属于假想防卫,应当以故意杀人罪追究其刑事责任。任。 法院审理法院审理法院经审理认为,本案中没有证据证实被害人法院经审理认为,本案中没有证据证实被害人M M受伤受伤后继续拿刀或者自来水管对孩子或者妻子实施非法侵后继续拿刀或

12、者自来水管对孩子或者妻子实施非法侵害。在此情况下,害。在此情况下,F F仍持榔头击打仍持榔头击打M M头部致其死亡,其头部致其死亡,其行为不符合正当防卫的条件。从行为不符合正当防卫的条件。从F F使用的凶器、对被使用的凶器、对被害人害人M M的击打部位、次数和损伤程度分析,认定其故的击打部位、次数和损伤程度分析,认定其故意杀人罪罪名成立。意杀人罪罪名成立。法院的这个判决是有很大问题的法院的这个判决是有很大问题的 这里的关键是如何认定不法侵害行为已经结束。这里的关键是如何认定不法侵害行为已经结束。如何证明如何证明M M跑向客厅和房间是放弃继续实施不法侵跑向客厅和房间是放弃继续实施不法侵害?害?

13、通常情况下,如果不法侵害人没有被制服,也即如通常情况下,如果不法侵害人没有被制服,也即如果不法果不法侵害人还有继续实施不法侵害的能力,可以侵害人还有继续实施不法侵害的能力,可以三、排除正当防卫的六种情形三、排除正当防卫的六种情形 分为两种情况:分为两种情况:一是欠缺防卫意图一是欠缺防卫意图 具体包括:具体包括:1 1、互殴行为、互殴行为、 2 2、防卫挑拨、防卫挑拨、3 3、偶然防卫、偶然防卫二是欠缺不法侵害二是欠缺不法侵害 具体包括:具体包括: 1 1、假想防卫、假想防卫、 2 2、防卫不、防卫不 适时(事前防卫、事后防卫)、适时(事前防卫、事后防卫)、 3 3、保护非法利益、保护非法利益认

14、为不法侵害行为仍在继续,但如果有证据证明不认为不法侵害行为仍在继续,但如果有证据证明不法侵害行为确实停止的不在此限。本案的不法侵害法侵害行为确实停止的不在此限。本案的不法侵害人人M显然还有继续实施不法侵害的能力,而且,如显然还有继续实施不法侵害的能力,而且,如果拿到自来水管,后果不堪设想果拿到自来水管,后果不堪设想 (一)欠缺防卫意图的情况(一)欠缺防卫意图的情况1 1、互殴行为。其是非法的。但如果互殴的一方已经、互殴行为。其是非法的。但如果互殴的一方已经明确表示不再打下去,而另一方依然不依不饶。明确表示不再打下去,而另一方依然不依不饶。2 2、防卫挑拨、防卫挑拨也叫挑拨防卫,是指行为人本来就

15、有加害对方的故意,也叫挑拨防卫,是指行为人本来就有加害对方的故意,有意地挑逗、刺激对方先对自己发动攻击,然后借口有意地挑逗、刺激对方先对自己发动攻击,然后借口遭到不法侵害而加害对方而遭到不法侵害而加害对方而 是故意犯罪是故意犯罪3、偶然防卫、偶然防卫偶然防卫,是指行为人基于犯罪故意在实施侵害他偶然防卫,是指行为人基于犯罪故意在实施侵害他人合法权益的时候,其不法行为在客观上发生了防人合法权益的时候,其不法行为在客观上发生了防卫另一个不法侵害的效果卫另一个不法侵害的效果偶然防卫是在特定条件下一个不法行为人对另一个偶然防卫是在特定条件下一个不法行为人对另一个不法行为人的侵害,但这种不法侵害人对不法侵

16、害不法行为人的侵害,但这种不法侵害人对不法侵害人的侵害行为在客观上起到了防卫的效果人的侵害行为在客观上起到了防卫的效果 结合主观定罪结合主观定罪(二)欠缺不法侵害的情况(二)欠缺不法侵害的情况1 1、假想防卫、假想防卫 指实际上并没有发生不法侵害,行为人误以为发指实际上并没有发生不法侵害,行为人误以为发生了不法侵害,采取自以为是正当防卫的行为的,属生了不法侵害,采取自以为是正当防卫的行为的,属于假想防卫。于假想防卫。 处理:处理: 对于假想防卫,通常按过失犯罪处理。对于假想防卫,通常按过失犯罪处理。如果确实没有过失的,也有按意外事件处理的如果确实没有过失的,也有按意外事件处理的【典型案例典型案

