2012上经济法第四章外商

1、v第四章第四章 外商投资企业法律制度外商投资企业法律制度第一节第一节 概述概述一、概念和特征一、概念和特征 直接投资（与间接投资）直接投资（与间接投资） 外商投资企业的外商投资企业的国籍：国籍：中国中国二、种类二、种类1、中方、中方:不可以是个人。不可以是个人。 外方外方:可以是个人可以是个人2、类型：、类型：中外合资企业中外合资企业 中外合作企业中外合作企业 外商独资企业外商独资企业 中外合资股份有限公司中外合资股份有限公司3、概念：、概念：中外合资企业：（中外合资企业：（股权式）股权式）共共同投资、同投资、共共同经营、并按同经营、并按出资比出资比例例共共担风险、担风险、共共负盈亏的企业负盈

2、亏的企业中外合作企业中外合作企业：（：（契约式）契约式）合同约定合同约定各方的权利和义务的企业各方的权利和义务的企业外商独资企业：全部外商独资企业：全部资本由外国投资者投资的企业，资本由外国投资者投资的企业，不包括不包括外外国的企业和其他经济组织在中国境内的国的企业和其他经济组织在中国境内的分支分支机构。机构。中外合资股份有限公司中外合资股份有限公司：课本：课本61三、投资项目三、投资项目：指导外商投资方向规定指导外商投资方向规定 鼓励类鼓励类 限制类限制类 禁止类禁止类 允许类允许类四、外商投资企业的出资：外商投资企业的出资：63 考点：出资方式考点：出资方式考点：出资比例考点：出资比例考点

3、：出资期限考点：出资期限问问1 1：如何理解：如何理解“合营企业的任何一方不得以合营企合营企业的任何一方不得以合营企业或者合营他方的财产为其出资提供担保业或者合营他方的财产为其出资提供担保”? ?答：北京答：北京A A企业和法国企业和法国B B企业出资设立中外合资经营企企业出资设立中外合资经营企业，根据合同规定，业，根据合同规定，A A企业以机器设备折价企业以机器设备折价100100万美万美元出资，元出资，B B企业以货币资金企业以货币资金100100万美元出资。万美元出资。(1)(1)如如果果B B企业以合营企业企业以合营企业( (或者或者A A企业企业) )的财产作担保，向的财产作担保，向

4、中国的外资金融机构贷款中国的外资金融机构贷款100100万美元作为自己的出万美元作为自己的出资，则其出资资，则其出资不符合不符合规定；规定；(2)(2)如果如果B B企业以第三人企业以第三人c c企业的财产作担保，向中国的外资金融机构贷款企业的财产作担保，向中国的外资金融机构贷款100100万美元作为自己的出资，则其出资万美元作为自己的出资，则其出资符合规定符合规定( (只只要不是合资企业、要不是合资企业、A A即可即可) )。v答案：Av问问2 2：如何理解：如何理解“对合营企业中控投的投资者在其对合营企业中控投的投资者在其实际缴付的出资未达到其认缴的全部出资额之前，实际缴付的出资未达到其认

5、缴的全部出资额之前，不得取得企业的决策权不得取得企业的决策权“? ?v答：对于合营企业中控股的投资者，在其认缴的出答：对于合营企业中控股的投资者，在其认缴的出资全部到位之后，才能取得企业的决策权。例如，资全部到位之后，才能取得企业的决策权。例如，国内企业甲由国外投资者乙收购国内企业甲由国外投资者乙收购5151的股权于的股权于20052005年年1010月月8 8日依法变更为中外合资经营企业丙，经审日依法变更为中外合资经营企业丙，经审批机关批准后，乙于批机关批准后，乙于20062006年年1 1月月1515日支付了购买股日支付了购买股权总金额权总金额5050的款项，于的款项，于20062006年

6、年3 3月月2020日支付了购日支付了购买股权总金额买股权总金额2020的款项，于的款项，于20062006年年1010月月5 5日支付日支付了剩余的购买股权款项。根据规定，乙公司取得丙了剩余的购买股权款项。根据规定，乙公司取得丙控股权的时间是控股权的时间是20062006年年1010月月5 5日日。五、外国投资者并购境内企业五、外国投资者并购境内企业67概念：课本概念：课本67特殊出特殊出资期限资期限 ：课本：课本68-69外国投资者外国投资者并购并购境内企业设立外商投资企业，外国投境内企业设立外商投资企业，外国投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日

