第三讲 股东会、董事会、CEO及其他

1、第四讲第四讲 股东会、董事会、股东会、董事会、CEO及其他及其他 1 股东权利与股东会制度股东权利与股东会制度1.1 股东权利的分类股东权利的分类 自益权与共益权自益权与共益权 财产权、支配与经营权、救济与附属权财产权、支配与经营权、救济与附属权 固有权与非固有权固有权与非固有权 单独股东权与少数股东权单独股东权与少数股东权 一般股东权与特别股东权一般股东权与特别股东权 法定股东权与章定股东权法定股东权与章定股东权1.2 上市公司的股东投票制度上市公司的股东投票制度 股东投票的基本原则股东投票的基本原则 一股一票原则一股一票原则 例外原则（例外原则（）：无投票权股份）：无投票权股份 例外原则（

2、例外原则（）：限制性投票权股份）：限制性投票权股份 例外原则（例外原则（）：多数投票权股份）：多数投票权股份 选票计算规则 多数通过规则多数通过规则 最多票数规则最多票数规则 两轮投票两轮投票 可选择投票可选择投票 赞同投票赞同投票 博尔达计票规则博尔达计票规则 孔多塞规则孔多塞规则 累积投票制累积投票制 投票权的行使投票权的行使 投票权的亲自行使投票权的亲自行使 书面投票制度书面投票制度 投票权代理投票权代理 投票权信托投票权信托 投票权拘束契约投票权拘束契约 1.3 股东会的基本形式股东会的基本形式 普通股东会议 非常股东会议 股东提议召开 董事会召开 法院召开法院召开1.4 股东会议的表

3、决制度股东会议的表决制度 举手表决举手表决 投票表决投票表决 代理投票制代理投票制2 董事与董事会董事与董事会2.1 董事的法律地位董事的法律地位董事法律地位的核心问题是董事与公司的法律董事法律地位的核心问题是董事与公司的法律关系，公司与董事的关系属何种性质，世界上关系，公司与董事的关系属何种性质，世界上主要有以下几种主张：主要有以下几种主张： 受托人说受托人说在英美公司法中，董事被看作是公司的受托人。在英美公司法中，董事被看作是公司的受托人。此说起源于信托关系说。依据信托原理，董事此说起源于信托关系说。依据信托原理，董事是公司财产的受托人，公司股东则是公司财产是公司财产的受托人，公司股东则是

4、公司财产的委托人和受益人。的委托人和受益人。代理关系说代理关系说即认为董事是公司的代理人。这种学说即认为董事是公司的代理人。这种学说认为公司是一个拟制的主体，无行为能认为公司是一个拟制的主体，无行为能力可言，公司只能通过董事会的行为才力可言，公司只能通过董事会的行为才能与第三人建立关系，从而取得权利承能与第三人建立关系，从而取得权利承担义务。由此，董事、董事会被视为公担义务。由此，董事、董事会被视为公司的代理人。司的代理人。代理与信托兼有说代理与信托兼有说该说认为，董事对公司具有双重身份该说认为，董事对公司具有双重身份既是公司的代理人又是公司的受托人。既是公司的代理人又是公司的受托人。董事代表

5、公司与第三人的商事行为，系董事代表公司与第三人的商事行为，系以公司的名义进行，由此发生的权利与以公司的名义进行，由此发生的权利与义务关系归于公司。义务关系归于公司。委任关系说委任关系说以日本、我国台湾的立法和学说为代表。以日本、我国台湾的立法和学说为代表。此说认为，公司为委任人，董事为受任此说认为，公司为委任人，董事为受任人，委任的标的是公司财产的管理与经人，委任的标的是公司财产的管理与经营。董事与公司之间是委任关系，这种营。董事与公司之间是委任关系，这种关系基本股东的选任行为与被选任人董关系基本股东的选任行为与被选任人董事的承诺表示而形成，董事处于公司受事的承诺表示而形成，董事处于公司受任人

6、的法律地位。任人的法律地位。 特殊关系说特殊关系说 董事对公司、对股东都负有忠实义务董事对公司、对股东都负有忠实义务和注意义务，这些义务的性质是法定的，和注意义务，这些义务的性质是法定的，非一般代理人的义务或受托人的义务所非一般代理人的义务或受托人的义务所能够包括的。该观点认为，现代公司中能够包括的。该观点认为，现代公司中的董事与公司的关系无法用现有的任何的董事与公司的关系无法用现有的任何一种单独的法律关系原则来概括，它是一种单独的法律关系原则来概括，它是一种特殊的法律关系。一种特殊的法律关系。 我们的认识我们的认识 在我国，董事与公司之间的法律关系定在我国，董事与公司之间的法律关系定位于特殊

7、关系更为贴切。这种特殊关系位于特殊关系更为贴切。这种特殊关系既不能直接适用民法代理的法律规范，既不能直接适用民法代理的法律规范，也很难用信托关系加以说明。也很难用信托关系加以说明。2.2 董事的权利董事的权利 公司法对董事会的职权有集中的规定，但对董事的权利无集中规定。此类内容，可散见于有关董事的条款。主要是： 出席董事会会议。依公司法规定，董事会会议，出席董事会会议。依公司法规定，董事会会议，应由董事本人出席。因此，董事当然有出席董应由董事本人出席。因此，董事当然有出席董事会会议的权利。事会会议的权利。 表决权。董事在董事会议上，有就所议事项进表决权。董事在董事会议上，有就所议事项进行表决的