17、例】有一个做小买卖的生意人一大早去城里进货,有一个做小买卖的生意人一大早去城里进货,因为听说路上不太平,。一来为自己壮胆,因为听说路上不太平,。一来为自己壮胆,二来遇到强盗也可以用来防身。由于迟。二来遇到强盗也可以用来防身。由于迟。但是个人认为,如果让这个生意人承担过失致人但是个人认为,如果让这个生意人承担过失致人死亡的刑事责任,有客观归罪之嫌。从案例交代的死亡的刑事责任,有客观归罪之嫌。从案例交代的情况看,由于生意人有较强的防范意识,加上天黑、情况看,由于生意人有较强的防范意识,加上天黑、紧张,以及警察、联防队员没有及时表明身份,在紧张,以及警察、联防队员没有及时表明身份,在经常发生抢劫案件

18、的地段突然冒出几个人来,有谁经常发生抢劫案件的地段突然冒出几个人来,有谁不吓得要死呢?!不吓得要死呢?! 因此,认定为意外事件可能更加合情合理也合法因此,认定为意外事件可能更加合情合理也合法【典型案例典型案例】 谢立强假想防卫过失致人重伤案谢立强假想防卫过失致人重伤案 被告人:谢立强,男,被告人:谢立强,男,2727岁,江苏无锡人,无业。岁,江苏无锡人,无业。某晚某晚1111时许,被告人谢立强去小区公共厕所方便,时许,被告人谢立强去小区公共厕所方便,看见一个陌生人(史江淮,男,看见一个陌生人(史江淮,男,1717岁,送奶员)骑岁,送奶员)骑自行车从其居所门口经过,认为其形迹可疑,于是自行车从其

19、居所门口经过,认为其形迹可疑,于是悄悄尾随其后查看。见这个陌生人向前骑至一拐角悄悄尾随其后查看。见这个陌生人向前骑至一拐角处。处。 谢听后谢听后 . . 案发后,谢立强已赔偿史江淮的经济损失案发后,谢立强已赔偿史江淮的经济损失1 1万元。万元。检察院:检察院: 以故意伤害罪提起公诉以故意伤害罪提起公诉 法法 院:院: 构成过失致人重伤罪,判处有期徒刑一年构成过失致人重伤罪,判处有期徒刑一年 被告人谢立强由于对事实认识错误,将实际上并不被告人谢立强由于对事实认识错误,将实际上并不存在的不法侵害误认为存在,对臆想中的不法侵害存在的不法侵害误认为存在,对臆想中的不法侵害实行了防卫,并造成他人重伤,其

20、行为属刑法理论实行了防卫,并造成他人重伤,其行为属刑法理论中的假想防卫中的假想防卫行为人主观上是出于正义的目的。但依照情理分析:行为人主观上是出于正义的目的。但依照情理分析:通常小偷受到盘问应有惊慌表现,但被害人没有这种通常小偷受到盘问应有惊慌表现,但被害人没有这种表现,他。其行为符合过失致人重伤罪的犯表现,他。其行为符合过失致人重伤罪的犯罪构成要件罪构成要件 我认为一、二审法院对被告人的行为定过失致人重我认为一、二审法院对被告人的行为定过失致人重伤罪是完全正确的。伤罪是完全正确的。 谢立强的行为是假想防卫,成立过失致人重伤罪谢立强的行为是假想防卫,成立过失致人重伤罪 理由如下:理由如下:1

