香港上市的基本要求、程序和常见的中

1、1Lovells LLP香港上市的基本要求、程序和常见的中国法律问题刘博海律师刘博海律师2008年年4月月26日日2大纲 第一部份：香港上市的基本要求及程序 第二部份：常见的中国法律问题 第三部份：经验分享3第一部份 香港上市的基本要求及程序 4上市的优点 筹集资金机会 扩大股东基础及令公司的股票能有较高的流通量 提高公司的地位及知名度,赢取顾客及供应商的信赖 有助获取比较有利的信贷条款 向职工授予购股权作为奖励，增加职工的归属感 5以香港为上市地的优点 通往中国内地的门槛通往中国内地的门槛 从策略上来看,香港地处高增长地区,与亚洲其他地区的贸易及业务往来频繁。香港是国际公认的金融中心,业界精

2、英云集,香港交易所曾为不少亚洲及跨国公司提供集资机会。 6以香港为上市地的优点 (续) 把握中国内地经济增长的机遇把握中国内地经济增长的机遇 香港为发行人提供一个理想的交易平台,藉此进军飞跃发展的内地市场。再者,随着中国加入世界贸易组织(世贸组织)及北京将主办2008年奥运会,大小企业均可借着中国经济起飞而获得不少机遇。 7以香港为上市地的优点 (续) 本土市场理论本土市场理论 香港是中国的一部分,因此,香港是有意寻求在海外国际市场上市的内地企业的首选市场。一些在香港及另一主要海外交易所双重上市的中国内地企业,其绝大部分的成交在香港市场进行，更加可以突显出本土市场理论的重要性。 8以香港为上市

3、地的优点 (续) 健全的法律体制健全的法律体制 香港的法律体制以英国普通法为基础,法制妥善而健全,为筹集资金的公司提供稳妥而具吸引力的基础,也能维持投资者的信心。 国际会计准则国际会计准则 除了香港财务报告准则及国际财务报告准则之外,在个别情况下,香港交易所亦会接纳新申请人采用美国公认会计原则及其他会计准则。 9以香港为上市地的优点 (续) 完善的监管架构完善的监管架构 上市规则力求符合国际标准,对上市发行人 要求高水平的披露规定。香港交易所对企业管治的要求严格,确保投资者能够从发行人获取适时及具透明度的资料,从而评价公司的状况及前景。 资金及资讯自由流动资金及资讯自由流动在香港,资金流动不受

4、限制、提供多项税务优惠货币可自由兑换及证券可自由转让,为发行人和投资者提供一个具吸引力的市场。 10以香港为上市地的优点 (续) 先进的结算及交收设施先进的结算及交收设施 香港一直以拥有健全可靠的证券及银行业著称,配以先进完善的交易结算及交收设施作为后盾。此外,香港金融管理局的美元结算系统,使本地金融机构能在亚洲时区即时以港元结算美元交易,而毋须等候十二个小时后在纽约时区进行结算,有助减少因结算港元及美元的时差问题而产生的汇兑风险。 (资料来源: 香港交易所) 11主板或创业板 主板主板 为符合盈利或其他财务要求的公司而设。在主板上市的公司的行业分类由综合企业银行以至公用事业及地产公司不等。

5、创业板创业板 为具有增长潜力但缺乏营业记录的公司而设,涵盖各行各业。创业板对上市公司的企业管治要求严格,故深受公司及投资者欢迎 。12上市的考虑因素 公司申请上市的理据为何？举例来说,其股东是否希望将其于公司的部份投资变现,又或公司是否希望寻求资金作业务发展之用？上市是否切合公司的整体策略？ 公司及管理层是否注意到上市所需的时间和成本？ 13上市的考虑因素 (续) 股东是否准备好接受某程度上失去公司的控制权(某些交易或需经由公司的独立股东事先批准)？ 公司管理层是否准备好接受对上市公司严谨的持续责任要求以及接受公众人士的详细审查 ？ 董事是否知悉董事会任何人事变动也可能影响公司的股价及投资者的

6、信心 ？14上市的考虑因素 (续) 公司管理层是否愿意花时间与投资者及研究分析员会晤及沟通？ 管理层能否平衡公司的短期表现(如尽量提高股东价值)与较长远的企业策略 ？ 董事是否知悉公司上市后其诚信责任及买卖股票的限制 ？(资料来源: 香港交易所) 15证券上市的一般原则 证券在香港交易所上市受到严格规管,旨在维持投资者对市场的信心。证券上市的一般原则载列如下： 申请人适合上市 ； 证券的发行及销售是以公平及有秩序的形式进行,而可能投资的人士可获得足够资料,从而对发行人作出全面的评估 ；16证券上市的一般原则 (续) 上市发行人须向投资者及公众人士提供各项资料,而可合理地相信会对上市证券的买卖活

