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文档简介
1、 建设工程法规建设工程法规武海峰(博士武海峰(博士/ /副教授)副教授)1z303020 1z303020 建设工程承包制度建设工程承包制度建设工程承包制度包括建设工程承包制度包括: :总承包、共同承包、分包总承包、共同承包、分包等制度等制度禁止违法采购禁止违法采购发包单位发包单位不得指定不得指定承包单位购入用于工程的建筑承包单位购入用于工程的建筑材料、建筑构配件和设备或者指定生产厂、供应材料、建筑构配件和设备或者指定生产厂、供应商商 建设工程总承包的规定建设工程总承包的规定总承包分为总承包分为工程总承包和施工总承包工程总承包和施工总承包发包单位可以将建筑工程的发包单位可以将建筑工程的勘察、设
2、计、施工、勘察、设计、施工、设备采购设备采购一并发包给一个工程总承包单位,也可一并发包给一个工程总承包单位,也可将其中的一项或多项发包给一个工程总承包单位将其中的一项或多项发包给一个工程总承包单位注意:发包的内容中注意:发包的内容中不能包括监理不能包括监理建设工程总承包的规定建设工程总承包的规定工程总承包的工程总承包的四种方式四种方式设计采购施工设计采购施工 交钥匙总承包;交钥匙总承包;设计设计施工总承包施工总承包设计设计采购总承包采购总承包采购采购施工总承包施工总承包总承包企业的资质管理总承包企业的资质管理我国对工程总承包我国对工程总承包不设立专门的资质不设立专门的资质凡具有凡具有工程勘察、
3、设计或施工总承包资质工程勘察、设计或施工总承包资质的企业,可的企业,可以依法从事资质许可范围内相应等级的建设工程总承以依法从事资质许可范围内相应等级的建设工程总承包业务包业务建设工程总承包的规定建设工程总承包的规定工程总承包单位与工程项目管理工程总承包单位与工程项目管理工程项目管理企业是代表建设单位对项目的组织实施工程项目管理企业是代表建设单位对项目的组织实施进行管理和服务的进行管理和服务的 它与工程总承包单位是一种它与工程总承包单位是一种管理和被管理的关系管理和被管理的关系工程总承包单位可以承担工程项目管理业务,但工程总承包单位可以承担工程项目管理业务,但不允不允许许在在同一工程项目同一工程
4、项目上同时承担工程总承包和工程项目上同时承担工程总承包和工程项目管理业务,也不得与其所承担业务的另一方企业有管理业务,也不得与其所承担业务的另一方企业有隶隶属关系或利害关系属关系或利害关系建设工程总承包的规定建设工程总承包的规定总承包单位的责任(总承包单位的责任(10/11单选)单选)总承包单位总承包单位按总承包合同约定对按总承包合同约定对建设单位负责建设单位负责分包单位分包单位按照分包合同的约定对按照分包合同的约定对总承包单位负总承包单位负责责总包单位和分包单位总包单位和分包单位就就分包工程分包工程对对建设单位建设单位承承担的担的连带责任连带责任 (有限连带责任)(有限连带责任)建设工程共同
5、承包的规定建设工程共同承包的规定适用范围适用范围大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程资质的认定资质的认定就低不就高就低不就高责任承担责任承担连带责任(连带责任(07多选多选/09单选)单选)建设工程分包的规定建设工程分包的规定分包工程的范围分包工程的范围工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程总承包单位可以将承包工程中的部分非主非主体、非关键性工作体、非关键性工作分包给具有相应资质条件的分包给具有相应资质条件的分包单位分包单位主体结构主体结构的施工必须由总包单位的施工必须由总包单位自行完成自行完成禁止禁止全部转包和肢解转包全部转包和肢解转包建设工程分包的规定建设
6、工程分包的规定分包的认可分包的认可 (11单选)单选)总包合同中有总包合同中有约定约定经建设单位认可经建设单位认可劳务分包可不经建设单位认可劳务分包可不经建设单位认可建设单位建设单位不得直接指定分包人不得直接指定分包人,建设单位推荐,建设单位推荐的分包人,总承包单位有权拒绝或采用选择的分包人,总承包单位有权拒绝或采用选择建设工程分包的规定建设工程分包的规定违法分包的情形(违法分包的情形(10/1110/11年多选)年多选)分包给不具备分包给不具备资质资质的单位的单位擅自擅自分包分包主体主体分包分包再再分包(注意责任问题)分包(注意责任问题) 转包转包指承包单位,将其承包的全部建设工程转给他人或
7、者指承包单位,将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解后以分包的名义分别转将其承包的全部建设工程肢解后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。给其他单位承包的行为。我国禁止转包我国禁止转包违法行为应承担的法律责任违法行为应承担的法律责任行政责任行政责任责令改正责令改正没收违法所得没收违法所得罚款罚款责令停业整顿责令停业整顿降低资质降低资质吊销资质证书吊销资质证书民事责任民事责任赔偿损失赔偿损失 1.1.(20102010年单选)关于分包工程发生质量、安全、年单选)关于分包工程发生质量、安全、进度等问题给建设单位造成损失的责任承担说法,进度等问题给建设单位造成损失的责任承担说