21、1、有错误认识、有错误认识基于认识错误而实施防卫行为,是假想防卫的本质基于认识错误而实施防卫行为,是假想防卫的本质特征。特征。2 2、谢立强主观上存在防卫目的、谢立强主观上存在防卫目的防卫目的是构成假想防卫的前提条件。从谢立强主观防卫目的是构成假想防卫的前提条件。从谢立强主观上具有抓小偷的意识看,其目的具有正义性上具有抓小偷的意识看,其目的具有正义性3 3、谢立强的行为侵害了无辜者的合法权益,具有社、谢立强的行为侵害了无辜者的合法权益,具有社会危害性会危害性 这是假想防卫承担刑事责任的事实依据,也是与这是假想防卫承担刑事责任的事实依据,也是与正当防卫最明显的区别正当防卫最明显的区别 假想防卫是

22、基于认识错误而采取的防卫行为,在假想防卫是基于认识错误而采取的防卫行为,在刑法上具有可责性刑法上具有可责性2 2、防卫不适时、防卫不适时 不是对正在发生的不法侵害进行的防卫,既不是不是对正在发生的不法侵害进行的防卫,既不是正当防卫,也不能认定为防卫过当正当防卫,也不能认定为防卫过当 。 包括:包括: 事后防卫事后防卫 和和 事前防卫事前防卫【典型试题典型试题】 张三路过一条僻静道路时,遇到抢劫嫌疑人王某张三路过一条僻静道路时,遇到抢劫嫌疑人王某持刀抢劫。张三曾经练过几天武术,不几下就将王持刀抢劫。张三曾经练过几天武术,不几下就将王某打翻在地。因为张三差点儿被抢,心中郁闷,于某打翻在地。因为张三

23、差点儿被抢,心中郁闷,于是拿起犯罪嫌疑人王某掉在地上的刀子,狠狠地在是拿起犯罪嫌疑人王某掉在地上的刀子,狠狠地在王某身上扎了几刀,口中还念念有词王某身上扎了几刀,口中还念念有词“让你抢,让让你抢,让你抢你抢”,王某被张三扎成重伤,不治身亡。,王某被张三扎成重伤,不治身亡。 处理原则:处理原则: 符合犯罪构成的,定罪处罚符合犯罪构成的,定罪处罚 问:问: 针对这种情况,下列哪种说法是正确的?针对这种情况,下列哪种说法是正确的? A. 张三的行为属于正当防卫张三的行为属于正当防卫B. 张三的行为属于防卫过当张三的行为属于防卫过当C. 前面的行为是正当防卫,后面的行为是防卫过当前面的行为是正当防卫,

24、后面的行为是防卫过当 D. 前面的行为是正当防卫,后面的行为是故意杀人前面的行为是正当防卫,后面的行为是故意杀人答案答案:D【讨论讨论】 正当防卫?正当防卫? 防卫过当?防卫过当? 一天深夜,甲男入室强奸乙女,乙女的妹妹丙一天深夜,甲男入室强奸乙女,乙女的妹妹丙女被乙女的呼救声惊醒,丙女来到其姐姐的房间,女被乙女的呼救声惊醒,丙女来到其姐姐的房间,用木棒击打正在实施强奸行为的甲男的脑袋,甲男用木棒击打正在实施强奸行为的甲男的脑袋,甲男被打晕过去,丙女立即拨打被打晕过去,丙女立即拨打110110报警。这时乙女发报警。这时乙女发现甲男还在动弹,于是,乙女又在甲男的脑袋打了现甲男还在动弹,于是,乙女

25、又在甲男的脑袋打了一棒,然后,姐妹两人逃离房间,并将房门反锁上。一棒,然后,姐妹两人逃离房间,并将房门反锁上。110110来到现场后,发现甲男已经死亡。来到现场后,发现甲男已经死亡。 有有4 4个备选答案个备选答案 问:问: 下列哪个选项符合乙女的行为:下列哪个选项符合乙女的行为:A. A. 正当防卫正当防卫 B. B. 防卫过当防卫过当C. C. 故意杀人故意杀人 D. D. 假想防卫假想防卫答案:答案:A A事前防卫事前防卫 是指他人尚未着手实施不法侵害行为,防卫是指他人尚未着手实施不法侵害行为,防卫人预先对他人加以打击的情形人预先对他人加以打击的情形 例:例: 村民甲和乙因两家地界的问题