7、动及价格有重大影响且将予平均传布的任何资料,尤其须即时公开； 上市证券的所有持有人均受到公平及平等对待 ； 上市发行人的董事在整体上本着股东的利益行事(尤其公众人士只属少数股东时) 。17在香港交易所上市的主要基本要求 可接受的司法地区可接受的司法地区 香港交易所一般接纳下列其中一个司法地区注册成立的上市实体： 香港 百慕达 开曼群岛 中华人民共和国 任何其他能为股东提供的保障至少相当于香港提供的保障水平的司法地区(见香港交易所及香港证监会于2007年3月7日刊登的联合新闻稿及政策声明) 18在香港交易所上市的主要基本要求 (续) 会计准则会计准则 主板主板 新申请人的账目必须按香港财务汇报准

8、则或国际财务汇报准则编制。 经营银行业务的公司必须同时遵守香港金融管理局发出的本地注册认可机构披露财务资料。 如属海外注册成立的主板新申请人,在若干情况下,香港交易所可接纳其按美国公认会计原则或其他会计准则编制的账目。 创业板创业板 创业板新申请人若已经或将会同时在纽约证券交易所或NASDAQ全国市场上市,则其按美国公认会计原则编制的账目可获接纳 。19在香港交易所上市的主要基本要求 (续) 是否适合上市是否适合上市 海外发行人海外发行人 有关针对海外发行人的附加上市规定修订或豁免，请参阅： 主板上市规则第十九章有关股本证券（海外发行人）创业板上市规则第二十四章有关股本证券（海外发行人） 必须

9、是香港交易所认为适合上市的发行人及业务。 如发行人或其集团（投资公司除外）全部或大部份的资产为现金或短期证券，则一般不会被视为适合上市，除非其所从事或主要从事的业务是证券经纪业务。20在香港交易所上市的主要基本要求 (续) 在中华人民共和国注册成立的公司（在中华人民共和国注册成立的公司（H股公司）股公司） 针对中国发行的股份可在不同市场买卖,以及中国法律制度并非以普通法为基础等情况，香港交易所在上市规则内引入若干附加规定，并修订及豁免若干上市规则条文。请参阅： 主板上市规则第十九A章在中华人民共和国注册成立的发行人 创业板上市规则第二十五章在中华人民共和国注册成立的发行人 21在香港交易所上市

10、的主要基本要求 (续) 财务规定财务规定 创业板新申请人毋须符合任何溢利或财务准则规定 主板新申请人须具备不少于3个财政年度的营业记录,并须符合下列三项财务准则其中一项： 1. 溢利测试 (P)2. 市值/收入测试 (MR)3. 市值/收入/现金流量测试 (MRC) 22在香港交易所上市的主要基本要求 (续)股东应占溢利股东应占溢利 市值/收入/现金流量测试市值/收入测试 溢利测试 上市时至少2亿港元 过去三个财政年度至少5,000万港元(最近一年溢利至少2,000万港元,及前两年累计溢利至少3,000万港元) 上市时至少40亿港元上市时至少20亿港元市值市值23在香港交易所上市的主要基本要求

11、 (续)收入收入溢利测试市值/收入测试 市值/收入/现金流量测试最近一个经审计财政年度至少 5 亿港元 最近一个经审计财政年度至少 5 亿港元现金流量现金流量前三个财政年度来自营运业务的现金流入合计至少 1 亿港元 注: 香港交易所可接纳为期较短的营业纪录, 并或修订或豁免上述的溢利或其他财务准则规定。 24在香港交易所上市的主要基本要求 (续)营业纪录及管理层营业纪录及管理层 主板主板新申请人须在大致相若的拥有权及管理层管理下具备至少三个财政年度的营业纪录。这实际指该公司： 在至少前三个财政年度管理层大致维持不变 ；及 在至少最近一个经审计财政年度拥有权和控制权大致维持不变 。豁免：在市值收

12、入测试下，如新申请人能证明下述情况，香港交易所可接纳新申请人在管理层大致相若的条件下具备为期较短的营业纪录：董事及管理层在新申请人所属业务及行业中拥有足够（至少三年）及令人满意的经验； 及 在最近一个经审计财政年度管理层大致维持不变。 25在香港交易所上市的主要基本要求 (续)会计师报告显示过去12个月营业额不少于5亿港元；或 上一个财政年度的会计师报告内的资产负债表显示上一个财政年度期间的资产总值不少于5亿港元；或 上市时预计市值不少于5亿港元。 新申请人必须证明在紧接其呈交上市申请的日期之前，在大致相若的拥有权及管理层管理下，具备至少24个月的活跃业务纪录。 若新申请人符合（但不限于）下述