8、法,正确的是正确的是( )( )。a. 建设单位只能向给其造成损失的分包单位主张建设单位只能向给其造成损失的分包单位主张权利权利b. 建设单位与分包单位无合同关系,无权向分包建设单位与分包单位无合同关系,无权向分包单位主张权利单位主张权利c. 总承包单位承担的责任超过其应承担份额的,总承包单位承担的责任超过其应承担份额的,有权向分包单位追偿有权向分包单位追偿d. 分包单位只对总承包单位负责分包单位只对总承包单位负责2.2.(20112011年真单选)当分包工程发生安全事故给建年真单选)当分包工程发生安全事故给建设单位造成损失时,关于责任承担的说法,正确的设单位造成损失时,关于责任承担的说法,正
9、确的是是( )( )。a.a. 建设单位可以要求分包单位和总承包单位承担建设单位可以要求分包单位和总承包单位承担无限连带责任无限连带责任b.b. 建设单位与分包单位无合同关系,无权向分包建设单位与分包单位无合同关系,无权向分包单位主张权利单位主张权利c.c. 总承包单位承担责任超过其应承担份额的,有总承包单位承担责任超过其应承担份额的,有权向有责任的分包单位追偿权向有责任的分包单位追偿d.d. 分包单位只对总承包单位承担责任分包单位只对总承包单位承担责任 3.3.(20072007年多选)甲、乙两个施工单位组成联合体投标,双方年多选)甲、乙两个施工单位组成联合体投标,双方约定,如因施工质量问题
10、导致建设单位索赔,各自承担索赔额约定,如因施工质量问题导致建设单位索赔,各自承担索赔额的的50%50%。施工过程中建设单位因工程质量原因索赔。施工过程中建设单位因工程质量原因索赔1212万元,则万元,则下列关于此索赔和赔偿责任承担的说法中,正确的有(下列关于此索赔和赔偿责任承担的说法中,正确的有( )a.a. 如甲无过错,则其有权拒绝先行赔付如甲无过错,则其有权拒绝先行赔付 b.b. 建设单位可直接要求甲承担建设单位可直接要求甲承担1212万元万元 c.c. 建设单位可直接要求乙承担建设单位可直接要求乙承担1212万元万元 d.d. 建设单位应当要求质量缺陷的过错方承担主要责任建设单位应当要求
11、质量缺陷的过错方承担主要责任 e.e. 先行赔付的一方,有权就超出先行赔付的一方,有权就超出50%50%的部分向另一方追偿的部分向另一方追偿 4.4.(20092009年单选)某建筑公司与某安装公司组成联年单选)某建筑公司与某安装公司组成联合体承包工程,并约定质量缺陷引起的赔偿责任由双合体承包工程,并约定质量缺陷引起的赔偿责任由双方各自承担方各自承担50%50%。施工中由于安装公司技术问题导致。施工中由于安装公司技术问题导致质量缺陷,造成工程质量缺陷,造成工程2020万元损失,则以下说法正确的万元损失,则以下说法正确的是是( )( )。a.a. 建设单位可以向建筑公司索赔建设单位可以向建筑公司
12、索赔2020万元万元b.b. 建设单位只能向安装公司索赔建设单位只能向安装公司索赔2020万元万元c.c. 建设单位只能向建筑公司和安装公司分别索建设单位只能向建筑公司和安装公司分别索赔赔1010万元万元d.d. 建设单位不可以向安装公司索赔建设单位不可以向安装公司索赔2020万元万元5.5.(20102010年多选)根据年多选)根据建设工程质量管理条例建设工程质量管理条例,下列分包情形中,属于违法分包的有,下列分包情形中,属于违法分包的有( )( )。a. 施工总承包单位将建设工程的土方工程分包给施工总承包单位将建设工程的土方工程分包给其他单位其他单位b. 总承包单位将建设工程分包给不具备相
13、应资质总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位条件的单位c. 未经建设单位许可,承包单位将其承包的部分未经建设单位许可,承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成建设工程交由其他单位完成d. 施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位包给其他单位e. 分包单位将其承包的建设工程再分包分包单位将其承包的建设工程再分包 6.6.(20112011年单选)关于建设工程分包的说法,正年单选)关于建设工程分包的说法,正确的是(确的是( )。)。a.a. 劳务作业的分包可以不经建设单位认可劳务作业的分包可以不经建设单位认可b.b. 承包单位可
14、将其承包的全部工程进行分包承包单位可将其承包的全部工程进行分包c.c. 建设工程主体结构的施工可以分包建设工程主体结构的施工可以分包d.d. 建设单位有权直接指定分包工程的承包人建设单位有权直接指定分包工程的承包人 7.7.(20112011年多选)根据年多选)根据建设工程质量管理条例建设工程质量管理条例,属于违法分包的情形有(,属于违法分包的情形有( )。)。a.a. 总承包单位将建设工程分包给不具备相应资总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位质条件的单位b.b. 主体结构的劳务作业分包给具有相应资质的主体结构的劳务作业分包给具有相应资质的劳务分包企业劳务分包企业c.c. 建设工
15、程总承包合同中未有约定,又未经建建设工程总承包合同中未有约定,又未经建设单位认可,承包单位将其承包的部分工程设单位认可,承包单位将其承包的部分工程交由其他单位完成交由其他单位完成d.d. 施工总承包单位将建设工程的主体结构的施施工总承包单位将建设工程的主体结构的施工分包给其他单位工分包给其他单位e.e. 分包单位将承包的建设工程再分包分包单位将承包的建设工程再分包 8.8.(20112011年多选)施工企业乙经建设单位甲同意年多选)施工企业乙经建设单位甲同意,将部分非主体工程分包给施工企业丙,丙又将其,将部分非主体工程分包给施工企业丙,丙又将其中部分工程违法分包给施工企业丁。后丁因工作失中部分