8、权利。行表决的权利。 董事会临时会议召集的提议权。董事会临时会议召集的提议权。 通过董事会行使职权而行使权利。通过董事会行使职权而行使权利。2.3 董事的义务董事的义务 勤勉的义务（善管义务）勤勉的义务（善管义务）保证时间和关注保证时间和关注董事作为与不依赖他人董事作为与不依赖他人谨慎行事谨慎行事 诚信义务（忠实义务）诚信义务（忠实义务）关于关联交易方面的规定关于关联交易方面的规定关于董事报酬方面的规定关于董事报酬方面的规定关于公司商机原则方面的规定关于公司商机原则方面的规定 避免行业竞争义务避免行业竞争义务 为了防止董事利用其地位从事对本公为了防止董事利用其地位从事对本公司的行业竞争交易，以

9、此牺牲公司的利司的行业竞争交易，以此牺牲公司的利益，谋求自己或第三者的利益，国外法益，谋求自己或第三者的利益，国外法律一般规定：董事为了自己或第三者利律一般规定：董事为了自己或第三者利益开展属于公司经营范围的交易时，必益开展属于公司经营范围的交易时，必须在董事会上公开该交易活动内容，取须在董事会上公开该交易活动内容，取得董事会的许可。这就是董事得董事会的许可。这就是董事“避免行避免行业竞争义务业竞争义务”。2.4 董事的责任及责任免除董事的责任及责任免除 董事因没有履行勤勉义务和诚信义务，导致董事因没有履行勤勉义务和诚信义务，导致股东和公司利益遭受损失，股东和公司将：股东和公司利益遭受损失，股

10、东和公司将：向法院提出诉讼，禁止董事不当地行使权力；向法院提出诉讼，禁止董事不当地行使权力；公司可以在发现董事签订不适当合同或以公公司可以在发现董事签订不适当合同或以公司名义从事与其利益关系的交易时，撤消有关司名义从事与其利益关系的交易时，撤消有关合同或交易；合同或交易；对董事因违反义务而造成的损失、获得的收对董事因违反义务而造成的损失、获得的收益和流出的资产，公司可以要求返回或恢复原益和流出的资产，公司可以要求返回或恢复原状。状。董事的免责董事的免责 董事决议违反法律、行政法规或者公董事决议违反法律、行政法规或者公司章程，给公司造成重大损失的；参与司章程，给公司造成重大损失的；参与决议的董事

11、要对公司负赔偿责任。如果决议的董事要对公司负赔偿责任。如果能证明，某位董事在表次时持异议，并能证明，某位董事在表次时持异议，并载于董事会会议记录，就可以免除该董载于董事会会议记录，就可以免除该董事的责任。事的责任。 2.5 董事的类型董事的类型 执行董事执行董事 外部董事即兼职董事外部董事即兼职董事 独立董事独立董事2.6 董事权利、义务与责任的统一董事权利、义务与责任的统一 权利、义务与责任的法律一般原则权利、义务与责任的法律一般原则 公司责任和董事个人责任的关系公司责任和董事个人责任的关系 董事行政责任、民事责任和刑事责任的董事行政责任、民事责任和刑事责任的协调协调2.7 董事会的类型董事

12、会的类型NACD（全美董事联合会咨询委员会）（全美董事联合会咨询委员会）的分类的分类底限董事会底限董事会形式董事会形式董事会监督董事会监督董事会决策董事会决策董事会 从公司演化的角度看董事会分类从公司演化的角度看董事会分类立宪董事会立宪董事会咨询董事会咨询董事会社团董事会社团董事会公共董事会公共董事会2.8 董事会的模式董事会的模式股股 东东 会会董董 事事 会会执执 行行 职职 能能监监 督督 职职 能能总裁或总裁或CEO战略委员会战略委员会薪酬委员会薪酬委员会审计委员会审计委员会公共关系委员会公共关系委员会英美模式的董事会结构英美模式的董事会结构德国模式的董事会结构德国模式的董事会结构 股

13、股 东东 会会监监 事事 会会董董 事事 会会总裁或总裁或CEO专业委员会专业委员会专业委员会专业委员会专业委员会专业委员会中国模式的董事会结构中国模式的董事会结构 股股 东东 会会董董 事事 会会监监 事事 会会总总 裁裁专业委员会专业委员会专业委员会专业委员会专业委员会专业委员会2.9 股东会中心主义向董事会中股东会中心主义向董事会中心主义演化心主义演化 最初的公司体制下，物质资本所有者占有绝对的地位，股东是公司的所有者，广东的一切权力属于股东，而且享有管理控制权。 股东大会是公司最高权力中心，股东权是公司权力配置的基础。这就是：“股东会中心主义”，其理论基础是“资本基本主义” 在现代，这

14、种股东会中心主义受到现实的挑战：一方面其理论依据和认识论已具有一定的偏颇；另一方面与企业规模的扩大已及新经济的方针有悖。于是法律上的股东会中心主义开始向现实的董事会中心主义转化。 董事会中心主义是公司内部权益性博弈及至噢的宴会的结果，是公司股权高度分散以及资本作用下公司权力机构配置的必然结果。 理论界对董事会中心主义仍持有不同看法：一是法律上的解释；二是公司的所有权问题；三是董事会效率董事搭便车问题。2.10 董事会下的次级委员会董事会下的次级委员会 执行委员会 战略委员会 审计委员会 报酬委员会 提名委员会 公共政策委员会3 上市公司的独立董事制度上市公司的独立董事制度3.1 独立董事问题的

15、产生独立董事问题的产生 诱因之一：经理人员的高薪酬引起争议诱因之一：经理人员的高薪酬引起争议 根据统计，根据统计，1957年整个美国只有年整个美国只有13个公个公司的司的CEO年薪达到年薪达到40万美元，到万美元，到1988年，年，美国最大美国最大300家公司的家公司的CEO的平均年薪是的平均年薪是95.2万美元，克莱斯勒公司总裁艾柯卡的万美元，克莱斯勒公司总裁艾柯卡的年薪创纪录地达到年薪创纪录地达到1200万美元。万美元。 诱因之二：股东诉讼事件大量增加诱因之二：股东诉讼事件大量增加 据美国据美国WYART公司的调查，幸福公司的调查，幸福1000家家大公司中，大公司中，20世纪没有一家涉及股