26、多次发生矛盾。村民甲和乙因两家地界的问题多次发生矛盾。一日,甲乙又因地界问题发生激烈争吵。争吵后两一日,甲乙又因地界问题发生激烈争吵。争吵后两人分别离去。后来甲发现乙扛着铁锹往自己家的方人分别离去。后来甲发现乙扛着铁锹往自己家的方向走来,。便绕到乙的背后,用木棒击打乙的向走来,。便绕到乙的背后,用木棒击打乙的脑袋,致使乙重伤倒地。脑袋,致使乙重伤倒地。 问题:问题: 如何认定行为的性质?如何认定行为的性质?答案:防卫不适时,事前防卫,构成故意伤害罪答案:防卫不适时,事前防卫,构成故意伤害罪评析:甲、乙争吵的行为已经结束。甲后来发现乙又评析:甲、乙争吵的行为已经结束。甲后来发现乙又朝自己家的方向

27、走来,但是,乙朝甲的家的方向走来朝自己家的方向走来,但是,乙朝甲的家的方向走来可以有多种意图,。甲在乙还没有实施不法侵害可以有多种意图,。甲在乙还没有实施不法侵害行为的情况下,先对乙实施攻击,显然不能认定为正行为的情况下,先对乙实施攻击,显然不能认定为正当防卫当防卫与事前防卫相关的一个问题与事前防卫相关的一个问题行为人为了保护特定的财产,安装特定的防护装置行为人为了保护特定的财产,安装特定的防护装置(如架设电网等)、造成危害结果发生的情况(如架设电网等)、造成危害结果发生的情况 要看行为人事前是否采取了积极的预防特定危要看行为人事前是否采取了积极的预防特定危害结果发生的措施害结果发生的措施 通

28、说:有,过失犯罪;通说:有,过失犯罪; 无,故意犯罪无,故意犯罪六、保护非法利益六、保护非法利益为了保护非法利益而造成他人损害的,不是正为了保护非法利益而造成他人损害的,不是正当防卫当防卫 例如,盗窃得手后,犯罪嫌疑人正准备逃离犯罪例如,盗窃得手后,犯罪嫌疑人正准备逃离犯罪现场,被发现后、被追捕的过程中,为了保。现场,被发现后、被追捕的过程中,为了保。四、防卫过当及其处理四、防卫过当及其处理(一)防卫过当的概念(一)防卫过当的概念防卫过当,是指防卫行为明显超过必要限度造成重防卫过当,是指防卫行为明显超过必要限度造成重大损害。大损害。“重大损害重大损害”如何理解?如何理解? 在人身损害情况下指在

29、人身损害情况下指“明显超过必要限度明显超过必要限度”如何把握?如何把握? 通常采用通常采用“实质标准实质标准”来判断来判断防卫过当包括:防卫手段和防卫结果明均显超过防卫过当包括:防卫手段和防卫结果明均显超过必要限度必要限度案例分析案例分析 被告人王某,女,被告人王某,女,3535岁,个体经营者。被告人唐岁,个体经营者。被告人唐某,某,6060岁,王的母亲岁,王的母亲 一日,王某得知本街道的青年甲乙二人在自己经一日,王某得知本街道的青年甲乙二人在自己经营的商店里偷拿苹果,便上前制止。在相互抓扯中,营的商店里偷拿苹果,便上前制止。在相互抓扯中,甲的手腕被抓伤。甲很愤怒。甲的手腕被抓伤。甲很愤怒。问

30、题:问题: 王某、唐某的行为性质是什么?简要说明理由。王某、唐某的行为性质是什么?简要说明理由。审理:审理:法院有三种意见法院有三种意见 1、故意杀人、故意杀人 2 、防卫过当、防卫过当 3、正当防卫、正当防卫【案例分析案例分析】 正当防卫?防卫过当?正当防卫?防卫过当?孙明亮,男,孙明亮,男,1919岁。某晚孙明亮和蒋小平去看电影。岁。某晚孙明亮和蒋小平去看电影。见甲、乙、丙三人纠缠少女陈某、张某。孙明亮和蒋见甲、乙、丙三人纠缠少女陈某、张某。孙明亮和蒋小平上前制止,与甲、乙、丙发生争执。蒋小平打了小平上前制止,与甲、乙、丙发生争执。蒋小平打了甲一拳,甲乙丙三人逃跑。孙明亮和蒋小平遂将少女甲