16、工程违法分包给施工企业丁。后丁因工作失误致使工程不合格,甲欲索赔。关于责任承担的说误致使工程不合格,甲欲索赔。关于责任承担的说法,正确的有(法,正确的有( )a.a. 甲有权要求乙承担民事责任甲有权要求乙承担民事责任b.b. 甲有权要求丙承担民事责任甲有权要求丙承担民事责任c.c. 甲无权要求丁承担民事责任甲无权要求丁承担民事责任d.d. 乙向甲承担民事责任后,有权向丙追偿乙向甲承担民事责任后,有权向丙追偿e.e. 丙向乙承担民事责任后,有权向丁追偿丙向乙承担民事责任后,有权向丁追偿 1z303030 1z303030 建筑市场信用体系建设建筑市场信用体系建设建筑市场诚信行为信息分为建筑市场诚
17、信行为信息分为良好行为记录和不良行良好行为记录和不良行为记录为记录两大类两大类施工单位不良行为记录的认定标准(施工单位不良行为记录的认定标准(1111多选)多选)资质资质不良行为认定标准(主要指不良行为认定标准(主要指无资质、超资质、骗资质、无资质、超资质、骗资质、伪造和出借资质伪造和出借资质及有关人员及有关人员不具备资格上岗不具备资格上岗,情节严重的),情节严重的)承揽业务承揽业务不良行为认定标准(主要指不良行为认定标准(主要指贿标、串标、骗标、贿标、串标、骗标、不履行合同义务不履行合同义务及将工程及将工程转包或违法分包转包或违法分包)工程质量工程质量不良行为认定标准(主要指不良行为认定标准
18、(主要指偷工减料、不按图纸、偷工减料、不按图纸、标准、节能设计施工、不检测、不出具质保书或不保修标准、节能设计施工、不检测、不出具质保书或不保修等)等)工程安全工程安全不良行为认定标准(不良行为认定标准(安全问题安全问题)拖欠工程款或工人工资拖欠工程款或工人工资不良行为认定标准不良行为认定标准1z303030 1z303030 建筑市场信用体系建设建筑市场信用体系建设建筑市场诚信行为公布的时限建筑市场诚信行为公布的时限不良行为不良行为记录信息公布时间为行政处罚作出后记录信息公布时间为行政处罚作出后7 7日内日内,公布期限为公布期限为6 6个月至个月至3 3年年良好行为良好行为记录信息公布期限为
19、记录信息公布期限为3 3年年整改有实效整改有实效,经批准可,经批准可缩短缩短不良行为记录信息公布期不良行为记录信息公布期限,但最短限,但最短不得少于不得少于3 3个月个月招投标违法行为招投标违法行为行政处理决定作出之日起行政处理决定作出之日起2020个工作日个工作日对外进行记录公告,公告期限为对外进行记录公告,公告期限为6 6个月;长于个月;长于6 6个月的,个月的,从其规定从其规定 1.1.(20112011年多选)根据年多选)根据全国建筑市场各主体不全国建筑市场各主体不良行为记录认定标准良行为记录认定标准,属于工程质量不良行为的,属于工程质量不良行为的有(有( )。)。a.a. 允许其他单
20、位或个人以本单位名义承揽工程允许其他单位或个人以本单位名义承揽工程b.b. 将承揽的工程转包或违法分包将承揽的工程转包或违法分包c.c. 施工前未对有关安全施工的技术要求做出详施工前未对有关安全施工的技术要求做出详细说明细说明d.d. 未按照节能设计进行施工未按照节能设计进行施工e.e. 未履行保修义务或拖延履行保修义务未履行保修义务或拖延履行保修义务 2.2.(多选)(多选) 关于招标投标违法行为记录公告的规关于招标投标违法行为记录公告的规定,下列说法正确的有定,下列说法正确的有( )( )。a.a. 自行政处罚决定作出后自行政处罚决定作出后7 7日内公告日内公告b.b. 自行政处理决定作出
21、之日起自行政处理决定作出之日起2020个工作日内公告个工作日内公告c.c. 违法行为记录的公告期限为违法行为记录的公告期限为6 6个月至个月至3 3年年d.d. 行政处理决定认定的限制期长于公告期的,公行政处理决定认定的限制期长于公告期的,公告期限从其决定告期限从其决定e.e. 行政处理决定认定的限制期长于公告期的,公行政处理决定认定的限制期长于公告期的,公告期限最长为告期限最长为6 6个月个月1z304000 1z304000 建设工程合同和劳动合同建设工程合同和劳动合同法律制度(法律制度(2121分左右)分左右)1z304010 1z304010 建设工程合同制度建设工程合同制度合同订立的
22、原则合同订立的原则平等原则平等原则自愿原则自愿原则公平原则公平原则诚信原则诚信原则合法原则合法原则合同的分类合同的分类 分类分类标准标准分类内容分类内容 举举 例例法律是否明文规定法律是否明文规定有名合同有名合同无名合同无名合同法律规定法律规定1515个个是否相互给付义务是否相互给付义务双务合同双务合同单务合同单务合同赠与、借用属单务合同赠与、借用属单务合同是否需交付标的物是否需交付标的物诺成合同诺成合同实践合同实践合同保管、订金合同属实践保管、订金合同属实践合同合同是否要特定形式是否要特定形式要式合同要式合同不要式合同不要式合同企业之间借贷、担保合企业之间借贷、担保合同属要式合同同属要式合同