16、东诉世纪没有一家涉及股东诉讼赔偿案；讼赔偿案；1978年有年有1/11的公司董事和经的公司董事和经理人员卷入了股东诉讼；理人员卷入了股东诉讼；1979年有年有1/9的的公司董事卷入了股东诉讼；公司董事卷入了股东诉讼；1985年年16家家公司卷入了股东诉讼赔偿案。公司卷入了股东诉讼赔偿案。公司董事面临的诉讼主要来自三个方面：公司董事面临的诉讼主要来自三个方面：衍生行动衍生行动 股东以公司利益而不是个人利股东以公司利益而不是个人利益为由提出诉讼；益为由提出诉讼；第三方行动第三方行动 公司债权人或竞争对手或政公司债权人或竞争对手或政府机构提出诉讼；府机构提出诉讼；股东行动股东行动 股东从自身利益出发

17、提出诉讼。股东从自身利益出发提出诉讼。诉讼的理由及比例诉讼的理由及比例诉讼理由诉讼理由比例（比例（%）诉讼理由诉讼理由比例（比例（%）股东股东21.4不适当支出不适当支出6.2勾结或密谋作假勾结或密谋作假13.6未有保护少数股未有保护少数股东权益东权益6.0违反人权法案违反人权法案7.9利益冲突利益冲突4.6违反托拉斯法违反托拉斯法7.6其他原因其他原因24.5未履行雇佣合同未履行雇佣合同6.5 注：加总超过注：加总超过100%，因为许多诉讼案包括了多个指控。，因为许多诉讼案包括了多个指控。诱因之三：公司法律框架体系的变化诱因之三：公司法律框架体系的变化 为了更好地保护投资者和公众的利益，为了

18、更好地保护投资者和公众的利益，防止执行董事及经理人员滥用权力的事防止执行董事及经理人员滥用权力的事件发生，各国的公司法律规制框架体系件发生，各国的公司法律规制框架体系都发生了相应的变化：成立专门的规制都发生了相应的变化：成立专门的规制机构，颁布详尽的规制章程和法律条款，机构，颁布详尽的规制章程和法律条款，从强化内部自律和外部监督两个方面推从强化内部自律和外部监督两个方面推动公司治理。动公司治理。3.2 不同独立层次下的独立董事不同独立层次下的独立董事 独立性在经济学意义上的三个层次独立性在经济学意义上的三个层次 经济学意义上的独立可划分为三个层次，经济学意义上的独立可划分为三个层次，它们是：一

19、般独立性、特殊独立性它们是：一般独立性、特殊独立性（或称利益独立性）、特殊独立性（或称利益独立性）、特殊独立性（或称判断独立性）。（或称判断独立性）。一般独立性描述一个具有对称信息、完一般独立性描述一个具有对称信息、完全流动性的经济主体（个人或企业）根全流动性的经济主体（个人或企业）根据自身的偏好目标，选择进入或退出某据自身的偏好目标，选择进入或退出某一契约的自然状态。一契约的自然状态。特殊独立性描述一个具有非对称信息完特殊独立性描述一个具有非对称信息完全流动性的经济主体（个人或企业）根全流动性的经济主体（个人或企业）根据自身的偏好目标，选择进入或退出某据自身的偏好目标，选择进入或退出某一契约

20、的自然状态。一契约的自然状态。所谓对称信息是指缔约双方对订立契约所谓对称信息是指缔约双方对订立契约所需要的条件、所造成的结果有着全面所需要的条件、所造成的结果有着全面的、一致的了解。的、一致的了解。非对称信息则是指缔约一方具有另一方非对称信息则是指缔约一方具有另一方所不了解的私人信息，利用这一优势，所不了解的私人信息，利用这一优势，具有私人信息的一方可以对缔约过程进具有私人信息的一方可以对缔约过程进行操纵，从而取得对自身更为有利的结行操纵，从而取得对自身更为有利的结果。果。完全流动性是指缔约方进入或退出某一完全流动性是指缔约方进入或退出某一契约不会受到任何条件限制。契约不会受到任何条件限制。不

21、完全流动性则是指缔约方进入或退出不完全流动性则是指缔约方进入或退出契约要受到临界条件的限制，只有在支契约要受到临界条件的限制，只有在支付一定成本的情况下，才能进入或退出付一定成本的情况下，才能进入或退出契约。契约。 在一般独立性的前提下，独立董事在一般独立性的前提下，独立董事具有关于公司运行的所有信息，能具有关于公司运行的所有信息，能够对执行董事所有的决策活动进行够对执行董事所有的决策活动进行判断，并进而做出判断，并进而做出“支持支持”与与“反反对对”的决策。的决策。 在特殊独立性在特殊独立性的前提下，独立董的前提下，独立董事不具有关于公司运行的所有信息，事不具有关于公司运行的所有信息，只能够

22、对执行董事决策活动某一方只能够对执行董事决策活动某一方面的合理性做出判断，但在提出面的合理性做出判断，但在提出“支持支持”或或“反对反对”意见时却不会意见时却不会受到任何流动性的限制。受到任何流动性的限制。 在特殊独立性在特殊独立性的前提下，独立董事具的前提下，独立董事具有关于公司运行比较完全的信息，能够有关于公司运行比较完全的信息，能够根据自身的偏好、目标对执行董事的决根据自身的偏好、目标对执行董事的决策活动进行判断，但在对执行董事的决策活动进行判断，但在对执行董事的决策活动提出策活动提出“支持支持”或或“反对反对”等意见等意见时却受到流动性的限制。时却受到流动性的限制。3.3 我国上市公司