7、起3 3个个月内月内，向转让股权的股东，或者出售资产的境内企，向转让股权的股东，或者出售资产的境内企业，支付全部对价。对业，支付全部对价。对特殊情况特殊情况需要延长者，经审需要延长者，经审批机关批机关批准批准后，应当自外商投资企业营业执照颁发后，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起之日起6 6个月内支付全部对价的个月内支付全部对价的6060以上，以上，1 1年内年内付付清全部对价，并按清全部对价，并按实际缴付实际缴付的出资比例分配收益。的出资比例分配收益。问问1 1：如何理解？如何理解？ v答：法国的甲公司并购境内乙公司答：法国的甲公司并购境内乙公司6060的股权，并的股权，并购价款为购价款为

8、12001200万美元，乙公司依法变更为合营企业万美元，乙公司依法变更为合营企业丙公司。并购价款的支付期限为：丙公司。并购价款的支付期限为：v(1)(1)一次性付清的，应当自合营企业营业执照签发一次性付清的，应当自合营企业营业执照签发之日起之日起3 3个月内。个月内。v(2)(2)经批准分期支付的，前经批准分期支付的，前6 6个月支付的比例至少为个月支付的比例至少为720720万美元，（万美元，（6060），支付的总期限不超过），支付的总期限不超过1 1年年( (与并购价款的大小无关）即其他的价款必须在以与并购价款的大小无关）即其他的价款必须在以后后6 6个月内全部付清。个月内全部付清。注意：

9、注意：特殊出特殊出资期限与一般出资期限的区别：资期限与一般出资期限的区别：3个月全部对价个月全部对价 6个月全部个月全部6个月个月 60% 3个月第一期个月第一期15% 1年年 2年；年；5年年v问问2 2：如何理解：如何理解“外国投资者认购境内公司外国投资者认购境内公司增资增资，有限责任公司和以发起方式设立的境内股份有限公有限责任公司和以发起方式设立的境内股份有限公司的股东（应当在公司申请外商投资企业营业执照司的股东（应当在公司申请外商投资企业营业执照时缴付时缴付不低于不低于2020的新增注册资本的新增注册资本，其余部分的出，其余部分的出资时间应符合资时间应符合公司法公司法、有关外商投资的法

10、律和、有关外商投资的法律和公司登记管理条例公司登记管理条例的规定的规定”?69?69v答：根据答：根据公司登记管理条例公司登记管理条例2020条条3 3的规定，外的规定，外商投资的有限责任公司的股东商投资的有限责任公司的股东首次出资额首次出资额应当符合应当符合法律、行政法规的规定，其余部分应当由公司成立法律、行政法规的规定，其余部分应当由公司成立之日起之日起2 2年内年内缴足，其中，投资公司可以在缴足，其中，投资公司可以在5 5年内年内缴缴足。足。例如例如，境内乙有限责任公司拟增资，境内乙有限责任公司拟增资60006000万元，万元，增资时，法国甲公司拟认购增资部分的增资时，法国甲公司拟认购增

11、资部分的6060，乙公，乙公司认购增资部分的司认购增资部分的4040。由于外国股东的加入。由于外国股东的加入, ,境境内乙公司应依法变更为合营企业。合营企业在申请内乙公司应依法变更为合营企业。合营企业在申请营业执照时，营业执照时，全体股东全体股东( (甲、乙甲、乙) )的实际缴付的出资的实际缴付的出资不能低于不能低于12001200万元万元( (新增注册资本新增注册资本60006000万元的万元的2020) )，其余部分的出资期限其余部分的出资期限不超过不超过2 2年年，投资公司可以在，投资公司可以在5 5年内年内缴足。缴足。习题习题：外国甲公司收购境内乙公司部分资产，并以该：外国甲公司收购境

12、内乙公司部分资产，并以该资产作为出资与境内丙公司于资产作为出资与境内丙公司于20002000年年3 3月月1 1日成立了日成立了一家中外合资经营企业。甲公司收购乙公司部分资一家中外合资经营企业。甲公司收购乙公司部分资产的价款为产的价款为120120万美元。甲公司向乙公司支付价款万美元。甲公司向乙公司支付价款的下列方式中，不符合规定的有（）。的下列方式中，不符合规定的有（）。20022002注注A.A.甲公司于甲公司于20002000年年5 5月月3030日向乙公司一次支付日向乙公司一次支付120120万美万美元元 B.B.甲公司于甲公司于20002000年年5 5月月3030日向乙公司支付日向

13、乙公司支付6060万美元，万美元，20012001年年2 2月月2828日支付日支付6060万美元万美元 C.C.甲公司于甲公司于20012001年年2 2月月2828日向乙公司一次支付日向乙公司一次支付120120万美万美元元 D.D.甲公司于甲公司于20002000年年8 8月月3030日向乙公司支付日向乙公司支付8080万美元，万美元，20012001年年8 8月月3030日支付日支付4040万美元万美元答案BCD解析（1）通过收购国内企业资产设立合营企业的外国投资者，应当自合营企业营业执照颁发之日起3个月内一次支付全部购买金，因此选项A符合法律规定；（2）分期缴付出资时总期限不得超过1