23、是否存在对价关系是否存在对价关系有偿合同有偿合同无偿合同无偿合同赠与、借用合同属无偿赠与、借用合同属无偿合同合同相互之间主从关系相互之间主从关系主合同主合同从合同从合同担保合同属从合同担保合同属从合同建设工程合同属于建设工程合同属于有名、双务、有偿、诺成、要式合同有名、双务、有偿、诺成、要式合同建设工程合同建设工程合同建设工程合同实质上是一种建设工程合同实质上是一种特殊的承揽合同特殊的承揽合同包括包括勘察、设计和建设工程施工合同勘察、设计和建设工程施工合同等等合同的要约与承诺(合同的要约与承诺(09多选)多选)要约要约构成要件构成要件内容具体确定内容具体确定表明经受要约人承诺,要约人即受该意思
24、表表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束示约束要约形式要约形式投标投标寄送订货单寄送订货单寄送信函寄送信函寄送电报寄送电报发送邮件发送邮件要约邀请要约邀请(无约束力)(无约束力)商业广告商业广告寄送价目表寄送价目表拍卖公告拍卖公告招标公告招标公告招股说明书招股说明书合同的要约与承诺(合同的要约与承诺(11单选)单选)要约生效要约生效要约到达生效要约到达生效要约撤回与要要约撤回与要约撤销约撤销受要约人受要约人要约人要约人发出发出到达到达承诺承诺 要约撤销要约撤销(到达后承诺前)(到达后承诺前) 要约撤回要约撤回(达到之前(达到之前/ /同时)同时)要约不要约不得撤销得撤销要约人确定了要约人
25、确定了承诺期限承诺期限或者以其他形或者以其他形式式明示要约不可撤销明示要约不可撤销受要约人受要约人有理由有理由认为要约是不可撤销的认为要约是不可撤销的,并已经为履行合同做了,并已经为履行合同做了准备工作准备工作合同的要约与承诺合同的要约与承诺承诺具有法律承诺具有法律约束力的条件约束力的条件承诺须由承诺须由受要约人受要约人/ /其代理人其代理人向要约人作出向要约人作出承诺的内容应当与要约的承诺的内容应当与要约的内容完全一致内容完全一致(实质性内容不能变更)(实质性内容不能变更)承诺人必须在要约承诺人必须在要约有效期有效期内作出承诺内作出承诺合同的要约与承诺(合同的要约与承诺(10单选)单选)承诺
26、的方式、承诺的方式、内容和生效内容和生效承诺的方式承诺的方式承诺生效承诺生效到达到达要约人生效要约人生效 承诺内容承诺内容与要约与要约内容一致内容一致 实质性变更,视为实质性变更,视为新要约新要约 应当以应当以通知的方式通知的方式作出作出根据交易习惯或者要约表明可以通过根据交易习惯或者要约表明可以通过行为行为承诺撤回、承诺撤回、超期和延误超期和延误承诺撤回承诺撤回撤回承诺的通知应当在撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要承诺通知到达要约之前或者承诺通知同时约之前或者承诺通知同时到达要约人。到达要约人。承诺超期承诺超期受要约人受要约人主观上主观上超过承诺期而发出的承诺超过承诺期而发出的承诺要约人承认
27、其效力,必须及时通知受要约人,要约人承认其效力,必须及时通知受要约人,否则视为新要约否则视为新要约承诺延误承诺延误受要约人因受要约人因客观上客观上的原因而延误到达的原因而延误到达要约人要约人不承认其效力不承认其效力,必须及时,必须及时通知通知受要约人受要约人合同的要约与承诺合同的要约与承诺当事人的名称或者姓名和住所当事人的名称或者姓名和住所 标的标的 :财产、行为、工作成果:财产、行为、工作成果数量数量 合同的实质内容合同的实质内容质量质量 价款或者报酬价款或者报酬 履行的期限、地点和方式履行的期限、地点和方式 违约责任违约责任 解决争议的方法解决争议的方法 建设工程施工合同发承包双方的主要义
28、务建设工程施工合同发承包双方的主要义务发包人的发包人的5 5项主要义务项主要义务不得违法发包不得违法发包提供必要施工条件提供必要施工条件及时检查隐蔽工程及时检查隐蔽工程及时验收工程及时验收工程支付工程价款支付工程价款建设工程施工合同发承包双方的主要义务建设工程施工合同发承包双方的主要义务承包人的承包人的5 5项主要义务项主要义务不得转包和违法分包工程不得转包和违法分包工程自行完成建设工程主体结构施工自行完成建设工程主体结构施工接受发包人有关检查接受发包人有关检查交付竣工验收合格的建设工程交付竣工验收合格的建设工程建设工程质量不符合约定的无偿修理(建设工程质量不符合约定的无偿修理(1111单选)
29、单选)建设工程工期和支付价款的规定建设工程工期和支付价款的规定开工及开工日期开工及开工日期承包人提出延期开工的时间承包人提出延期开工的时间: :不迟于协议书约不迟于协议书约定的定的开工日期前开工日期前7 7天天工程师书面答复的时间工程师书面答复的时间: :接到延期开工接到延期开工申请后申请后4848小时内小时内工程师在规定的时间工程师在规定的时间未答复,视为同意未答复,视为同意工期顺工期顺延延承包人在规定的时间承包人在规定的时间未提出未提出延期开工要求的,延期开工要求的,工期工期不予顺延不予顺延建设工程工期和支付价款的规定建设工程工期和支付价款的规定暂停施工(两个暂停施工(两个4848小时)小
30、时)工程师提出暂停施工要求后工程师提出暂停施工要求后4848小时内提出书面小时内提出书面处理意见处理意见对承包人实施意见后提出的复工要求,对承包人实施意见后提出的复工要求,4848小时小时内给予答复内给予答复工程师工程师未在规定的时间未在规定的时间提出处理意见或答复的,提出处理意见或答复的,承包人承包人可自行复工可自行复工建设工程工期和支付价款的规定建设工程工期和支付价款的规定工期顺延情况(经工程师签字)工期顺延情况(经工程师签字)发包人发包人不能按专用条款的约定提供不能按专用条款的约定提供图纸及开工条件图纸及开工条件发包人发包人不能按约定日期支付不能按约定日期支付工程预付款、进度款工程预付款