13、条件,此规定可减至12个月： 创业板创业板 营业纪录及管理层营业纪录及管理层 26在香港交易所上市的主要基本要求 (续)主板主板 无此规定。实际上,发行人须拥有核心业务。 创业板创业板 发行人于活跃业务纪录期间须积极专注于一项主营业务。不过也可经营与主业相关的周边活动。 主营业务主营业务 27在香港交易所上市的主要基本要求 (续) 最低市值最低市值 主板主板新申请人预期上市时的市值须至少为2亿港元。 创业板创业板新申请人预期上市时的市值须至少为： 如新申请人具备24个月活跃业务纪录，实际上不得少于4,600万港元；或 如新申请人具备12个月活跃业务纪录，则不得少于5亿港元。 28在香港交易所上

14、市的主要基本要求 (续) 公众持股的市值公众持股的市值主板主板新申请人预期证券上市时由公众人士持有的股份的市值须至少为5,000万港元。 创业板创业板新申请人预期证券上市时由公众人士持有的股份的市值须至少为： 如新申请人具备12个月活跃业务纪录，则不得少于1.5亿港元。 如新申请人具备24个月活跃业务纪录，则不得少于3,000万港元；或 29在香港交易所上市的主要基本要求 (续) 公众持股量及股东分布公众持股量及股东分布 主板主板 无论任何时候公众人士持有的股份须占发行人已发行股本至少25%。 若发行人拥有一类或以上的证券,其上市时由公众人士持有的证券总数必须占发行人已发行股本总额至少25%;

15、但正在申请上市的证券类别占发行人已发行股本总额的百分比不得少于15%,上市时的预期市值也不得少于5,000万港元。 如发行人预期上市时市值超过100亿港元,则香港交易所可酌情接纳一个介乎15%至25%之间的较低百分比。 30在香港交易所上市的主要基本要求 (续) 通过下述测试而合资格上市的发行人: 溢利测试或市值/收入/现金流量测试：300名股东 市值/收入测试：1,000名股东 注: 持股量最高的三名公众股东实益持有的股数不得占证券上市时公众持股量逾50% 31在香港交易所上市的主要基本要求 (续) 公众持股量及股东分布公众持股量及股东分布 创业板创业板 若新申请人上市时市值不超过40亿港元

16、，则无论在任何时候公众人士持有的股份须占发行人已发行股本总额至少25% (但最低限度要达3,000万港元)。 若新申请人上市时市值超过40亿港元，则公众持股量必须为下述两个百分比中的较高者： 由公众持有的证券达到市值10亿港元（在上市时决定）所需的百分比； 发行人已发行股本的20%。 股份分布 如发行人具备24个月活跃业务纪录：100名股东如发行人具备12个月活跃业务纪录：300名股东,其中持股量最高的5名及25股东合计的持股量分别不得超过公众持有的股本证券的35%及50% 32在香港交易所上市的主要基本要求 (续) 招股机制招股机制 主板主板 若公众人士对新申请人证券的需求可能甚大,新申请人

17、不得仅以配售形式上市。 主板上市规则载有首次公开招股有关股份分配的若干程序。有关详情请参阅主板上市规则第18项应用指引证券的首次公开招股。 创业板创业板新申请人可自由决定其招股机制，亦可仅以配售形式于香港交易所上市。 33在香港交易所上市的主要基本要求 (续) 招股价招股价 主板主板 主板上市规则没有规定招股价，但新股不得以低于面值发行。 创业板创业板 创业板上市规则没有规定招股价，但新股不得以低于面值发行。 如创业板新申请人只有12个月活跃业务纪录，则其招股价不得低于1.00港元。 34参与上市的中介机构及监管机构 保荐人 包销商 申报会计师 香港律师顾问（上市申请人及保荐人各自委任） 中国

18、法律顾问 美国及其他境外法律顾问（如百慕达开曼群岛等） 中介机构 35参与上市的中介机构及监管机构 (续) 房产估值师房产估值师 公司内部监控顾问公司公司内部监控顾问公司 收款银行收款银行 股票过户处股票过户处 印刷商印刷商 公关公司公关公司 其他其他36参与上市的中介机构及监管机构 (续) 监管机构 香港交易所(上市科上市委员会) 香港证监会 中国证监会37上市方式 发售以供认购发售以供认购 由发行人或其代表发售其证券,以供公众人士认购。 发售现有证券发售现有证券 由已发行或同意认购的证券的持有人或获配发人或其代表向公众人士发售该等证券。 配售配售由发行人或中间人将证券主要出售予经其选择或批