23、独立董事制度的我国上市公司独立董事制度的初建初建 中国上市公司一览中国上市公司一览 股权分置前 股权分置后独立董事制度是公司治理的重要一环独立董事制度是公司治理的重要一环公司治理是解决信息不对称的内部制度安排；公司治理是解决信息不对称的内部制度安排；社会审计是解决信息不对称的外部制度；社会审计是解决信息不对称的外部制度；独立董事制度针对内部人控制下的一股独大独立董事制度针对内部人控制下的一股独大问题。问题。据统计：据统计：2002年在年在1175家上市公司的家上市公司的1051家控股家控股股东中，国有性质的股东股东中，国有性质的股东813家，占家，占77%。其。其中单一持股比例在中单一持股比例

24、在50%以上的公司有以上的公司有390家，家，占占36.8%；持股比例在；持股比例在20%50%的有的有387家，家，占占36.5%。独立董事制度的引入独立董事制度的引入2000年中国上市公司年中国上市公司80%以上的董事会中以上的董事会中的的“内部人内部人”董事比例在董事比例在60%。2001年年8月月22日，中国证监会发布日，中国证监会发布在上市在上市公司设立独立董事制度的指导意见公司设立独立董事制度的指导意见。 独立董事独立董事 是指是指“不在公司所受聘的上不在公司所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断关系的董事进行独立客观判断关系

25、的董事” 。指导意见对上市公司的要求 在在2002年年6月月30日前，上市公司独立日前，上市公司独立董事成员中应当至少包括董事成员中应当至少包括2名独立董名独立董事；在事；在2003年年6月月30日前，上市公司日前，上市公司董事会成员中应当至少包括三分之董事会成员中应当至少包括三分之一独立董事。其中至少包括一名会一独立董事。其中至少包括一名会计专业人士。计专业人士。3.4 指导意见指导意见对独立对独立董事的独立性规定董事的独立性规定不得具有和在最近一年具有以下直接利害关系：不得具有和在最近一年具有以下直接利害关系：在上市公司及其附属企业任职（含直系亲属和主要在上市公司及其附属企业任职（含直系亲

26、属和主要社会关系）；社会关系）；在持股在持股5%以上或前以上或前5名股东单位任职（含直系亲名股东单位任职（含直系亲属）；属）；持股持股1%以上或前以上或前10名自然人股东（含直系亲属）；名自然人股东（含直系亲属）；不得具有间接利益关系不得具有间接利益关系为上市公司及其附属企业提供中介服务；为上市公司及其附属企业提供中介服务；其他禁止情形：公司章程和证监会认定其他禁止情形：公司章程和证监会认定3.5 指导意见指导意见对独立董事提名、对独立董事提名、选举规定选举规定 提名人：董事会、监事会和单独或者合并持有1%以上股份的股东。 选举程序本人同意。本人同意。就任职资格和独立性发表公开意见。就任职资格

27、和独立性发表公开意见。三级备案。三级备案。证监会进行资格审查。证监会进行资格审查。 独立董事兼职不能超过5家，以确保有足够的时间和精力有效地履行独立董事的职责。 3.6 独立董事的职责独立董事的职责 重大关联交易提前认定重大关联交易提前认定 向董事会提议召开临时股东会向董事会提议召开临时股东会 提议召开董事会提议召开董事会 独立聘请外部审计机构和咨询机构独立聘请外部审计机构和咨询机构 公开征集股票权公开征集股票权 行使上述职权应当取得全体独立董事的二分之一以上同意。 提议未被采纳或不能正常行使职权，应予披露。 3.7 独立董事发表独立意见的内容独立董事发表独立意见的内容 提名、任免董事 聘请或

28、解聘高级管理人员 董事、高级管理人员的薪酬 与关联人发生总额高于300万元或净资产5%的借款或其他资金往来 独立董事认为可能损害中小股东权益的事项 公司章程规定的其他事项3.8 独立董事独立意见的披露独立董事独立意见的披露 共同公告共同公告 分别公告分别公告 陈述事实陈述事实 说明理由说明理由3.9 独立董事的保障条款独立董事的保障条款 更换：任职期间不得无故免职，免职应为特更换：任职期间不得无故免职，免职应为特别事项披露，可以公开发表声明。但别事项披露，可以公开发表声明。但3次未亲次未亲自出席会议应予撤换。自出席会议应予撤换。 辞职：对任何有关或认为有必要引起投资者辞职：对任何有关或认为有必

29、要引起投资者债权人注意的情况进行说明。债权人注意的情况进行说明。 确保知情权：同等知情，有权要求补充资料，确保知情权：同等知情，有权要求补充资料，要求延期召开或延期审议该事项，董秘辞职。要求延期召开或延期审议该事项，董秘辞职。 公司承担行使职权的费用，适当津贴，责任公司承担行使职权的费用，适当津贴，责任保险。保险。3.10 我国上市公司独立董事的构成我国上市公司独立董事的构成 2003年年3月月31日，日，1236家上市公司聘任了家上市公司聘任了3128名独立董事，其中名独立董事，其中32%上市公司达到上市公司达到1/3比例。比例。 大学教授、技术专家占大学教授、技术专家占55%。 会计师、律

30、师、投资顾问等中介机构人员占会计师、律师、投资顾问等中介机构人员占30%。 企业管理人员企业管理人员10%。其他人员（含政府机构、离退休人员）占其他人员（含政府机构、离退休人员）占5%。 3.11 我国独立董事制度的缺陷我国独立董事制度的缺陷 独董提名：缺乏独立性。独董提名：缺乏独立性。 人员构成：非专业人员偏多人员构成：非专业人员偏多 薪酬：差别大，缺乏统一尺度。薪酬：差别大，缺乏统一尺度。 缺乏监督和考核评价机制。缺乏监督和考核评价机制。 独立董事的独立性不够。独立董事的独立性不够。3.12 独立董事与董事会关系的认识误区独立董事与董事会关系的认识误区 误区之一：误区之一：权力配置是零和博