31、、进度款,致致使工程不能正常进行使工程不能正常进行工程师工程师未按合同约定提供所需未按合同约定提供所需指令、批准指令、批准等,等,致使施致使施工不能正常进行工不能正常进行设计变更和工程量增加设计变更和工程量增加一周内非承包人原因停水、停电、停气一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计造成停工累计超过超过8 8小时小时不可抗力不可抗力专用条款专用条款中约定或中约定或工程师同意工程师同意工期顺延的其他情况工期顺延的其他情况建设工程工期和支付价款的规定建设工程工期和支付价款的规定工期顺延(两个工期顺延(两个1414天)天)承包人在工期可以顺延的承包人在工期可以顺延的7 7种情况发生后,种情况发
32、生后,1414天向工程师提出报告天向工程师提出报告工程师收到报告后工程师收到报告后1414天予以确认天予以确认逾期不确认逾期不确认也不提出修改意见,也不提出修改意见,视为同意视为同意顺延顺延工期工期建设工程工期和支付价款的规定建设工程工期和支付价款的规定竣工日期竣工日期按约定日期按约定日期发生争议发生争议:(:(10多选)多选)竣工验收合格的,以竣工验收合格的,以竣工验收合格之日竣工验收合格之日为竣工日期为竣工日期发承包双方就质量发生争议,经鉴定合格的,要以发承包双方就质量发生争议,经鉴定合格的,要以承包人承包人送交竣工报告之日送交竣工报告之日为竣工日期为竣工日期承包人已提交竣工验收报告,发包
33、人承包人已提交竣工验收报告,发包人拖延验收拖延验收,以,以承包人承包人提交验收报告之日提交验收报告之日为竣工日期为竣工日期工程未经竣工验收,发包人工程未经竣工验收,发包人擅自使用擅自使用的,以的,以转移占转移占有建设工程之日有建设工程之日为竣工日期为竣工日期建设工程工期和支付价款的规定建设工程工期和支付价款的规定合同价款的确定合同价款的确定合同价款的确定方式有合同价款的确定方式有固定价格合同、可调价固定价格合同、可调价格合同、成本加酬金合同格合同、成本加酬金合同,双方可在专用条款,双方可在专用条款约定采用其中一种约定采用其中一种黑白合同处理黑白合同处理:当事人就同一建设工程另行订:当事人就同一
34、建设工程另行订立的建设工程施工合同与经备案的中标合同实立的建设工程施工合同与经备案的中标合同实质内容不一致的,应以质内容不一致的,应以备案的中标合同作为结备案的中标合同作为结算工程价款的依据算工程价款的依据合同履行中条款空缺的适用原则合同履行中条款空缺的适用原则合同生效后,当事合同生效后,当事人就质量、价款或人就质量、价款或者报酬、履行地点者报酬、履行地点等内容等内容没有约定没有约定或或者者约定不明确约定不明确的的可以协议补充可以协议补充按照合同有关条款按照合同有关条款或者交易习惯确定或者交易习惯确定协议不成协议不成按照按照合同法合同法第第6262条确定条确定仍不能确定仍不能确定约定不明约定不
35、明, ,又不能达成又不能达成补充协议时补充协议时价款或者报酬不明确的价款或者报酬不明确的,按照,按照订立合同时履行订立合同时履行地市场价格地市场价格履行;依法履行;依法应当执行应当执行政府定价或者政府定价或者政府指导价政府指导价的,按照规的,按照规定履行定履行 (1010单选)单选)质量要求不明确的质量要求不明确的,按,按照照国家标准、行业标准国家标准、行业标准履行;没有国家标准、履行;没有国家标准、行业标准的,按照行业标准的,按照通常通常标准或者符合合同目的标准或者符合合同目的的特定标准的特定标准履行履行 履行方式不明确的履行方式不明确的,按照按照有利于实现合同有利于实现合同目的目的的方式履
36、行的方式履行 履行期限不明确的履行期限不明确的,债务债务人人可以可以随时随时履行,履行,债权人债权人也可以也可以随时随时要求履行,但要求履行,但应当给方必要的应当给方必要的准备时间准备时间 履行地点不明确的履行地点不明确的,给付货币,给付货币的,在的,在接受货币一方所在地接受货币一方所在地履履行;交付不动产的,在行;交付不动产的,在不动产不动产所在地所在地履行;其他标的,在履行;其他标的,在履履行义务一方所在地行义务一方所在地履行履行 履行费用的负担不明确的履行费用的负担不明确的,由,由履行义务一方履行义务一方负担负担 建设工程工期和支付价款的规定建设工程工期和支付价款的规定欠付工程款的利息支
37、付欠付工程款的利息支付发包人拖欠承包人工程款,包括工程款发包人拖欠承包人工程款,包括工程款本金和利本金和利息息利息计付标准按约定;无约定按人民银行规定利息计付标准按约定;无约定按人民银行规定利息计付时间从利息计付时间从工程款应付之日工程款应付之日(按约定(按约定/07单选)单选)对付款时间没有约定或约定不明,对付款时间没有约定或约定不明,下列视为应付下列视为应付款时间(款时间(09多选)多选)工程已实际交付的,为交付之日工程已实际交付的,为交付之日工程没有交付的,为提交竣工结算文件之日工程没有交付的,为提交竣工结算文件之日工程未交付,价款也未结算,为当事人起诉之日工程未交付,价款也未结算,为当