14、年，选项B中1年末（2001年2月28日）支付的价款只有50%；（3）选项C中尽管1年末（2001年2月28 日）支付了全部价款，但在分期缴付时前6个月支付的价款低于60%；（4）选项D尽管前6个月支付的价款超过了60%。但总期限超过了1年。第二节第二节 中外合资企业法律制度：中外合资企业法律制度：课本80一、特点：一、特点：81二、设立：二、设立：81三、协议、合同和章程三、协议、合同和章程：81四、注册资本与投资总额：四、注册资本与投资总额：82中外合资经营企业法实施条例中外合资经营企业法实施条例第十九条第十九条 合营企业在合营期内合营企业在合营期内不得减少不得减少其注册资本。其注册资本。

15、因投资总额和生产经营规模等发生变化，确需减少因投资总额和生产经营规模等发生变化，确需减少的，须经的，须经审批机构批准审批机构批准。 第二十一条第二十一条 合营企业注册资本的合营企业注册资本的增加、减少增加、减少，应当，应当由由董事会会议通过董事会会议通过，并，并报审批机构批准报审批机构批准，向登记管，向登记管理机构办理理机构办理变更登记手续变更登记手续。 问：问：如何理解如何理解“合营企业的投资总额在合营企业的投资总额在1000100012501250万万美元之间的，注册资本不得低于美元之间的，注册资本不得低于500500万美元万美元”? ? 答：投资总额为答：投资总额为1000万美元时，适用

16、万美元时，适用50的规定，的规定，注册资本不得低于注册资本不得低于500万美元；投资总额为万美元；投资总额为1250万万美元时，适用美元时，适用40的规定，注册资本也不得低于的规定，注册资本也不得低于500万美元。因此，投资总额在万美元。因此，投资总额在10001250万美元万美元之间的，注册资本不再适用之间的，注册资本不再适用40的规定，而是一个的规定，而是一个固定值固定值，不得低于，不得低于500万美元。万美元。 （含）万美元（含）万美元 300 7/10 70% （最高（最高210） 300 1000 1/2 50% （最高（最高500）10003000 2/5 40% （最高（最高12

17、00）3000 1/3习题1.1.某中外合资经营企业的投资总额为某中外合资经营企业的投资总额为12001200万美元，根万美元，根据中外合资经营企业法律制度的规定，该中外合资据中外合资经营企业法律制度的规定，该中外合资经营企业的注册资本不得低于（）万美元。经营企业的注册资本不得低于（）万美元。（20022002注）注）A. 500 A. 500 B. 480B. 480 C. 450 C. 450 D.400D.400答案A五、组织形式和组织机构五、组织形式和组织机构：课本83中外合资经营企业法实施条例中外合资经营企业法实施条例第三十条第三十条 董事会是合营企业的最高权力机构，决定董事会是合营

18、企业的最高权力机构，决定合营企业的一切重大问题合营企业的一切重大问题。 中华人民共和国中外合资经营企业法中华人民共和国中外合资经营企业法第六条第六条合营企业设董事会，其合营企业设董事会，其人数人数组成由合营各方协商，组成由合营各方协商，在合同、在合同、章程章程中确定，并由合营各方委派和撤换。中确定，并由合营各方委派和撤换。董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会选举产生。选举产生。中外合营者的一方担任董事长的，由他中外合营者的一方担任董事长的，由他方担任副董事长。方担任副董事长。董事会根据平等互利的原则，决董事会根据平等互利的原则，决定合营企业的

19、重大问题。定合营企业的重大问题。 董事会的职权是按合营董事会的职权是按合营企业章程企业章程规定，规定，讨论决定讨论决定合营企业的一切重大问题合营企业的一切重大问题：企业发展规划：企业发展规划 生产经生产经营活动方案营活动方案 收支预算收支预算 利润分配利润分配 劳动工资计划劳动工资计划 停停业，以及总经理业，以及总经理 副总经理副总经理 总工程师总工程师 总会计师总会计师 审审计师的任命或聘请及其职权和待遇等。计师的任命或聘请及其职权和待遇等。 正副总经理（或正副厂长）由合营各方分别担任正副总经理（或正副厂长）由合营各方分别担任。 合营企业职工的录用合营企业职工的录用 辞退辞退 报酬报酬 福利