31、弈。当独立董权力配置是零和博弈。当独立董事获得权力时，意味着执行董事将失去权力。事获得权力时，意味着执行董事将失去权力。 误区之二：误区之二：监督咨询是相互冲突的。许多执监督咨询是相互冲突的。许多执行董事希望从独立董事方面得到的是建议，而行董事希望从独立董事方面得到的是建议，而不是监督。不是监督。 误区之三：误区之三：除非有危机发生，否则董事会没除非有危机发生，否则董事会没有必要采取行动。有必要采取行动。 误区之四：误区之四：存在统一的模式和程序。一些存在统一的模式和程序。一些执行董事认为，存在对所有公司的董事会都适执行董事认为，存在对所有公司的董事会都适合的程序和规则，这些程序和规则界定了董

32、事合的程序和规则，这些程序和规则界定了董事会应该做什么，如何做。会应该做什么，如何做。 3.13 完善独立董事制度的建议完善独立董事制度的建议 独立董事的产生采取差额选举制 独立董事应逐步实现职业化 独立董事应成立独立董事行业协会 独立董事薪酬结构可包括较高津贴和期权 建立独立董事的保险制度3.14 独立董事制度的绩效独立董事制度的绩效 1963年美国年美国商业周刊商业周刊发表一项调查报告，发表一项调查报告，该报告对美国该报告对美国100家主要服务业大公司的董事家主要服务业大公司的董事会结构与公司业绩之间相关关系进行了研究，会结构与公司业绩之间相关关系进行了研究，结论是：结论是：Y=A+BX=

33、0.78+0.48X式中：式中：Y业绩指标；业绩指标；A执行董事对公司的贡执行董事对公司的贡献；献；B非执行董事对公司业绩的贡献乘数；非执行董事对公司业绩的贡献乘数；X非执行董事数量非执行董事数量 这个结果意味着，没有非执行董事的公司业绩这个结果意味着，没有非执行董事的公司业绩是一个常数（是一个常数（0.78），每增加一个非执行董事，），每增加一个非执行董事，公司业绩将增加一个正的倍数（公司业绩将增加一个正的倍数（0.484）。 4 CEO体制体制4.1 CEO的法律地位及义务的法律地位及义务4.1.1 CEO的产生的产生 CEO的全称是的全称是Chief Executive Officer，

34、即首，即首席执行官，是公司实际行政管理者。席执行官，是公司实际行政管理者。CEO不是不是总经理或总裁，也不是董事长。总经理或总裁，也不是董事长。CEO的权力非的权力非常大，除了拥有总裁的全部权力以外，还拥有常大，除了拥有总裁的全部权力以外，还拥有董事长近董事长近50%的权利。所以在的权利。所以在CEO产生的条件产生的条件下，董事会已成为小董事会，董事会不再对重下，董事会已成为小董事会，董事会不再对重大经营决策拍板，董事会的主要功能是选择大经营决策拍板，董事会的主要功能是选择CEO和对和对CEO进行业绩评估。进行业绩评估。有人统计在美国有人统计在美国80%的的CEO和董事和董事长是一人担任。长是

35、一人担任。1995年另一项统计年另一项统计表明，在表明，在100家大型上市公司的调查家大型上市公司的调查发现，仅有发现，仅有3%的公司的董事长不是的公司的董事长不是由现任由现任CEO担任。担任。4.1.1 CEO的产生的产生在经济发达国家，在经济发达国家，CEOCEO的产生并不是追求时髦，它的形成的产生并不是追求时髦，它的形成也不是一蹴而就，而是经过长期酝酿、培育最终才瓜熟也不是一蹴而就，而是经过长期酝酿、培育最终才瓜熟蒂落的，并仍处在不断完善之中。蒂落的，并仍处在不断完善之中。（1 1）市场经济的成熟使很多企业成为公众企业，传统的）市场经济的成熟使很多企业成为公众企业，传统的“董事会董事会董

36、事长董事长总经理总经理”式的公司治理结构受到质式的公司治理结构受到质疑。疑。（2 2）职业经理人、独立董事、公司战略决策委员会的出现，）职业经理人、独立董事、公司战略决策委员会的出现，使人力资本日益受到重视。使人力资本日益受到重视。（3 3）信息技术的发展，使传统企业治理结构的决策效率受）信息技术的发展，使传统企业治理结构的决策效率受到威胁。信息技术日新月异，加强了企业间的信息竞争，到威胁。信息技术日新月异，加强了企业间的信息竞争，企业必须具备快速反应的能力。企业必须具备快速反应的能力。2020世纪世纪8080年代初，年代初，CEOCEO开开始在西方企业里出现，传统的始在西方企业里出现，传统的

37、“董事会董事会董事长董事长总经总经理理”式治理结构被改变了，取而代之的是式治理结构被改变了，取而代之的是“董事会董事会公公司战略决策委员会司战略决策委员会CEO”CEO”模式。模式。 4.1.2 CEO的设立与地位的设立与地位美国美国示范公司法示范公司法中没有中没有Chief Executive Officer一词，对于一词，对于CEO的职权未做出强制性规的职权未做出强制性规定。因此，从法律意义上说，定。因此，从法律意义上说，CEO并不具有法并不具有法定职位的性质，没有法定权利，它仅依公司意定职位的性质，没有法定权利，它仅依公司意思自治原则而确定。公司设置思自治原则而确定。公司设置CEO有两个