38、事人起诉之日建设工程工期和支付价款的规定建设工程工期和支付价款的规定垫资利息与工程欠款利息处理的区别(垫资利息与工程欠款利息处理的区别(11单选)单选)当事人对垫资和利息有当事人对垫资和利息有约定约定,承包人请求按约定返,承包人请求按约定返还垫资及其利息的,还垫资及其利息的,应予支持应予支持,但约定的利息,但约定的利息高于银高于银行的同期同类贷款利率的部分除外行的同期同类贷款利率的部分除外;而工程欠款约而工程欠款约定的利息则定的利息则可以高于同期同类银行贷款利率可以高于同期同类银行贷款利率当事人对当事人对垫资利息没有约定垫资利息没有约定,承包人请求支付利息,承包人请求支付利息的,的,不予支持不
39、予支持;但工程欠款但工程欠款没约定利没约定利息,承包人请息,承包人请求发包人支付利息的,求发包人支付利息的,应予支持应予支持建设工程工期和支付价款的规定建设工程工期和支付价款的规定承包人工程价款优先受偿权(工程承包人工程价款优先受偿权(工程拍卖拍卖/折价折价所得)所得)(07多选)多选)优于抵押权和其他债权优于抵押权和其他债权不得对抗房屋买受人不得对抗房屋买受人承包人工程价款包括承包人工程价款包括人员报酬、材料款等实际支付费人员报酬、材料款等实际支付费用用,不包括不包括因发包人因发包人违约造成的损失违约造成的损失优先权期限为优先权期限为6个月个月,自工程,自工程竣工验收之日或合同约定竣工验收之
40、日或合同约定竣工之日竣工之日起计算起计算建设工程赔偿损失的规定建设工程赔偿损失的规定赔偿损失的范围赔偿损失的范围损失赔偿额应相当于因违约所造成的损失,包损失赔偿额应相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得到的利益,但括合同履行后可以获得到的利益,但不得超过不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失到的因违反合同可能造成的损失损失包括损失包括直接损失和间接损失直接损失和间接损失建设工程赔偿损失的规定建设工程赔偿损失的规定约定赔偿损失与法定赔偿损失。约定赔偿损失与法定赔偿损失。赔偿损失的主要形式一般是法定赔偿损失赔偿
41、损失的主要形式一般是法定赔偿损失原则上原则上约定赔偿损失优先于法定赔偿损失约定赔偿损失优先于法定赔偿损失理解赔偿损失的限制理解赔偿损失的限制可预见性原则和防止损失扩大的原则可预见性原则和防止损失扩大的原则不可抗力的损失、超出违约方预见到的或应预见到的不可抗力的损失、超出违约方预见到的或应预见到的因违约造成的损失、对方没采取措施而扩大的损失,因违约造成的损失、对方没采取措施而扩大的损失,一般是不在赔偿范围内的一般是不在赔偿范围内的合同生效要合同生效要具备的条件具备的条件当事人具有相应的民事行为能力(主体合格)当事人具有相应的民事行为能力(主体合格)意思表示真实意思表示真实不违反法律或者社会公共利
42、益不违反法律或者社会公共利益(内容合法(内容合法)具备法律所要求的形式(形式合法)具备法律所要求的形式(形式合法)合同生效要具备的条件合同生效要具备的条件=3+1=3+1主体不合格:主体不合格:待定待定意思表示不真实:意思表示不真实:可变更、可撤销可变更、可撤销内容、形式不合法:内容、形式不合法:无效无效无效合同的规定(欠缺合法性要件无效合同的规定(欠缺合法性要件/09多选)多选)无效合同无效合同的类型的类型一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益国家利益; 恶意恶意串通串通,损害国家、集体或者第三人利益;,损害国家、集体或者第三人利益; 以合法形式掩盖
43、以合法形式掩盖非法目的非法目的; 损害社会损害社会公共利益公共利益; 违反违反法律、行政法规的强制性法律、行政法规的强制性规定。规定。 无效免无效免责条款责条款 造成对方造成对方人身伤害人身伤害的的 因因故意或者重大过失故意或者重大过失造成对方财产损失的造成对方财产损失的 无效合同的规定(欠缺合法性要件)无效合同的规定(欠缺合法性要件)建设工程无效施工合同的情形(建设工程无效施工合同的情形(10多选)多选)承包人承包人未取得资质或超越资质未取得资质或超越资质承包人承包人借用资质借用资质工程必须招标而工程必须招标而未招标或者中标无效未招标或者中标无效承包人承包人非法转包、违法分包非法转包、违法分
44、包 无效合同的规定(欠缺合法性要件)无效合同的规定(欠缺合法性要件)无效合同的法律后果无效合同的法律后果自始自始没有法律约束力没有法律约束力合同无效合同无效不影响合同独立存在的有关争议解决不影响合同独立存在的有关争议解决方法条款的效力方法条款的效力一般处理方法是:返还财产、折价补偿、赔偿一般处理方法是:返还财产、折价补偿、赔偿损失、收归国库所有。损失、收归国库所有。无效合同的规定(欠缺合法性要件)无效合同的规定(欠缺合法性要件)无效施工合同的工程款结算无效施工合同的工程款结算工程竣工工程竣工验收合格验收合格的,应的,应按约定支付承包人工按约定支付承包人工程价款程价款修复后修复后工程竣工验收工程
45、竣工验收合格合格的,的,承包人承担修复承包人承担修复费用费用修复后修复后工程竣工验收工程竣工验收不合格不合格的,的,不支付承包人不支付承包人工程价款工程价款效力待定合同规定(主体不合格)效力待定合同规定(主体不合格)效力待效力待定合同定合同 限制民事行为能力人限制民事行为能力人订立的合同订立的合同 无权代理无权代理合同合同 无处分权无处分权的人处分他人财产的合同的人处分他人财产的合同 限制民事行为能力人订立的合同相对人可催告法定代理人在限制民事行为能力人订立的合同相对人可催告法定代理人在1 1个个月内追认月内追认,未最追认表示拒绝;善于相对人有,未最追认表示拒绝;善于相对人有撤销权撤销权;无权