20、福利 劳动保护劳动保护 劳动保险等事项，应当依法通过订立合同加以规定劳动保险等事项，应当依法通过订立合同加以规定。 中外合资经营企业法实施条例中外合资经营企业法实施条例第三十二条第三十二条 董事会会议应当有董事会会议应当有2 23 3以上以上董事出席方董事出席方能举行。董事不能出席的，可以出具委托书委托能举行。董事不能出席的，可以出具委托书委托他他人人代表其出席和表决。代表其出席和表决。 第三十三条第三十三条 下列事项由出席董事会会议的董事下列事项由出席董事会会议的董事一致一致通过通过方可作出决议：方可作出决议： （一）合营企业章程的修改；（一）合营企业章程的修改； （二）合营企业的（二）合营

21、企业的中止中止、解散；、解散； （三）合营企业注册资本的增加、减少；（三）合营企业注册资本的增加、减少； （四）合营企业的合并、分立。（四）合营企业的合并、分立。 其他事项，可以根据合营企业章程载明的议事其他事项，可以根据合营企业章程载明的议事规则作出决议规则作出决议 六、经营管理六、经营管理财会管理：税后利润财会管理：税后利润：课本85：按出资比例按出资比例中华人民共和国中外合资经营企业法中华人民共和国中外合资经营企业法第八条第八条合营企业获得的毛利润，按中华人民共和国税法合营企业获得的毛利润，按中华人民共和国税法规定缴纳合营企业所得税后，扣除合营规定缴纳合营企业所得税后，扣除合营企业章程规

22、企业章程规定定的储备基金、职工奖励及福利基金、企业发展基的储备基金、职工奖励及福利基金、企业发展基金金 ，净利润净利润根据合营各方根据合营各方注册资本的比例注册资本的比例进行分配进行分配。 七、出资额转让七、出资额转让：课本86中外合资经营企业法实施条例中外合资经营企业法实施条例第二十条第二十条 合营一方向第三者转让其全部或者部分股合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的，须经合营权的，须经合营他方同意他方同意，并，并报审批机构批准报审批机构批准，向，向登记管理机构办理登记管理机构办理变更登记手续变更登记手续。 合营一方转让其全部或者部分股权时，合营他合营一方转让其全部或者部分股权时，合营他方

23、有方有优先购买权优先购买权。 合营一方向第三者转让股权的条件，不得比向合营一方向第三者转让股权的条件，不得比向合营他方转让的条件优惠。合营他方转让的条件优惠。八、期限、解散和清算：了解八、期限、解散和清算：了解八、期限、解散和清算：了解第三节第三节 中外合作经营企业法律制度中外合作经营企业法律制度一、特点：一、特点：88二、设立：二、设立：89三、协议、合同、章程：三、协议、合同、章程：90 不同于合资企业：不同于合资企业：重大变更重大变更四、注册资本和投资总额：同合资企业四、注册资本和投资总额：同合资企业五、组织形式、组织机构和经营管理：五、组织形式、组织机构和经营管理：91-92(1) 具

24、备法人资格的合作企业具备法人资格的合作企业:董事会制董事会制； 不具备法人资格的合作企业不具备法人资格的合作企业:联合管理委员会制联合管理委员会制 （权力机构）（权力机构）(2)委托管理制。合作企业成立后，改为委托合作委托管理制。合作企业成立后，改为委托合作各方各方或或以外的以外的他人他人经营管理的，必须经董事会或者联合经营管理的，必须经董事会或者联合管理委员会管理委员会一致同意一致同意，报审查批准机关，报审查批准机关批准批准，并向，并向工商行政管理机关办理工商行政管理机关办理变更登记变更登记手续。手续。六、外商先行回收投资：六、外商先行回收投资：93七、期限、解散和清算：了解七、期限、解散和

25、清算：了解第四节第四节 外商独资（外资）企业法律制度外商独资（外资）企业法律制度一、特点：一、特点：94二、设立：二、设立：95三、注册资本和投资总额：三、注册资本和投资总额：四、组织形式和组织机构：四、组织形式和组织机构： 外国投资者外国投资者自行设置自行设置组织机构，中国政府不加组织机构，中国政府不加 干涉干涉.权力机构由资本持有者组成权力机构由资本持有者组成五、经营管理五、经营管理劳动管理：劳动管理：2%财会管理：财会管理：10%六、期限、终止和清算六、期限、终止和清算案案1、合资企业的出资方式及担保、合资企业的出资方式及担保v20042004年年1212月月, ,某省红星电器厂与一外国

