现代企业法律风险防控概述

1、1 / 76第一章序言企业作为商品经济进展到一定时期的产物，随着作为商品经济高级形式市场经济的进展，在 21 世纪的人类社会中扮演着起 越来越重要的角色，成为人类社会物质与精神生产的要紧载体与 组织形式。市场经济的本质注定了任何企业， 都像宇宙中存在的 任何事物一样，都面临着随时夭亡的危险。鉴于现代企业（特不 是现代大型企业）进展，不仅阻碍到企业就业人员的生活保障与 人生价值的实际，也关系到社会的稳定与国民经济的进展，因此2 / 76如何更加尽心地去呵护它们， 让它们在经历一切风险和磨难之后 仍能健康地成长便成为每一位企业治理者、 政府及经济学家所普 遍关注的问题。为了应对日益激烈的市场竞争

2、, 多元化、大集团化成为近年 来现代企业界追求的目标。 现代大中型企业的跨领域及跨行业进 展，在关心企业降低成本并化解经营风险的同时，也产生了诸多 经营治理问题。组织关系的日益复杂及部分企业治理者的贪大求 全、好大喜功， 使专门多企业逐渐丧失了原来的优势及立足差不 多。韩国现代、安稳、凯马特、环球电讯等巨型企业相继倒下， 这再一次激起了我们对大型现代企业的新一轮深思。 其中安稳公 司申请破产爱护的资产高达 634 亿美元，已创下美国破产历史上 的最高记录。 美国安稳公司于 20 世纪80 年代以电力和天然气交 易起家，在能源市场上获得了巨大的成功。曾连续六年被 财宝 杂志评为 最富创新能力 的

3、安稳公司。正是如此一个增加迅速、 阻碍巨大的跨国公司，也同时成为美国历史上崩溃最快的公司。 这不仅折射出现代企业在投资战略、 商业诚信上存在的问题， 同 时也反应了现代企业部分治理人员的法律意识淡薄及法律风险 防操纵度的缺失。 经济全球化、 国际市场一体化的今天， 不仅在 美国，在世界其他国家和地区，许多大企业（尤其是跨国大型企 业）也同样面临着安稳曾经面对的类似问题。随着中国社会主义市场经济体制的日益完善， 公司所面临的 市场竞争环境也不断发生变化， 这既可能给中国公司带来更加丰 厚的竞争回报，也可能给中国公司带来更多的风险。据统计：中 国民营企业的平均寿命只有 2.9 年， 中国每年约有

4、100 万家民营 企业破产倒闭，60%的企业将在 5 年内破产， 85%的企业将在 10 年内消亡，能够生存 3 年3 / 76以上的企业只有 10%，大型企业集团的 平均寿命也只有 7.8 年。其中有 40%的企业在创业时期就宣告破 产。在中国每天有 2740 家企业倒闭，平均每小时就有 114 家企 业破产，每分钟就有两家企业破产。事实上， 法律风险贯穿企业的始终， 越来越多的现代企业经 营者和治理者差不多认识到法律风险防范的重要性。存在风险并 不可怕，可怕的是企业潜在的风险而不自知。 公司风险要紧有自 然风险、 商业风险和法律风险等。 其中前两种风险分不是以不可 抗力和市场因素为特征，

5、具有不可控性。 而法律风险是以势必承 担法律责任为特征，具有可控性。但法律风险一旦发生，往往给 企业带来致命的打击。 安稳、世通公司、帕玛拉特、安达信、 中国人寿、华为、长虹、中航油等这些公司未重视法律风险，给 公司造成灾难性的后果。如何建立健全公司法律风险防范体系， 树立企业治理守法经 营意识，直接关系公司是否能够可持续性健康进展。当前，随着 现代企业规模的不断扩大， 部分大中型企业为防范与化解经营治 理过程中可能产生的法律风险， 在构建公司法律风险防控体系方 面做出了一定的探究， 但如何从制度角度加强公司对法律风险认 识、评估、治理制度，将其融入公司经营治理及公司法律事务治 理的各项制度中

6、，形成事前防范、事中跟踪、事后完善的现代公 司法律事务治理方式，并最终实现公司决策、经营、治理工作的 合法化、制度化、标准化、规范化、程序化，仍将从理论与实践 上进一步加以探讨与完善。本篇论文在对企业法律风险进行简要分析的基础上试图对 企业如何构建多层次、全方位的公司法律风险的动态防控机制， 为法律事务承办机构工作人员的职务行为提供有效依据与合理 规范，实现事务风险管控的常态化、规范化、程序化，如何确立 法律参与公司经济活动4 / 76的程序与环节，保障公司风险监管制度、 事务处理符合国家法律法规规章及公司战略进展目标， 如何确立 法律参与公司经济活动的程序与环节，保障公司风险监管制度、 事务

7、处理符合国家法律法规规章及公司战略进展目标等一系列 问题进行概括性论述。5 / 76第二章 企业法律风险概述 第一节 企业法律风险的定义 市场经济作为法制经济 , 其构建与运行有赖于市场规则的建立与完善 ; 市场规则由商业适应、公序良俗、法律规则等组成， 而其他市场规则则有赖于法律规则的保障。 简单地讲， 企业法律 风险即企业在经营治理过程中因不了解或违反法律规范而产生 不利结果的风险。作为一个现代企业， 其从成立、 日常经济治理到解散终止都 离不开法律规范的保障与约束。不管是决策、人事的方面，依旧 财务、商业等治理和运营方面的风险， 只要因不了解或违反有关 市场主体、市场运营、行业管制、劳动