46、代理合同,相对人可催告被代理人在无权代理合同,相对人可催告被代理人在1 1个月内追认个月内追认,未最追,未最追认表示拒绝;善于相对人有认表示拒绝;善于相对人有撤销权撤销权;无权订立合同事后无权订立合同事后取得处分权取得处分权或经权利人或经权利人追认追认,合同,合同有效(有效(1010单单选)选)合同的履行、变更、转让、撤销和终止合同的履行、变更、转让、撤销和终止合同的履行合同的履行当事人当事人不得以主体姓名、名称、法定代表人、不得以主体姓名、名称、法定代表人、负责人、承办人变更而不履行合同义务负责人、承办人变更而不履行合同义务合同变更合同变更变更内容约定不明视为合同未变更变更内容约定不明视为合
47、同未变更合同的履行、变更、转让、撤销和终止合同的履行、变更、转让、撤销和终止合同权利的转让(合同权利的转让(11单选)单选)不得转让的权利:根据不得转让的权利:根据合同性质合同性质不得转让(如不得转让(如人身性质人身性质);当事人);当事人约定约定不得转让;不得转让;法律规定法律规定不得转让(不得转让(监理合同监理合同)应应通知通知债务人,未经通知,该转让对债务人不债务人,未经通知,该转让对债务人不发生效力发生效力与债权有关的与债权有关的从权利(抗辩、抵销、担保等)从权利(抗辩、抵销、担保等)随之转移,但随之转移,但专属于债权人自身的除外(人身专属于债权人自身的除外(人身损害赔偿)损害赔偿)合
48、同的履行、变更、转让、撤销和终止合同的履行、变更、转让、撤销和终止合同义务的转让合同义务的转让需征得债权人需征得债权人同意同意,未经债权人同意,债务人,未经债权人同意,债务人转移合同义务的行为对债权人不发生效力转移合同义务的行为对债权人不发生效力合同中权利和义务一并转让(概括转让或合同中权利和义务一并转让(概括转让或转移)转移)当事人一方经对方当事人一方经对方同意同意,可以将自己在合同中,可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人的权利和义务一并转让给第三人可变更、可撤销合同(意思表示不真实可变更、可撤销合同(意思表示不真实/09多选多选)因因重大误解重大误解订立的合同订立的合同 一方采用
49、一方采用欺诈、胁迫手段或乘人之危欺诈、胁迫手段或乘人之危订立的合同订立的合同注意:注意:损害国家利益无效损害国家利益无效 在订立合同时在订立合同时, ,显失公平显失公平的合同的合同 可撤销合同可撤销合同的法定情形的法定情形 撤销权消灭情形:撤销权消灭情形: 撤销权撤销权一年内一年内没行使的;没行使的; 知道事由后知道事由后明确表示或以自己的行为放弃撤销权明确表示或以自己的行为放弃撤销权撤销的法律后果:撤销的法律后果:自始无效自始无效合同的终止合同的终止法定解除法定解除(1010多选)多选)解除的法律后果解除的法律后果条条 件件程程 序序(1)(1)因因不可抗力不可抗力致使致使不能实现合同目的不
50、能实现合同目的;(2)(2)在履行期限届满之在履行期限届满之前前,当事人一方明确表示,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明或者以自己的行为表明不履行主要债务不履行主要债务;(3)(3)当事人一方当事人一方迟延履行迟延履行主要债务,经主要债务,经催告后催告后在在合理期限内合理期限内仍未履行仍未履行;(4)(4)当事人一方当事人一方迟延履行迟延履行债务或债务或其他违约其他违约行为致行为致使使不能实现合同目的不能实现合同目的;(5)(5)法律规定的其他情形。法律规定的其他情形。合同解除合同解除合同解除的分类合同解除的分类约定解除约定解除法定解除法定解除合同终止的原因合同终止的原因履行履行解除解除抵
51、销抵销提存提存混同混同免除免除合同权利义务中止不影响合同中合同权利义务中止不影响合同中结算、清结算、清理条款理条款和独立存在的和独立存在的解决争议方法解决争议方法的效力的效力合同的终止合同的终止施工合同的解除施工合同的解除发包人解除合同:发包人解除合同:承包人承包人不履行不履行合同主要义务;约定期合同主要义务;约定期限内未完工,催告合理期限仍限内未完工,催告合理期限仍未完工未完工;工程;工程质量质量不合格,不合格,且拒绝修复;非法且拒绝修复;非法转包转包、违法、违法分包分包承包人解除合同:承包人解除合同:未按约定支付未按约定支付工程价款工程价款;提供的主要;提供的主要建筑材料、构配件和设备不符
52、合建筑材料、构配件和设备不符合强制性标准强制性标准;不履行合;不履行合同约定的同约定的协助义务(协助义务(09二建多选)二建多选)解除法律后果:解除法律后果:工程竣工工程竣工验收合格验收合格的,应的,应按约定支付承包人工程价款按约定支付承包人工程价款修复后修复后工程竣工验收工程竣工验收合格合格的,的,承包人承担修复费用承包人承担修复费用修复后修复后工程竣工验收工程竣工验收不合格不合格的,的,不支付承包人工程价款不支付承包人工程价款违约责任及违约责任的免除违约责任及违约责任的免除承担违约责任的种类承担违约责任的种类继续履行、采取补救措施、赔偿损失、支付违约金或定继续履行、采取补救措施、赔偿损失、
