借壳上牵涉到的税务问题

1、借壳上市牵涉到的税务问题借壳上市就是将上市的公司通过收购、资产置换等方式取得已上市的公司的控股权，这家公司就可以以上市公司增发股票的方式进行融资，从而实现上市的目的。我国民营企业融资渠道狭窄，融资能力较弱，缺乏对资金市场的吸引力。借壳上市使得非上市公司能利用上市公司在证券市场上融资的能力进行融资，这能帮助民营企业解决融资难问题，实现公司超常规发展。那么在借壳上市的过程中，会牵涉到哪些税务问题呢？下面用实例为大家讲解一下。借壳上市涉税分析（一）、重组步骤国海证券借壳ST集琦上市，采取控股净壳入壳的系列重组组合拳，步骤为：1、控股集琦集团将其所持ST集琦41.34%的股权计8,889.7988万股

2、作价1.8亿元全部转让给索美公司。索美公司通过该交易步骤获得了ST集琦的控股权。2、净壳ST集琦以公司全部资产和负债（评估值330,934,179.99元）与索美公司及索科公司所持国海证券9.79%的股权（评彳M直202,589,585.06元）置换，差额128,344,594.93元由索美公司以现金补足。通过该交易步骤，ST集琦实现了净壳。3、入壳ST集琦以资产置换索美公司及索科公司所持国海证券股权的同时，以新增股份方式吸收合并国海证券，新增股份501,723,229股,价格确定为3.72元/股，国海证券全部股权的评估价格为20.69亿，此次吸收合并股权评估价格约为18.66亿。该交易步骤完

3、成后，国海证券注销，其成功被注入ST集琦，实现借壳上市。（二）步骤1（控股）的涉税分析1、企业所得税根据关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知（财税200959号）（以下简称59号文），企业重组的税务处理分为一般性税务处理和特殊性税务处理，其中特殊性税务处理为重组的税收优惠。对于股权收购，满足特殊重组最主要的两个条件为，收购股权支付对价中股权支付金额不低于85%和购买股权不低于被收购企业全部股权的75%.由于索美公司支付对价为现金，未涉及股权支付，且其收购股权比例仅为41.34%,因此其取得ST集琦控股权的交易不符合特殊重组，无法享受特殊性税务处理的税收优惠。集琦集团需对全部股权转让所得

4、缴纳企业所得税，其计税依据为股权转让收入1.8亿元扣除其投资成本，其中未分配利润及盈余公积不得从转让收入中扣除。根据国家税务总局关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题的通知（国税函201079号）（以下简称79号文）第三条的规定，集琦集团的股权转让收入应于ST集琦办理完毕股权变更手续时即2011年7月1日确认。在借壳上市的传统模式中，借壳公司股东常以现金或资产为支付方式收购壳公司控股股份，例如中远（上海）置业借壳众诚实业，银亿地产借壳ST兰光，国投公司借壳湖北兴化等众多案例，均为控制权获得与资产注入两个交易分开进行。在传统借壳模式中，由于壳公司为上市公司，收购壳公司的股权比例几乎不可能达到75%

5、.因此，如对单纯取得控制权的环节进行税收筹划，只能考虑借壳公司股东以持有的75%以上比例的股权对壳公司进行收购。例如本案例中，如索美公司支付对价的方式为其持有的全资子公司股权，此时，站在税收角度，可以看作集琦集团以其控股公司ST集琦的股权作为支付对价收购索美持有的子公司100%股权，则集琦公司可享受递延纳税的税收优惠。2、印花税索美公司与集琦集团的股权转让合同按产权转移数据，以合同金额的0.5交纳印花税。（二）步骤2（净壳）的涉税分析1、企业所得税如果将步骤2单独进行涉税分析，在该交易中，由于索美公司和索科公司支付对价中的股权比例仅为61.2%（202,589,585.06元/330,934,

6、179.99元），未达到59号文所规定的85%的比例，因此，企业所得税无法享受特殊重组待遇，ST集琦需对置换出去的全部资产和负债做视同销售，缴纳企业所得税。同时，索美公司和索科公司也需要对转让国海证券9.79%的股权所得缴纳企业所得税2、流转税根据国家税务总局关于纳税人资产重组有关增值税问题的公告（国家税务总局2011年第13号公告）（以下简称13号公告），在重组中将全部或者部分实物资产以及与其相关联的债权、负债和劳动力一并转让给其他单位和个人，不属于增值税的征税范围，其中涉及的货物转让，不征收增值税。根据关于转让企业产权不征营业税问题的批复（国税函2002165号）等有关规定，整体转让企业资

7、产、债权、债务及劳动力的行为也不征营业税ST集琦此次清壳交易，转让全部的资产、负债和劳动力，故无需缴纳流转税。在此笔者提示，如果清壳企业存在留抵税额，而受让资产的企业又为非增值税一般纳税人，建议先将留抵税额在清壳企业消化，以避免该留抵税额在受让企业无法抵扣带来的损失。3、土地增值税根据现有税法规定，ST集琦资产转让中涉及的房屋和土地需要对其增值交纳土地增值税。4、印花税关于企业改制过程中有关印花税政策的通知（财税2003183号）规定，企业因改制签订的产权转移书据免予贴花。何为改制，税界一直争议声不断，对于ST集琦将整体资产负债转让的资产置换协议书，笔者倾向于免征印花税。5、契税索美和索科公司