38、途径：有两个途径：一是在公司细则（一是在公司细则（by-laws）中做出规定，称之）中做出规定，称之为章程设定；二是在公司细则无规定又无限制为章程设定；二是在公司细则无规定又无限制的情况下，由董事会根据自身情况参照的情况下，由董事会根据自身情况参照示范示范公司法公司法的规定而设定，称之为授权设定。此的规定而设定，称之为授权设定。此区分的意义在于，当区分的意义在于，当CEO职位需要更替或撤销职位需要更替或撤销时，章程设定的方式需要修订公司细则，而授时，章程设定的方式需要修订公司细则，而授权设定方式仅由董事会决议即可。权设定方式仅由董事会决议即可。4.1.2 CEO的设立与地位的设立与地位CEO是

39、由董事会聘任的处于企业行政权力顶端是由董事会聘任的处于企业行政权力顶端的高级管理人员（的高级管理人员（officer）。大型跨国公司实）。大型跨国公司实现了所有权与经营权的分离之后，董事会作为现了所有权与经营权的分离之后，董事会作为一个决策会议机关，在强大的经济压力特别是一个决策会议机关，在强大的经济压力特别是经济效率的要求下，出现了决策权和执行权统经济效率的要求下，出现了决策权和执行权统一的趋向，这种趋向的表现之一就是一的趋向，这种趋向的表现之一就是CEO的产的产生。生。CEO集部分决策权、执行权和对外代表权集部分决策权、执行权和对外代表权于一身，成为公司名副其实的首脑。于一身，成为公司名副

40、其实的首脑。CEO是公是公司的主要负责人，或称之为企业第一把手。司的主要负责人，或称之为企业第一把手。 4.1.2 CEO的设立与地位的设立与地位CEOCEO视为公司机关。在美国公司中，视为公司机关。在美国公司中，CEOCEO已具有已具有机构的诸多特征，如权利来源的规范性、权利机构的诸多特征，如权利来源的规范性、权利构成的恒定性以及权力行使的持续性等，因此构成的恒定性以及权力行使的持续性等，因此可以被看作一个公司机关。法律不对其权利做可以被看作一个公司机关。法律不对其权利做出界定，是为了可以给现实中的公司运作留下出界定，是为了可以给现实中的公司运作留下选择空间。公司可以根据自身规模大小、行业选

41、择空间。公司可以根据自身规模大小、行业特点，管理方式等不同要求，赋予特点，管理方式等不同要求，赋予CEOCEO不同权不同权利。利。 4.1.3 CEO的义务及约束的义务及约束CEOCEO承担的义务与其权利紧密相关。作为居于承担的义务与其权利紧密相关。作为居于行政权力金字塔顶端的公司高级职员，行政权力金字塔顶端的公司高级职员，CEOCEO一一般是公司的董事，因此公司董事或公司高级职般是公司的董事，因此公司董事或公司高级职员的义务员的义务CEOCEO均需承担。均需承担。CEOCEO基于公司高级职员基于公司高级职员和董事的双重身份，对公司负有注意义务、忠和董事的双重身份，对公司负有注意义务、忠实义务

42、以及其他相关义务。以美国为例，美国实义务以及其他相关义务。以美国为例，美国公司的公司的CEOCEO，既是公司的代理人，又是公司的，既是公司的代理人，又是公司的受信托人。作为公司的代理人，受信托人。作为公司的代理人，CEOCEO承担对公承担对公司的注意义务；作为公司的受信托人，承担对司的注意义务；作为公司的受信托人，承担对公司的忠实义务。公司的忠实义务。美国的美国的示范公司法示范公司法对这两大义务作了规定：对这两大义务作了规定：（1 1）CEOCEO的注意义务。的注意义务。英美法系的注意义务，大英美法系的注意义务，大陆法系称之为善管义务。按陆法系称之为善管义务。按示范公司法示范公司法第第8.30

43、8.30节的规定，节的规定，CEOCEO的行为应符合下列标准：本着的行为应符合下列标准：本着善意原则在选择与公司相关行为时的注意；以处善意原则在选择与公司相关行为时的注意；以处于相似地位的通常谨慎的人在类似情况下所应给于相似地位的通常谨慎的人在类似情况下所应给予的注意；以其合理地相信符合公司最佳得益的予的注意；以其合理地相信符合公司最佳得益的方式给予注意。而且这三个条件必须同时具备。方式给予注意。而且这三个条件必须同时具备。（2 2）CEOCEO的忠实义务。的忠实义务。忠实义务又称信托义务、忠实义务又称信托义务、信义义务或信任义务，指董事作为公司财产的管信义义务或信任义务，指董事作为公司财产的

44、管理人所承担的不追求自己个人利益的义务。纽约理人所承担的不追求自己个人利益的义务。纽约州州商业公司法商业公司法对此界定为董事必须对此界定为董事必须“诚实信诚实信用用”（商业公司法商业公司法第第717717节）。节）。4.1.3 CEO的义务及约束的义务及约束4.1.3 CEO的义务及约束的义务及约束对对CEOCEO的约束机制包括内部约束和外部约束两的约束机制包括内部约束和外部约束两个方面，外部约束是指市场与政府结合的约束个方面，外部约束是指市场与政府结合的约束机制，特别是股东机制，特别是股东“用脚投票用脚投票”、企业兼并重、企业兼并重组等与经理人市场相结合进行监控。内部约束组等与经理人市场相结

45、合进行监控。内部约束是指公司利用公司章程和规章制度，以及公司是指公司利用公司章程和规章制度，以及公司权力架构安排的约束机制，包括股东会、董事权力架构安排的约束机制，包括股东会、董事会、监事会、职工代表大会等机制对会、监事会、职工代表大会等机制对CEOCEO的制的制约监督等。约监督等。4.1.4 CEO产生的理论意义产生的理论意义将将CEOCEO体制与传统的企业法人治理结构相比较，体制与传统的企业法人治理结构相比较，可以看到，董事会可以看到，董事会董事长董事长总经理式的治理总经理式的治理结构是指线性结构，在权力转移中，董事长占结构是指线性结构，在权力转移中，董事长占有中心地位；而董事会有中心地位