31、一拳,甲乙丙三人逃跑。孙明亮和蒋小平遂将少女陈某、张某护送回家。此时甲、乙、丙与其共同的朋陈某、张某护送回家。此时甲、乙、丙与其共同的朋友丁四人,结伙寻找孙明亮、蒋小平,企图报复。友丁四人,结伙寻找孙明亮、蒋小平,企图报复。 【问题问题】孙明亮的行为是否属于正当防卫?孙明亮的行为是否属于正当防卫? 解析解析: 孙的行为属于防卫过当孙的行为属于防卫过当1 1、孙明亮具备正当防卫的条件、孙明亮具备正当防卫的条件2 2、孙明亮的防卫行为明显超过了必要的限度,造、孙明亮的防卫行为明显超过了必要的限度,造成了重大损害,属于防卫过当成了重大损害,属于防卫过当 假设:用刀捅伤非要害部位。假设:用刀捅伤非要害

32、部位。(二)(二) 防卫过当不是罪名防卫过当不是罪名 防卫过当,就构成犯罪,犯了罪就应当负刑事责任。防卫过当,就构成犯罪,犯了罪就应当负刑事责任。但是,防卫过当不是罪名。对于防卫过当应当根据但是,防卫过当不是罪名。对于防卫过当应当根据实际情况来确定罪名实际情况来确定罪名 防卫过当的罪过形式防卫过当的罪过形式 过失过失确定罪名的一般原则:确定罪名的一般原则:一般而言,在防卫行为明显超过必要限度,致不法侵一般而言,在防卫行为明显超过必要限度,致不法侵害人死亡的,定过失致人死亡罪;害人死亡的,定过失致人死亡罪; 致不法侵害人致不法侵害人重伤的,定过失致人重伤罪重伤的,定过失致人重伤罪(三)防卫过当的

33、刑事责任(三)防卫过当的刑事责任 第第2020条第条第2 2款规定:款规定: 正当防卫明显超过必要限度正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当应当减轻减轻或者免除处罚或者免除处罚 免除处罚免除处罚 减轻处罚如何理解?减轻处罚如何理解?1、减等处罚、减等处罚 63:“犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的 ,应当在法定刑以下判处刑罚应当在法定刑以下判处刑罚” 99:“本法所称以上、以下、以内,包括本数本法所称以上、以下、以内,包括本数” 确切地说,减轻处罚是低于法定最低刑判处刑罚,确切地说,减轻处罚是低

34、于法定最低刑判处刑罚,也即减等处罚(判处法定刑中未规定的比最低法定刑也即减等处罚(判处法定刑中未规定的比最低法定刑还轻的刑罚)还轻的刑罚)2 2、体现罪刑相适应原则、体现罪刑相适应原则 有的法条规定了不同的量刑幅度,或者说规定了有的法条规定了不同的量刑幅度,或者说规定了两个以上的法定刑。减轻处罚是低于整个条文的最两个以上的法定刑。减轻处罚是低于整个条文的最低刑呢?还是低于与涉案情节相适应的那个量刑幅低刑呢?还是低于与涉案情节相适应的那个量刑幅度的最低刑呢?度的最低刑呢? 通常认为后一种做法正确通常认为后一种做法正确如第如第233233条过失致人死亡的,处条过失致人死亡的,处3 3年以上年以上7

35、 7年以下有年以下有期徒刑期徒刑减轻处罚则可判处低于减轻处罚则可判处低于3 3年的有期徒刑年的有期徒刑情节较轻的,处情节较轻的,处3 3年以下有期徒刑徒刑年以下有期徒刑徒刑减轻处罚减轻处罚 就是拘役就是拘役特殊正当防卫的特殊正当防卫的 “ 特殊性特殊性 ” 表现在两个方面表现在两个方面1 1、防卫起因的特殊性。五种暴力犯罪及其他严重、防卫起因的特殊性。五种暴力犯罪及其他严重暴力犯罪暴力犯罪 行凶行为如何掌握行凶行为如何掌握2 2、法律后果的特殊性、法律后果的特殊性这种法律后果的特殊性是对防卫人的一种宽容,一种这种法律后果的特殊性是对防卫人的一种宽容,一种豁免,目的是为了鼓励。豁免,目的是为了鼓