8、承受ST集琦在置换中转移的房产、土地需要依法缴纳契税。借壳上市中，一个非常重要的节点为将上市公司的全部资产和负债清理，使之成为名副其实的净壳。净壳的方式有很多种，除了上述模式外，最常见的上市公司以全部资产及负债回购原大股东持有的上市公司股份，并将所回购股份注销，实现净壳，例如S锦六陆（000686）吸收合并东北证券、广发证券借壳S延边路（000776）、长江证券借壳S*ST石炼（000783）等等。现笔者以S延边路的回购股权为例对该种清壳模式的所得税处理简述如下：S延边路以2006年6月30日经审计的全部资产（含负债）作为对价，回购其控股股东吉林敖东持有其84,977,833股非流通股股份，然

9、后S延边路将回购股份注销。该回购并注销股份的行为实质为公司减资，对于壳公司大股东即吉林敖东而言，应就其取得的S延边路全部资产负债，根据国家税务总局关于企业所得税若干问题的公告（国家税务总局2011年第34号公告）第五条的规定进行所得税处理，其中属于吉林敖东初始出资的部分，确认为投资收回，无需纳税；相当于S延边路累计未分配利润和累计盈余公积的部分按减少股本比例计算的部分，确认为股息所得，享受免税待遇；其余部分确认为投资资产转让所得。在该回购行为中，壳公司S延边路需就其分配给吉林敖东的资产进行视同销售的所得税处理。(三)步骤3(入壳)的涉税分析1、企业所得税根据59号文的规定，ST集琦向国海证券股

10、东定向增发的方式吸收合并国海证券，由于国海证券的流通股股东和非流通股东均未行使现金选择权，因此，该吸收合并的支付对价完全为股权支付，符合特殊重组，国海证券股东无需缴纳企业所得税，同时根据关于企业清算业务企业所得税处理若干问题的通知(财税200960号)的规定，国海证券无需进行清算。在此需要提示的是，根据59号文和四号公告中的相关规定，ST集琦及其股东，国海证券及其股东，均应向主管税务机关备案，并提供以下资料：(1)当事方企业合并的总体情况说明。情况说明中应包括企业合并的商业目的；(2)企业合并的政府主管部门的批准文件；(3)企业合并各方当事人的股权关系说明；(4)被合并企业的净资产、各单项资产

11、和负债及其账面价值和计税基础等相关资料；(5)证明重组符合特殊性税务处理条件的资料，包括合并前企业各股东取得股权支付比例情况、以及12个月内不改变资产原来的实质性经营活动、原主要股东不转让所取得股权的承诺书等；(6)工商部门核准相关企业股权变更事项证明材料；(7)主管税务机关要求提供的其他资料证明。在上述企业所得税的涉税分析中，笔者将步骤2和步骤3独立进行。59号文第十条规定，企业在重组发生前后连续12个月内分步对其资产、股权进行交易，应根据实质重于形式原则将上述交易作为一项企业重组交易进行处理。该条款被称为多步骤交易规则，分步交易规则意味着当公司资产重组之前和之后的不同交易都是达成重组计划所

12、不可缺少的步骤和行为，那么这些相关交易被视为一项重组交易的统一步骤。由于借壳上市的诸多环节均为不可分割的连续过程，因此，也可以考虑将步骤2和步骤3作为一项交易进行税务处理，即ST集琦吸收合并国海证券，并获得现金1.28亿元，支付对价的形式为，向国海证券股东索美和索科公司支付其全部资产和负债，向国海证券其他股东支付定向增发的股票。此时，股权支付的比例约为90%（3.72*5.017亿/20.69亿），可以享受特殊重组税收优惠。但由于该交易中涉及现金约1.28亿，该现金是作为支付对价的减项还是需要单独确认为转让资产所得，现有税法规定并不明确，因此尚需与税务机关协商。四号公告第十六条规定，如企业重组

13、各方需要税务机关对特殊重组进行确认，可以选择由重组主导方向主管税务机关提出申请，层报省税务机关给予确认。因此，该案例可以由ST集琦向其主管税务机关提出申请，对该系列重组是否可以作为一个步骤进行特殊性税务处理进行确认。2、印花税根据关于企业改制过程中有关印花税政策的通知（财税2003183号）的规定，改制中的产权转移书据免交印花税。该吸收合并协议无需贴花3、契税根据关于企业改制重组若干契税政策的通知（财税2008175号）中的相关规定，两个或两个以上的企业，依据法律规定、合同约定，合并改建为一个企业，且原投资主体存续的，对其合并后的企业承受原合并各方的土地、房屋权属，免征契税。因此，ST承受国海证券的房屋、土地，无需缴纳契税。另外，需要提示的是，关于公布全文失效废止、部分条款失效废止的税收规范性文件目录的公告（国家税务总局公告2011年第2号）已经废止了国家税务总局关于非货币性资产评估增值暂不征收个人所得税的批复（国税函2005319号），即非货币性资产投资的暂免个人所得税的政策已