26、商人合资成某省红星电器厂与一外国商人合资成立一家电器有限公司。合资企业合同约定立一家电器有限公司。合资企业合同约定, ,公司投公司投资总额为资总额为400400万美元万美元, ,注册资本为注册资本为210210万美元。外方万美元。外方出资出资150150万美元万美元, ,中方出资中方出资6060万美元。万美元。v外方的外方的150150万美元出资中万美元出资中, ,有有100100万美元为货币形式万美元为货币形式, ,其中其中5050万美元为他的自有资金万美元为他的自有资金, ,但以其在中国境内但以其在中国境内投资分得的人民币利润缴纳；投资分得的人民币利润缴纳；5050万美元由他向省国万美元由

27、他向省国际信托投资公司借贷际信托投资公司借贷, ,但是要由中方及其上级主管但是要由中方及其上级主管部门部门省机电局给予担保。省机电局给予担保。案案1、合资企业的出资方式及担保、合资企业的出资方式及担保v当时中方合营者急于成立合资企业当时中方合营者急于成立合资企业, ,于是同意了外于是同意了外方的要求方的要求, ,与省机电局一起为外方提供了担保函。与省机电局一起为外方提供了担保函。外方的另外外方的另外5050万美元出资为实物形式万美元出资为实物形式, ,合同约定由合同约定由外方在境外采购合资企业生产所需要的部分设备投外方在境外采购合资企业生产所需要的部分设备投入企业。入企业。v中方的中方的606

28、0万美元出资中万美元出资中,30,30万美元为土地使用权出万美元为土地使用权出资资,30,30万美元为货币出资。万美元为货币出资。案案1、合资企业的出资方式及担保、合资企业的出资方式及担保v外方从省国际信托投资公司贷到美元后外方从省国际信托投资公司贷到美元后, ,与其自有与其自有资金一起投入了合资企业资金一起投入了合资企业, ,又从国外二手货市场低又从国外二手货市场低价购买了旧设备价购买了旧设备, ,交工厂修理后交工厂修理后, ,作价作价5050万美元投入万美元投入合资企业。中方办理了相当于合资企业。中方办理了相当于3030万美元的土地使用万美元的土地使用权转移手续后权转移手续后, ,又投入了

29、相当于又投入了相当于2020万美元货币万美元货币, ,以后以后再也没有缴纳出资再也没有缴纳出资v经过一段时间经营经过一段时间经营, ,中方发现外方投入的实物原来中方发现外方投入的实物原来是人家淘汰的设备是人家淘汰的设备, ,其价格只有其价格只有4040万美元万美元, ,中方指责中方指责外方虚假出资外方虚假出资, ,要求其赔偿合资企业因此受到的损要求其赔偿合资企业因此受到的损失。失。案案1、合资企业的出资方式及担保、合资企业的出资方式及担保v外方则认为中方的指责没有依据外方则认为中方的指责没有依据, ,还提出是中方没还提出是中方没有按时缴纳出资有按时缴纳出资, ,承担违约责任的应当是中方。承担违

30、约责任的应当是中方。v随着时间的推移随着时间的推移, ,双方的矛盾越来越大。在外方贷双方的矛盾越来越大。在外方贷款到期时款到期时, ,由于企业经济效益不好由于企业经济效益不好, ,外方很少分得利外方很少分得利润润, ,所以没有能力偿还贷款。省国际信托投资公司所以没有能力偿还贷款。省国际信托投资公司经多次催讨未果后经多次催讨未果后, ,宣称将向法院起诉宣称将向法院起诉, ,要求由担保要求由担保人清偿债务。人清偿债务。【问题【问题】 v1 1、合资企业外方的货币出资是否只能是外币出资？、合资企业外方的货币出资是否只能是外币出资？本案的自有货币出资是否合法？本案的自有货币出资是否合法？v2 2、外方

31、的、外方的5050万元的借贷出资是否合法？为什么？万元的借贷出资是否合法？为什么？v3 3、对于外方的实物出资、对于外方的实物出资,应当在企业成立时就进行应当在企业成立时就进行准确作价。事后发现虚假出资已经为时过晚准确作价。事后发现虚假出资已经为时过晚,只能今只能今后吸取教训了。这种观点对吗？后吸取教训了。这种观点对吗？v4 4、若双方都减少、若双方都减少10万元出资万元出资, ,双方就不必互相承担双方就不必互相承担赔偿责任了的观点是否可取？赔偿责任了的观点是否可取？v5、中方中方没有按期缴纳出资没有按期缴纳出资, , 是否是违约行为？是否是违约行为？v1 1、不一定。外方必须以、不一定。外方