36、励。五、无过当防卫五、无过当防卫(特殊正当防卫特殊正当防卫)对正在进行的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架对正在进行的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡,不属于防卫过当,不负刑事责成不法侵害人伤亡,不属于防卫过当,不负刑事责任任 第第3 3款款典型试题典型试题 刑法第刑法第2020条第条第3 3款规定,款规定,“对正在进行行凶、杀人、对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,

37、不属犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。于防卫过当,不负刑事责任。” 问题:刑法对特殊正当防卫的规定,下列哪些理解问题:刑法对特殊正当防卫的规定,下列哪些理解 是错误的?是错误的?A.A.对于正在进行杀人等严重危及人身安全的暴力犯罪,对于正在进行杀人等严重危及人身安全的暴力犯罪,采取正当防卫行为,没有造成不法侵害人伤亡的,采取正当防卫行为,没有造成不法侵害人伤亡的,不能称为正当防卫不能称为正当防卫B.B.“其他严重危及人身安全的暴力犯罪其他严重危及人身安全的暴力犯罪”的表述,不的表述,不仅说明其前面列举的抢劫、强奸、绑架必须达到严仅说明其前面列举的抢劫、强奸

38、、绑架必须达到严重危及人身安全的程度,而且说明只要列举之外的重危及人身安全的程度,而且说明只要列举之外的暴力犯罪达到严重危及人身安全的程度,也应适用暴力犯罪达到严重危及人身安全的程度,也应适用特殊正当防卫的规定特殊正当防卫的规定C. C. 由于特殊正当防卫针对的是严重危及人身安全的由于特殊正当防卫针对的是严重危及人身安全的暴力犯罪,而这种犯罪一旦着手实行便会造成严重暴力犯罪,而这种犯罪一旦着手实行便会造成严重后果,所以,应当允许防卫时间适当提前,即严重后果,所以,应当允许防卫时间适当提前,即严重危及人身安全的暴力犯罪处于预备阶段时,也应允危及人身安全的暴力犯罪处于预备阶段时,也应允许进行特殊正

39、当防卫许进行特殊正当防卫D. D. 由于针对严重危及人身安全的暴力犯罪进行防卫由于针对严重危及人身安全的暴力犯罪进行防卫时可以杀死不法侵害人,所以,在严重危及人身安时可以杀死不法侵害人,所以,在严重危及人身安全的暴力犯罪结束后,当场杀死不法侵害人的,也全的暴力犯罪结束后,当场杀死不法侵害人的,也属于特殊正当防卫属于特殊正当防卫答案:答案:A C D A C D 选项选项 B B 唯一正确唯一正确【典型案例分析典型案例分析】 特殊正当防卫特殊正当防卫 被告人甲,女,被告人甲,女,2929岁,农民。某年岁,农民。某年3 3月月1515日,村日,村民张三知道甲的丈夫外出打工,某晚窜入甲民张三知道甲的

40、丈夫外出打工,某晚窜入甲家。家。【问题问题】甲的行为是正当防卫?甲的行为是正当防卫? 防卫过当?简要说防卫过当?简要说明理由。明理由。 这是一个比较典型的这是一个比较典型的 无过当防卫无过当防卫 的案例的案例其行使的是刑法第其行使的是刑法第2020条第条第3 3款规定的特别防卫权,属款规定的特别防卫权,属于无过当防卫,不是防卫过当,依法不负任何刑事责于无过当防卫,不是防卫过当,依法不负任何刑事责任任第三节第三节 紧急避险紧急避险刑法第刑法第2121条:条: 为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险,不得已而采取财产和其