19、准的人士或主要供该等人士认购。 介绍介绍 已发行证券毋须作任何销售安排而申请上市所采用的方式。 38首次公开招股一般程序 提出上市申请提交上市相关文件及回复香港交易所提问上市委员会聆讯刊发研究报告注册招股书刊发招股书证券买卖开始路演策划及前期筹备39策划及前期筹备的相关文件及事宜 委任保荐人及中介机构 上市规则第3A条 Proportionality clause 申报会计师及房产估值师确认其为独立第三方 公司成立上市筹备小组 工作人员名单 上市时间表 选择上市公司于哪一司法地区成立40策划及前期筹备的相关文件及事宜 (续) 禁止公开宣传备忘录 尽职调查问卷(包括PN21清单) 重组备忘录 重

20、组协议 管理层及拥有权符合其连续性的备忘录 关连交易备忘录及问卷 关连交易协议及豁免申请41策划及前期筹备的相关文件及事宜 (续) 董事责任及公司持续责任的备忘录 董事培训 员工购股权计划 招股书 政府批文及完税、环保等证明42重组 主要的转股方案 步骤一：拟上市公司发行新股收购股东12及3的股权 拟上市公司原控股公司 股东 2股东 1股东 343重组 (续) 步骤二：股东12及3成为拟上市公司股东，原 控股公司成为拟上市公司全资子公司 股东 2股东 3股东 1拟上市公司原控股公司100%44重组 (续) 重组时需留意的事项： 印花税 典型持股方式： BVI营运公司上市公司BVI100%100

21、%自然人45重组 (续) 关连交易 关连方：如董事主要股东 条款及豁免申请 同业竞争 控股股东或董事于 (1)相同业务中拥有利益(2)该业务可能在上市公司的业务竞争 披露不注入上市公司的原因及其他有关该业务资料 46尽职调查及验证 尽职调查问卷 内容主要包括业务财务会计法律环保税务房产管理层个人资料 尽职调查会议 实地考察 律师审阅有关文件 资料库或档案室 文件查询 补充文件47尽职调查及验证 (续) 主板上市规则第11.07条及创业板上市规则第14.08(7)条：“载列可让投资者在掌握有关资料的情况下评估发行人的业务资产及负债财政状况管理前景盈亏及该等证券附有的权益所必需的资料。” 48尽职

22、调查及验证 (续) 董事的责任： 主板上市规则第11.12条创业板上市规则第14.23条 每名董事须对上市文件所载资料负责 民事责任 公司条例第40及342E条 (因不真实陈述而认购股份而蒙受损失) 刑事责任 公司条例第40A及342F(1)条 证券及期货条例第107、108及298条：失实陈述 (欺诈或罔顾实情地诱使他人投资金钱的罪行) 49尽职调查及验证 (续) 尽职调查与验证 确保招股书所载资料的准确性无遗漏重要资料及载有应载的资料, 防止误导成份保荐人(尽职调查)声明：主板上市规则第3A章创业板上市规则第6A章保荐人尽职调查指引：主板第21项应用指引及创业板第2项应用指引 50尽职调查

23、及验证 (续)上市规则有关尽职调查的几个重点： “专业的怀疑态度 (professional skepticism)” 以书面记录尽职调查 尽职调查范围： 董事（经验、资历、胜任能力）、有关查询（查册、财务资料、现场考察、审阅主要合同、行业背景 、知识产权） 51尽职调查及验证 (续)招股书“专家”部份： 专家的资历胜任能力独力性验证专家所使用的资料（factual information）其意见的假设（assumptions）是否公平合理 上市申请人的会计及管理制度： 评核有关的监察手册政策及财务程序包括公司管治政策 52尽职调查及验证 (续) 验证 “本集团是中国最大的电脑生产商。” 理顺法律上的问题 如： 未取得土地使用权证 租赁房屋未取得租赁许可证 第三方提供的担保 未按合同出资未取得出资证明53尽职调查及验证 (续) 外判合同 违规事项 股权转让合同是否有效 章程的修改是否已于工商行政管理局登记 优先认购权的放弃 商标转让及登记 验证笔记 54提出上市申请 文件 提交排期申请表格（Form A1）及各表格