53、支付违约金或定金、停止违约行为金、停止违约行为 继续履行、赔偿损失、支付违约金或定金可以同时并用继续履行、赔偿损失、支付违约金或定金可以同时并用违约金和定金(参照前面讲解违约金和定金(参照前面讲解/09/09多选多选/10/10单选)单选)违约金违约金低于低于造成的损失时,可请求法院或仲裁机构造成的损失时,可请求法院或仲裁机构增加增加违约金违约金过分高于过分高于造成的损失时,可请求法院或仲裁机构造成的损失时,可请求法院或仲裁机构予以予以适当减少适当减少定金罚则定金罚则既约定违约金,又约定定金的,对方既约定违约金,又约定定金的,对方可选择其中一条款,可选择其中一条款,但不能同时适用但不能同时适用
54、违约责任及违约责任的免除违约责任及违约责任的免除违约责任的免除违约责任的免除不可抗力不可抗力为违约方免除违约责任的法定事由为违约方免除违约责任的法定事由不可抗力引起的损失由不可抗力引起的损失由自己承担(自己承担(11单选)单选)当事人当事人迟延履行迟延履行后发生不可抗力的,后发生不可抗力的,不能免除不能免除责任责任一方因发生不可抗力不能履行合同时,负有一方因发生不可抗力不能履行合同时,负有通通知对方知对方,并在合理期限内,并在合理期限内提供证明提供证明的责任的责任 1.1.(20092009年多选)甲建筑公司收到了某水泥厂寄发年多选)甲建筑公司收到了某水泥厂寄发的价目表但无其他内容。甲按标明价
55、格提出订购的价目表但无其他内容。甲按标明价格提出订购10001000吨某型号水泥,并附上主要合同条款,却被告吨某型号水泥,并附上主要合同条款,却被告知因原材料价格上涨故原来的价格不再适用,要采知因原材料价格上涨故原来的价格不再适用,要采用提价后的新价格。则下列说法正确的是(用提价后的新价格。则下列说法正确的是( )a. 水泥厂的价目表属于要约邀请水泥厂的价目表属于要约邀请b. 甲建筑公司的订购表示属于要约甲建筑公司的订购表示属于要约c. 水泥厂的价目表属于要约水泥厂的价目表属于要约d. 水泥厂新报价属于承诺水泥厂新报价属于承诺e. 水泥厂新报价属于新要约水泥厂新报价属于新要约 2.2.(201
56、12011年单选)施工企业根据材料供应商寄送年单选)施工企业根据材料供应商寄送的价目表发出了一个建筑材料采购清单,后因故又的价目表发出了一个建筑材料采购清单,后因故又发出加急通知取消了该采购清单。如果施工企业后发出加急通知取消了该采购清单。如果施工企业后发出的取消通知先于采购清单到达材料供应商处,发出的取消通知先于采购清单到达材料供应商处,则该取消通知从法律上称为(则该取消通知从法律上称为( )。)。a a要约撤回要约撤回 b b要约撤销要约撤销c c承诺撤回承诺撤回 d d承诺撤销承诺撤销 3.3.(20102010年单选)施工单位向电梯生产公司订购两年单选)施工单位向电梯生产公司订购两部部
57、a a型电梯,并要求型电梯,并要求5 5日内交货。电梯生产公司回函日内交货。电梯生产公司回函表示如果延长表示如果延长1 1周可如约供货。根据周可如约供货。根据合同法合同法,电,电梯生产公司的回函属于梯生产公司的回函属于( )( )。a a要约邀请要约邀请 b b承诺承诺c c新要约新要约 d d部分承诺部分承诺 4.4.(20112011年单选)某工程部位隐蔽前曾得到监理年单选)某工程部位隐蔽前曾得到监理工程师的认可,但重新检验后发现质量未达到合同工程师的认可,但重新检验后发现质量未达到合同约定的要求,则关于全部剥露、返工的费用和工期约定的要求,则关于全部剥露、返工的费用和工期处理的说法,正确
58、的是(处理的说法,正确的是( )。)。a.a. 费用和工期损失全部由承包商承担费用和工期损失全部由承包商承担b.b. 费用和工期损失全部由业主承担费用和工期损失全部由业主承担c.c. 费用由承包商承担,工期给予顺延费用由承包商承担,工期给予顺延d.d. 费用由业主承担,工期不顺延费用由业主承担,工期不顺延 5. 5. (多选题)根据(多选题)根据建设工程施工合同(示范文建设工程施工合同(示范文本)本),下列原因造成工期延误,经工程师确认后,下列原因造成工期延误,经工程师确认后工期应当相应顺延的有(工期应当相应顺延的有( )。)。a.a. 不可抗力不可抗力b.b. 设计变更和工程量增加设计变更和
59、工程量增加c.c. 发包人未按合同约定的时间提供图纸发包人未按合同约定的时间提供图纸d.d. 发包人未按合同约定的时间支付工程进度款发包人未按合同约定的时间支付工程进度款e.e. 一周内非因承包人原因停电造成累计停工一周内非因承包人原因停电造成累计停工6 6小时小时6.6.(20102010年多选)关于工程竣工验收的说法,正确年多选)关于工程竣工验收的说法,正确的有的有( )( )。a.工程竣工验收合格的,以承包人送交竣工验收报告之工程竣工验收合格的,以承包人送交竣工验收报告之日为竣工日期日为竣工日期b.承包人送交竣工验收报告后,当事人对工程质量发生承包人送交竣工验收报告后,当事人对工程质量发
60、生争议,工程质量经鉴定合格的,以承包人送交竣工验争议,工程质量经鉴定合格的,以承包人送交竣工验收报告之日为竣工日期收报告之日为竣工日期c.承包人送交竣工验收报告后,发包人拖延验收的,以承包人送交竣工验收报告后,发包人拖延验收的,以承包人送交竣工验收报告之日为竣工日期承包人送交竣工验收报告之日为竣工日期d.工程按发包人要求修改后经竣工验收合格的,以承包工程按发包人要求修改后经竣工验收合格的,以承包人首次送交竣工验收报告之日为竣工日期人首次送交竣工验收报告之日为竣工日期e.建设工程未经验收,发包人擅自使用的,以建设工程建设工程未经验收,发包人擅自使用的,以建设工程转移占有之日为竣工日期转移占有之日
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