32、必须以可以自由兑换可以自由兑换的外币出资的外币出资,但是其从在中国境内设立的外商投资企业中但是其从在中国境内设立的外商投资企业中获取的获取的人民币利润人民币利润,也可以作为出资。本案人民币出资就是也可以作为出资。本案人民币出资就是这种情况。须提供县以上外汇管理机关出具的有效这种情况。须提供县以上外汇管理机关出具的有效证明即为合法。证明即为合法。2 2、合营企业任何一方合营企业任何一方不得用以合营企业名义取得的不得用以合营企业名义取得的贷款、租赁的设备或者其他财产以及合营者以外的贷款、租赁的设备或者其他财产以及合营者以外的他人财产作为自己的出资，他人财产作为自己的出资，也也不得以不得以合营企业的

33、财合营企业的财产和权益或者产和权益或者合营他方合营他方的财产和权益为其出资担保。的财产和权益为其出资担保。本案外方本案外方5050万借贷出资由中方提供担保是错误的。万借贷出资由中方提供担保是错误的。此外，此外，省机电局给予担保也省机电局给予担保也是是不合法的。省机电局是不合法的。省机电局是政府机构，其担保无效。政府机构，其担保无效。 担保方式：保证、抵押、质押、留置和定金担保方式：保证、抵押、质押、留置和定金 。 保证保证：是指保证人和债权人约定，当债务人不履：是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。的

34、行为。具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。可以作保证人。国家机关不得为保证人国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷转贷的除外。的除外。 v因担保无效，所以在外方无法偿还贷款时因担保无效，所以在外方无法偿还贷款时, ,不应由不应由省机电局和中方偿还，外方欠信托投资公司的贷款省机电局和中方偿还，外方欠信托投资公司的贷款, ,只能由外方偿还。只能由外方偿还。v3 3、外方的实物（机器设备或者其他物料）出资必、外方的实物（机器设备或者其他物

35、料）出资必须为合资企业生产所须为合资企业生产所必不可少必不可少的的;其作价其作价不得高于不得高于同同类机器设备或其他物料当时类机器设备或其他物料当时国际市场价格。国际市场价格。 实务中，一般应采用共同招标、联合采购的形式。实务中，一般应采用共同招标、联合采购的形式。本案任凭外方采购报价，是重大失误。但能采取补本案任凭外方采购报价，是重大失误。但能采取补救措施：中方可以提请商检部门重新进行检验和鉴救措施：中方可以提请商检部门重新进行检验和鉴定。确实估价过高的定。确实估价过高的, ,外方应当补足外方应当补足; ;若是不能使用若是不能使用的设备的设备, ,外方应当负责更换。外方还应当承担因此外方应当

36、负责更换。外方还应当承担因此给合资企业造成的损失。给合资企业造成的损失。 v4 4、不可取。合资企业的注册资本一般不能减少、不可取。合资企业的注册资本一般不能减少; ;若若减少须经审批机构审批。法律对合资企业的减少须经审批机构审批。法律对合资企业的注册资注册资本与投资总额的比例本与投资总额的比例有规定有规定,400,400万美元投资总额的万美元投资总额的合资企业合资企业, ,其注册资本必须达到其注册资本必须达到210210万美元万美元, ,若再减若再减少注册资本就违法了。少注册资本就违法了。v5 5、是违约行为。、是违约行为。案案2 2、合资企业董事长、总经理的权限、合资企业董事长、总经理的权

37、限v新海公司是一家中外合资的贸易有限公司新海公司是一家中外合资的贸易有限公司,于于2007年底成立。年底成立。公司的注册资本为公司的注册资本为300万美元万美元,中方出资中方出资200万美元万美元,外方出资外方出资100万美元。合资企业的董事会由万美元。合资企业的董事会由6名名董事组成董事组成,中外双方各中外双方各出出3名。董事长由中方原国有企业的法人代表担任名。董事长由中方原国有企业的法人代表担任,副董事长副董事长由外方担任。公司聘请了外方推荐的人员担任总经理由外方担任。公司聘请了外方推荐的人员担任总经理,聘请聘请了中方推荐的人员担任副总经理。了中方推荐的人员担任副总经理。v公司成立伊始公司

38、成立伊始,总经理决定支出一大笔广告费及招待费总经理决定支出一大笔广告费及招待费,以扩以扩大企业在社会上的影响。但董事长认为过去国营企业没有花大企业在社会上的影响。但董事长认为过去国营企业没有花那么多钱那么多钱,产品照样很受欢迎产品照样很受欢迎,因此不同意总经理这样做。总因此不同意总经理这样做。总经理认为这是经理认为这是,企业的日常行政管理工作企业的日常行政管理工作,属于总经理的职权属于总经理的职权范围范围,董事长无权过问董事长无权过问,两人不欢而散。两人不欢而散。案案2 2、合资企业董事长、总经理的权限、合资企业董事长、总经理的权限v2008年年6月月,董事长又发现合资公司进口的原材料价格过高