41、他权利免受正在发生的危险,不得已而采取的紧急避险行为,造成损害的,不负刑事责任(第的紧急避险行为,造成损害的,不负刑事责任(第1 1款)。款)。 紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的,紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的,应应当当负刑事责任,但是负刑事责任,但是应当应当减轻或者免除处罚(第减轻或者免除处罚(第2 2款)。款)。 第第1 1款中关于避免本人危险的规定,不适用于职务款中关于避免本人危险的规定,不适用于职务上、业务上负有特定责任的人(第上、业务上负有特定责任的人(第3 3款)。款)。一、紧急避险的概念一、紧急避险的概念 是指在法律所保护的权益遇到正在发生的危险而是指在法律所保护的

42、权益遇到正在发生的危险而不可能采用其他措施加以避免时,不得已而采用的不可能采用其他措施加以避免时,不得已而采用的损害另一个较小的权益以保护较大的权益免遭损害损害另一个较小的权益以保护较大的权益免遭损害的行为。的行为。 (避险人损害一个较小的权益以保护较大的权益(避险人损害一个较小的权益以保护较大的权益免遭损害的行为)免遭损害的行为)二、紧急避险的构成二、紧急避险的构成 5 5个条件个条件1 1、避险起因、避险起因合法的利益面临正在发生的实际危险合法的利益面临正在发生的实际危险的威胁的威胁2 2、避险意图、避险意图必须是为了保护国家、公共利益、本必须是为了保护国家、公共利益、本人或者他人的合法权

43、益免受人或者他人的合法权益免受3 3、避险时间与方法、避险时间与方法在迫不得已情况下实施,除了在迫不得已情况下实施,除了 避险,别无他法避险,别无他法4 4、避险限度、避险限度紧急避险不得超过必要限度造成不应紧急避险不得超过必要限度造成不应 有的损害有的损害5 5、避险主体限制、避险主体限制 在职务上、业务上有特定责任的在职务上、业务上有特定责任的 人,不适用紧急避险关于本人避险的规定人,不适用紧急避险关于本人避险的规定 生命和财产相比,哪个价值大?生命和财产相比,哪个价值大?三、避险过当的刑事责任三、避险过当的刑事责任 紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的,应当负紧急避险超过必要限度造成不

44、应有的损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚 第第2款款紧急避险不是罪名紧急避险不是罪名应当根据具体情况,依据刑法分则的相应规定,通应当根据具体情况,依据刑法分则的相应规定,通常按过失犯罪处理常按过失犯罪处理超过必要限度如何理解?超过必要限度如何理解?通常是指避险人损害了较大的或者等价的利益通常是指避险人损害了较大的或者等价的利益 需要指出的是:避险过当在避险意图上并无不需要指出的是:避险过当在避险意图上并无不当,只是在保护的利益与损害的利益之间的权利比当,只是在保护的利益与损害的利益之间的权利比较上有过失较上有过失四、紧急避险与正当防卫的异同四、紧

45、急避险与正当防卫的异同 (一)相同点(一)相同点1 1、目的相同,、目的相同, 都是为了保护公共利益、本人或者。都是为了保护公共利益、本人或者。2 2、成立条件相同,、成立条件相同, 都是合法权益正在受到侵犯都是合法权益正在受到侵犯3 3、都会给特定利益造成损害,又都有益于社会、都会给特定利益造成损害,又都有益于社会4 4、超过必要限度造成不应有损害的,都应当承担刑责、超过必要限度造成不应有损害的,都应当承担刑责(二)不同点(二)不同点 5 5个个1 1、危害的来源不同、危害的来源不同 正当防卫的危险来源是不法侵害;紧急避险的危害正当防卫的危险来源是不法侵害;紧急避险的危害来源较多,可以是不法

46、的、合法的、也可以是来自来源较多,可以是不法的、合法的、也可以是来自于自然界的于自然界的 3 3、行为的限制条件不同、行为的限制条件不同 避险只能是在迫不得已时进行;而正当防卫并没避险只能是在迫不得已时进行;而正当防卫并没有这样的限制性条件有这样的限制性条件4 4、对损害程度的要求不同、对损害程度的要求不同 紧急避险所损害的利益必须小于所保全的利益;而紧急避险所损害的利益必须小于所保全的利益;而正当防卫所引起的损害,允许等于或者大于不法侵正当防卫所引起的损害,允许等于或者大于不法侵害可能造成的损害害可能造成的损害 2、行为所针对的对象不同、行为所针对的对象不同 一个是针对不法侵害人本人;一个是