46、；而董事会公司战略决策委员公司战略决策委员会会CEOCEO式的治理结构是三角形的，式的治理结构是三角形的，CEOCEO对董事对董事会和董事长的服从关系发生了变化。在新的治会和董事长的服从关系发生了变化。在新的治理结构中，理结构中，CEOCEO一般来自职业经理人，但其权一般来自职业经理人，但其权力不仅包括以前总经理的全部权力，还要加上力不仅包括以前总经理的全部权力，还要加上董事长董事长50%50%的权力。的权力。4.1.4 CEO产生的理论意义产生的理论意义在职责方面，在职责方面，CEOCEO并不直接听命于董事会，而并不直接听命于董事会，而是听命于企业战略决策委员会。原来的董事会是听命于企业战略

47、决策委员会。原来的董事会主要做两方面事情，一是企业的重大决策，二主要做两方面事情，一是企业的重大决策，二是公司高层人员的管理。现在则主要倾向于后是公司高层人员的管理。现在则主要倾向于后者，即人事管理。而战略决策问题则通过聘请者，即人事管理。而战略决策问题则通过聘请权威人士组成企业战略委员会来解决。与此同权威人士组成企业战略委员会来解决。与此同时，聘任杰出的职业经理人担任公司时，聘任杰出的职业经理人担任公司CEOCEO，参，参与企业决策并负责实施，董事会则对其业绩进与企业决策并负责实施，董事会则对其业绩进行考核评估和奖惩。行考核评估和奖惩。4.1.4 CEO产生的理论意义产生的理论意义因此，在因

48、此，在CEOCEO体制中，董事会的权力被削弱了，体制中，董事会的权力被削弱了，在公司经营决策上失去了话语权；企业战略决在公司经营决策上失去了话语权；企业战略决策委员会主任往往由独立董事担任，独立董事策委员会主任往往由独立董事担任，独立董事虽然不是出资人，但在企业经营中享有与出资虽然不是出资人，但在企业经营中享有与出资人一样的投票权，有的企业甚至提出让担任战人一样的投票权，有的企业甚至提出让担任战略委员会主任的独立董事享有一票否决权。略委员会主任的独立董事享有一票否决权。CEOCEO遇到经营拓展方面的问题，如营销策略、遇到经营拓展方面的问题，如营销策略、主攻方向、战略重点、未来目标等，直接与企主

49、攻方向、战略重点、未来目标等，直接与企业战略决策委员会沟通，而不是与董事会沟通。业战略决策委员会沟通，而不是与董事会沟通。为增加为增加CEOCEO的话语权，许多企业还让的话语权，许多企业还让CEOCEO兼任董兼任董事长。在美国，就有事长。在美国，就有75%75%的企业的企业CEOCEO兼任董事长。兼任董事长。4.2 CEO的地位与职位特征的地位与职位特征CEOCEO的地位与职位描述的地位与职位描述 首席执行官与企业中的一般经理和一般员工究竟有什首席执行官与企业中的一般经理和一般员工究竟有什么不一样，为什么有那么多人要关注首席执行官在企业么不一样，为什么有那么多人要关注首席执行官在企业中的地位？

50、中的地位？首席执行官首席执行官部门经理部门经理一般员工一般员工名誉名誉权力权力收入收入权力权力收入收入收入收入公司的成败与公众形象公司的成败与公众形象公司运行的责任与风险公司运行的责任与风险职位工作付出与公司业绩职位工作付出与公司业绩部门运行的责任与风险部门运行的责任与风险职位工作付出与部门业绩职位工作付出与部门业绩职位工作付出与个人业绩职位工作付出与个人业绩 首席执行官与一般经理和一般员工的区别首席执行官与一般经理和一般员工的区别看一份首席执行官的职务说明，它来自国内某个知名家电企业。看一份首席执行官的职务说明，它来自国内某个知名家电企业。 案例案例 公司公司CEOCEO职位说明书（编号职位

51、说明书（编号000001000001） 1.基本资料基本资料1.1职位名称：集团首席执行官职位名称：集团首席执行官1.3职位系统：决策系统职位系统：决策系统1.5替代职位：首席运营官替代职位：首席运营官1.7撰写人：刘撰写人：刘1 1.9 9人资部门审核人：彭人资部门审核人：彭1 1.1111批准日期：批准日期：20022002年年2 2月月1515日日1.2所属部门：所属部门：集团集团1.4职级：职级：1 1.6后备升迁职位：副首席执行官级后备升迁职位：副首席执行官级1.8本部门审核人：刘本部门审核人：刘1 1.10批准人：顾批准人：顾2.2.领导关系领导关系2.12.1所施领导所施领导2.

52、1.12.1.1直接领导的职位数量：直接领导的职位数量：7 7个个2.1.22.1.2直接领导职位的层次：总经理和总监直接领导职位的层次：总经理和总监2.22.2所受领导：董事会直接领导和直接监督所受领导：董事会直接领导和直接监督3.3.与其他职位的联系与其他职位的联系 3.13.1内部联系内部联系3.1.13.1.1需要与集团总部内所有员工联系。需要与集团总部内所有员工联系。3.1.23.1.2需要与各专业公司领导联系和中层干部接触。需要与各专业公司领导联系和中层干部接触。3.23.2外部联系：需要与政府相关、金融机构、工商、外部联系：需要与政府相关、金融机构、工商、关联企业、海关、商界、新