39、董事长又发现合资公司进口的原材料价格过高,超过了原国有企业经营时进口的原材料价格超过了原国有企业经营时进口的原材料价格,立即向总经理立即向总经理提出，总经理拿出几张报价单请董事长定夺提出，总经理拿出几张报价单请董事长定夺,并声称如因此并声称如因此而发生技术、生产和销售等方面的问题而发生技术、生产和销售等方面的问题,一概由董事长负责。一概由董事长负责。董事长只得不了了之。董事长只得不了了之。v当年当年9月份月份,合资企业急需一大笔资金合资企业急需一大笔资金,总经理在没有请示董事总经理在没有请示董事会的情况下会的情况下,以公司的财产为抵押以公司的财产为抵押,向银行取得了贷款。董事向银行取得了贷款。

40、董事长再一次向总经理提出长再一次向总经理提出,如此重大的问题应经董事会讨论决如此重大的问题应经董事会讨论决定定,总经理强调在紧急情况下总经理强调在紧急情况下,总经理有权处理此事。双方又总经理有权处理此事。双方又一次发生争议。一次发生争议。v20092009年初年初, ,董事长决定召开董事长决定召开全体董事会议全体董事会议, ,修改公司章程修改公司章程, ,对对总经理的权力加以限制。董事长于总经理的权力加以限制。董事长于2 2月月2828日向日向案案2 2、合资企业董事长、总经理的权限、合资企业董事长、总经理的权限 全体董事发出通知全体董事发出通知, ,宣布于宣布于3 3月月1515日召开董事会

41、临时会议日召开董事会临时会议, ,要要求各位董事前来参加。求各位董事前来参加。3 3月月1515日那天日那天,5,5名董事出席了会议名董事出席了会议,1,1名外方董事缺席。董事长宣读公司章程修改革案后名外方董事缺席。董事长宣读公司章程修改革案后, ,大家进大家进行了热烈的讨论。最后表决时行了热烈的讨论。最后表决时,3,3名中方董事同意章程修改名中方董事同意章程修改案案,2,2名外方董事投了反对票。董事长宣布按照少数服从多数名外方董事投了反对票。董事长宣布按照少数服从多数的原则的原则, ,章程修改案通过。章程修改案通过。v散会后散会后,2,2名外方董事将会议讨论的情况告诉了未出席会议的名外方董事

42、将会议讨论的情况告诉了未出席会议的那位董事那位董事, ,他也认为章程修改案不妥他也认为章程修改案不妥, ,表示反对。因此表示反对。因此,3,3名外名外方董事一起向董事长提出方董事一起向董事长提出, ,现在是现在是3 3票同意票同意,3,3票反对票反对, ,章程修章程修改案不能通过。董事长坚持公司章程有规定改案不能通过。董事长坚持公司章程有规定, ,董事会决议以董事会决议以参加会议的实际人数为表决基数参加会议的实际人数为表决基数, ,不参加会议即意味放弃表不参加会议即意味放弃表决权决权, ,因此因此3 3月月5 5日的决议不能修改。日的决议不能修改。案案2 2、合资企业董事长、总经理的权限、合资

43、企业董事长、总经理的权限v中外双方围绕总经理的一系列决定到底有没有错中外双方围绕总经理的一系列决定到底有没有错, ,以及关于以及关于限制总经理职权的章程修改案是否有效的问题限制总经理职权的章程修改案是否有效的问题, ,闹得不可开闹得不可开交。交。v问题问题1 1、合资企业的组织机构如何？、合资企业的组织机构如何？问题问题2 2、本案总经理的决定是否超出职权范围、本案总经理的决定是否超出职权范围 ？v问题问题3 3、董事长能否代表董事会对总经理进行直接监督、董事长能否代表董事会对总经理进行直接监督？v问题问题4 4、董事长个人是否有权决定召开全体董事会议？、董事长个人是否有权决定召开全体董事会议

44、？v问题问题5 5、外方出资数额是否合法？外方出资数额是否合法？v问题问题6 6、本案章程修改案是否通过？、本案章程修改案是否通过？ 问题问题1 1、合资企业的组织机构如何？、合资企业的组织机构如何？问题问题2 2、本案总经理的决定是否超出职权范围、本案总经理的决定是否超出职权范围 ？ v最高权力机构是董事会最高权力机构是董事会, ,总经理是合资企业经营机总经理是合资企业经营机构的总负责人构的总负责人, ,负责公司日常经营管理工作。同时负责公司日常经营管理工作。同时, ,总经理又是由董事会产生总经理又是由董事会产生, ,并对董事会负责的。并对董事会负责的。 v无法判断。无法判断。v1 1、法律