47、针对不法侵害人本人; 一个是针对第三者一个是针对第三者的合法权益的合法权益5 5、主体要求不完全相同、主体要求不完全相同 避险要求更高些,不适用于职务上、业务上负有特避险要求更高些,不适用于职务上、业务上负有特定责任之人避免本人的危险;定责任之人避免本人的危险; 而正当防卫对防卫人在而正当防卫对防卫人在职务上、业务上没有特殊的要求,只要符合正当防卫职务上、业务上没有特殊的要求,只要符合正当防卫条件,就可以进行条件,就可以进行课堂讨论课堂讨论1: 一日,张三牵着狗在附近的山坡上闲逛,恰逢平常一日,张三牵着狗在附近的山坡上闲逛,恰逢平常与自己不和的李四,张三头脑一热,唆使自家的狗扑与自己不和的李四

48、,张三头脑一热,唆使自家的狗扑咬李四。李四平常就特害怕狗,见到狗一般躲得远远咬李四。李四平常就特害怕狗,见到狗一般躲得远远的。李四立即警告张三,让其看好自己的狗。张三不的。李四立即警告张三,让其看好自己的狗。张三不予理睬,继续唆使狗扑咬李四。李四一边抵挡一边冲予理睬,继续唆使狗扑咬李四。李四一边抵挡一边冲到张三面前,用随身携带的螺丝刀扎伤张三手臂,流到张三面前,用随身携带的螺丝刀扎伤张三手臂,流血不止。张三见李四身上带着家伙血不止。张三见李四身上带着家伙 ( 以为是刀子)以为是刀子)便落荒而逃。便落荒而逃。问题:问题: 从刑法理论上看,李四的行为属于下列哪从刑法理论上看,李四的行为属于下列哪

49、种情况?种情况? A. A. 紧急避险紧急避险 B. B. 正当防卫正当防卫 C. C. 防卫过当防卫过当 D. D. 对象错误对象错误答案:答案: B B 正当防卫正当防卫解析:考查是否掌握正当防卫与紧急避险的区别解析:考查是否掌握正当防卫与紧急避险的区别课堂讨论课堂讨论2: 张三是某地的长途客车司机。一日,张三驾驶客车张三是某地的长途客车司机。一日,张三驾驶客车从甲地开往乙地,车上有乘客从甲地开往乙地,车上有乘客30多名。当客车行驶多名。当客车行驶到山路的一个急弯处,张三突然发现前面有一人赶到山路的一个急弯处,张三突然发现前面有一人赶着一头水牛迎面走来。由于道路狭窄,且一边是着一头水牛迎面

50、走来。由于道路狭窄,且一边是山,另一边是深沟,张某别无选择地急刹车,但山,另一边是深沟,张某别无选择地急刹车,但由于距离太近,还是撞伤了赶牛人,并将水牛撞由于距离太近,还是撞伤了赶牛人,并将水牛撞下深沟致死。下深沟致死。问:问: 1 1、张三的行为的性质是什么?、张三的行为的性质是什么? 2 2、张三是否要承担刑事责任?、张三是否要承担刑事责任?答:答: 1 1、张三的行为属于紧急避险、张三的行为属于紧急避险 2 2、张三不负刑事责任、张三不负刑事责任 第四节第四节 其他排除犯罪的事由其他排除犯罪的事由 (超法规的违法阻却事由)(超法规的违法阻却事由)一、依法行为一、依法行为 指基于法律、法规的规定而实施的行使权利或者指基于法律、法规的规定而实施的行使权利或者承担义务的行为。承担义务的行为。 包括职务行为包括职务行为 和和 权利行为权利行为 两种两种职务行为职务行为指法律规定公务人员执行职务的行为指法律规定公务人员执行职务的行为 权利行为权利行为指个人根据法律规定有权行使的行为指个人根据法律规定有权行使的行为 如家属或者监护人对家中精神病人进行监护或者看管的行为如家属或者监护人对家中精神病人进行监护或者看管的行为 同一个行为,各个国家的法律规定可能不同同一个行为,各个国家的法律规定可能不同

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