53、闻媒体等领导联系。关联企业、海关、商界、新闻媒体等领导联系。 4.4.工作目标工作目标 全面负责全面负责公司的经营管理，制定并领导实施公司的经营管理，制定并领导实施公司中、长期发展战略及年度经营计划，协调政府、公司中、长期发展战略及年度经营计划，协调政府、股东、债权人关系，抓好经营质量，降低经营成本，股东、债权人关系，抓好经营质量，降低经营成本，确保良好的经营业绩和公司在市场中的地位。确保良好的经营业绩和公司在市场中的地位。5.职责与职权职责与职权5.1职位职责职位职责5.1.1负责制定集团中长期的发展规划、年度方针目标、年度经营计划，并定期向董负责制定集团中长期的发展规划、年度方针目标、年度

54、经营计划，并定期向董事会汇报。事会汇报。5.1.2负责布置月度工作计划和考核完成情况。负责布置月度工作计划和考核完成情况。5.1.3参与集团的月度例会和其他专题会议。参与集团的月度例会和其他专题会议。5.1.4督促制定集团的各种指令和企业文化的建设。督促制定集团的各种指令和企业文化的建设。5.1.5强调安全生产和环保体系的建立，创造良好的工作环境，保证职工的健康。强调安全生产和环保体系的建立，创造良好的工作环境，保证职工的健康。5.1.6督促建立公司的质保体系，向顾客提供优质、安全、健康的产品。督促建立公司的质保体系，向顾客提供优质、安全、健康的产品。5.1.7督促提高公司生产效率，降低成本。

55、督促提高公司生产效率，降低成本。5.1.8负责领导公司经营发展的其他事项。负责领导公司经营发展的其他事项。5.2职位职权职位职权5.2.1年度方针目标、经营计划的审批权。年度方针目标、经营计划的审批权。5.2.2集团内部集团内部 级以上干部的任免审批权及淘汰建议权。级以上干部的任免审批权及淘汰建议权。5.2.3集团内组织架构设置、各分公司加薪的审批权及奖金的分配权。集团内组织架构设置、各分公司加薪的审批权及奖金的分配权。5.2.4集团内各项超过集团内各项超过200万的经济合同和费用开支的审批权。万的经济合同和费用开支的审批权。5.2.5对集团内总监级以上的干部的绩效考评结果的审核权。对集团内总

56、监级以上的干部的绩效考评结果的审核权。5.2.6对总体营销方案及营销政策的审核权。对总体营销方案及营销政策的审核权。5.2.7行使董事会给予的特别授权。行使董事会给予的特别授权。6.6.工作特征工作特征6.16.1工作重要程度：要在企业经营策略上做重大的决定，对整个公司有重大工作重要程度：要在企业经营策略上做重大的决定，对整个公司有重大影响，工作上的失误，将会导致企业经营产生重大失衡，甚至破产。影响，工作上的失误，将会导致企业经营产生重大失衡，甚至破产。6.26.2工作难度、强度和压力工作难度、强度和压力6.2.16.2.1工作量：在企业经营发展规划、公司各部门的平衡等方面有较大的工工作量：在

57、企业经营发展规划、公司各部门的平衡等方面有较大的工作量。作量。6.2.26.2.2工作复杂性：职责多、责任重、工作所需知识面广、所需信息量大，工作复杂性：职责多、责任重、工作所需知识面广、所需信息量大，工作复杂程度很高。工作复杂程度很高。6.2.36.2.3协调难度：需要平衡各部门的关系以及公司中高层人员之间的关系，协调难度：需要平衡各部门的关系以及公司中高层人员之间的关系，协调难度很大。协调难度很大。6.2.46.2.4创造性企业发展较快，经营管理需要不断创新，难度很大。创造性企业发展较快，经营管理需要不断创新，难度很大。6.2.56.2.5工作压力：家电行业竞争激烈，市场变幻莫测，确保企业

58、发展压力很工作压力：家电行业竞争激烈，市场变幻莫测，确保企业发展压力很大。大。6.36.3工作环境工作环境6.3.16.3.1出差环境：经常出差出差环境：经常出差6.3.26.3.2办公或作业环境：办公楼工作环境。办公或作业环境：办公楼工作环境。7.7.任职基本资格任职基本资格7.17.1年龄：男，年龄：男，5555岁以下。岁以下。7.27.2学历（或职称）：本科以上，高级职称。学历（或职称）：本科以上，高级职称。7.37.3工作经历：总的工作经历工作经历：总的工作经历1212年，相关工作经历年，相关工作经历5 5年以上。年以上。7.47.4身体状况：强壮的体魄、充沛的精力和健康的心理。身体状

59、况：强壮的体魄、充沛的精力和健康的心理。8.8.任职所需的知识结构任职所需的知识结构8.18.1专业知识、经营战略、决策管理、领导艺术、市场学、财专业知识、经营战略、决策管理、领导艺术、市场学、财务管理、目标管理、人力资源理论、组织理论、企业文化等。务管理、目标管理、人力资源理论、组织理论、企业文化等。8.28.2外语知识：需掌握相当于国家职称英语统考外语知识：需掌握相当于国家职称英语统考C C级水平。级水平。8.38.3计算机知识：需掌握计算机知识：需掌握WindowsWindows系统及系统及OfficeOffice办公软件等，并办公软件等，并能操作。能操作。8.48.4其他知识：需掌握国

60、家的政策法令。其他知识：需掌握国家的政策法令。9.任职所需的能力结构任职所需的能力结构能力能力职位所需能力职位所需能力最具代表性的事例最具代表性的事例弱弱 中中 强强9.1计划能力计划能力1234567制定集团的经营发展计划制定集团的经营发展计划9.2组织能力组织能力1234567组织部署董事会、集团的决定组织部署董事会、集团的决定9.3协调沟通能力协调沟通能力1234567与集团总部内各有关部门及各专与集团总部内各有关部门及各专业公司协调经营发展业公司协调经营发展9.4指挥能力指挥能力1234567指挥职能部门开展经营活动指挥职能部门开展经营活动9.5控制能力控制能力1234567控制集团经