45、对董事会、总经理职权范围的规定较抽象。、法律对董事会、总经理职权范围的规定较抽象。 2 2、公司章程应详细列明董事会、总经理的职权范、公司章程应详细列明董事会、总经理的职权范围。围。 但本案章程没列明。但本案章程没列明。 问题问题3 3、董事长能否代表董事会对总经理进行直接监、董事长能否代表董事会对总经理进行直接监督督？v董事长职权：对外是企业的董事长职权：对外是企业的法定代表法定代表人人,对内负责召集并主对内负责召集并主持董事会会议。持董事会会议。v不能。也不宜在没有通知董事会的情况下直接向总经理提出不能。也不宜在没有通知董事会的情况下直接向总经理提出意见和质询。应通过董事会。意见和质询。应

46、通过董事会。 如果董事长发现总经理有不尽职情况如果董事长发现总经理有不尽职情况, ,应协同其他董事提议应协同其他董事提议召开董事会临时会议召开董事会临时会议, ,由董事会就此问题进行讨论并形成有由董事会就此问题进行讨论并形成有关决议关决议, ,责令总经理纠正责令总经理纠正; ;情况严重的情况严重的, ,还可以解聘总经理还可以解聘总经理。 如果董事长所提的问题属于总经理职权范围内的正常工作如果董事长所提的问题属于总经理职权范围内的正常工作, ,董事会则不应干预董事会则不应干预, ,以免产生不必要的纠纷以免产生不必要的纠纷, ,影响合资企业的影响合资企业的经营管理。本案中董事长多次为经营管理问题直

47、接与总经理经营管理。本案中董事长多次为经营管理问题直接与总经理发生冲突发生冲突, ,这是不合适的。这是不合适的。问题问题4 4、董事长一人是否有权决定召开全体董事、董事长一人是否有权决定召开全体董事会议？会议？问题问题5 5、外方出资数额是否合法？外方出资数额是否合法？v无权。经无权。经1/3以上以上的董事提议。的董事提议。 v本案：董事长打算通过修改公司章程来限制总经理的职权可本案：董事长打算通过修改公司章程来限制总经理的职权可行行 ,但做法不合法。但做法不合法。 v合法。外方投资比例一般不低于合法。外方投资比例一般不低于25% 上限、下限上限、下限问题问题6 6、本案章程修改案是否有效？、

48、本案章程修改案是否有效？v无效。无效。 v1 1、由董事长一人决定召开；、由董事长一人决定召开； 2 2、修改章程的决议必须经出席董事会会议的董事、修改章程的决议必须经出席董事会会议的董事一致通过一致通过方能生效方能生效 ；本案；本案未经出席会议的董事一致通过。未经出席会议的董事一致通过。v各方出任董事会的成员数各方出任董事会的成员数, ,一般应该按照（参照）出资比例一般应该按照（参照）出资比例来确定来确定, ,而且董事会成员最好是而且董事会成员最好是单数单数。本案各方没有。本案各方没有参照出参照出资比例资比例来分配来分配, , 且是双数且是双数, ,这对中方及形成决议不利。这对中方及形成决议

49、不利。案案3 3、中外合资经营企业的组建、中外合资经营企业的组建v某机械纺织公司（下称中方）拟与美国一公司（下称外方）某机械纺织公司（下称中方）拟与美国一公司（下称外方）共同组建中外合资经营企业，双方协商拟定的合营企业合同共同组建中外合资经营企业，双方协商拟定的合营企业合同的主要要点如下的主要要点如下：(1)(1)合营企业的注册资本为合营企业的注册资本为10001000万美元，其中：中方出资万美元，其中：中方出资400400万美元，外方出资万美元，外方出资600600万美元；万美元；v(2)(2)中方拟以其经依法评估和有关机关确认的机器设备、厂中方拟以其经依法评估和有关机关确认的机器设备、厂房、办公楼、有偿获得的土地使用权和资金出资（其中办公房、办公楼、有偿获得的土地使用权和资金出资（其中办公楼已为下属企业贷款而作抵押），外方拟以机器设备和美元楼已为下属企业贷款而作抵押），外方拟以机器设备和美元现金出资；现金出资；v(3)(3)合营企业的董事长只能由外方担任，副董事长由中方担合营企业的董事长只能由外方担任，副董事长由中方担任；任；问：上述合同主要要点是否合法，问：上述合同主要要点是否合法，为什么？为什么？