8、和人事制度保障等各方面 的法律和法规而可能产生不利后果的， 最终都可归结到法律上的 风险。因为产生企业运营治理风险的深层次缘故都离不开最终通 过国家法律予以调整的企业运营不可幸免的涉及国家、社会、 企业自身和个人等方方面面利益冲突。 而这些利益和矛盾冲突确实 是产生企业运营法律风险的一系列缘故或条件。第二节 企业法律风险的成因探究一个事物存在的内在因素， 必定要探究事物产生、 进展 的内在根源。 一个现代企业之因此在在激烈的市场竞争中获得进 展和扩张，与该企业长期所采取的经营方略或经营方式分不开 的，而其经营方略或经营方式在给企业带来进展的同时也必定存 在相应的法律风险。 只有了解现代企业的进

9、展历程， 才能有效采 取有效措施，来防范与化解可能存在的法律风险。纵观现代中国企业的从小到大、 从简单到复杂的进展历程， 其经营方略与要紧手段大致有如下几种： 第一，充分利用外部环6 / 76境，利用政治方面的力量。第二，大规模举债或融资，迅速实现企业及其资本的扩充。公司通过不动产打包抵押，通过某种“信托基金”或资产治理公司，对外发行债券或股权。第三，现代企业在融资和举债过程中， 建立了众多的关联企业与子公司， 组建 了“金字塔”式公司治理体系。通过不断的使用和完善金融重组 技巧，组建的各类子公司或合伙公司，利用“金字塔”式的多层 控股链，来实现以最少的资金操纵最多的公司的目标。另外，在 现代

10、大中型公司与其关联企业及子公司之间隐藏着多种复杂的 合同关系， 公司借此达到隐蔽债务、 避税以及人为操纵利润的目 的。第四、企业股权结构集中， 一股独大， 战略决策个人随意大。 第五、企业本身没有守法经营，发生了大量违规操作的行为。企 业能够在不违反法律的前提下利用法律空间实现其利益的最大 化，但若其放弃了守法经营的差不多理念， 那么其受到法律的惩 处和制裁便成为迟早的情况了。暗箱作业，将债务、坏账转移到 分支公司；利用财经审计的巨大漏洞，进行秘密交易以及“内幕 交易”；隐瞒真实信息并制造虚假的报道， 误导股民及公众视听。 第十、实行家庭式治理，致治理模式单一，内部存在着大量的治 理失控行为，

11、 无法有效遏制内部职工的职务性违法违规行为， 致 职务侵占、挪用资金、商业贿赂现象时有发生。综上所述，我们可对此关乎企业运营法律风险的具体缘故或 条件（成因），按照如下方面进行一些概括性描述： （一）企业及 企业工作人员之间存在利益在统一的基础上存在对立的一面。 企 业作为一种社会存在的组织形式，其的运营首先体现为人的因 素，其运营的风险7 / 76也必定首先是人的风险。企业经营好坏，归根 结底，人的因素是最重要的， 尤其是企业的治理者们差不多能够 操纵并决定着企业的生死存亡。关于个人私欲极为强烈的治理 者，其在进行治理或决策时， 必定首先考虑其个人的私利并有可 能为了个人的私利而不惜让企业承

12、担更大的法律风险。 因此从一 定意义上讲， 企业在选择用人时， 本身就存在着对所用人员道德 的一种赌博。（二）企业政策或制度存在的缺陷或者政策与制度 没有得到贯彻落实， 也是导致或产生企业运营法律风险的内在潜 因。组织治理一个处于不断进展壮大中的企业， 不能光靠企业领 导个人的权威和能力， 科学的治理事实上最要紧是指先进的企业 治理制度。 然而面对不断壮大且变化的公司经营业务来讲， 制度 建设往往具有一定的滞后性。企业运营的效率与风险总是一对矛 盾的统一体。 这就犹如一把双刃剑， 如我们为偏重提高企业经济 效益而制定的一些治理制度，其中也必定暗含着企业运营法律风 险的增加。（三）企业自身规模超

13、大、机构庞杂也是现代企业内 部存在法律风险的重要因素。随着竞争的全球性及日趋激烈性， 现代企业都在不断地进行（有时甚至是盲目的）扩张，差不多成 为一个个超大型的“经济巨人”， 其内部组织结构的复杂化、 经 营商品或提供服务的多样化已大大超乎前人的想象。 为了更加有 效的组织生产要素， 企业自身的组织机构也变得异常的复杂， 企 业自身内部各职能部门的配合和信息沟通也变得越来越困难， 这 同时也就意味着操纵企业运营法律风险控的成本增加、难度加 大。在此情形下，当企业被部分不有用心的人操纵或操纵时，尤 其是当企业背离了守法经营的差不多理念时， 只要其中的一个环 节出了问题， 对企业所造成的损失专门可

14、能确实是全局性的、 致 命性的。（四）与市场竞争对手利益矛盾的不可调和生，参8 / 76与竞 争的任何一方都会想方设法尽可能为自己争得有利地位， 包括会利用竞争对手对方的一些弱点、在法律方面的疏忽来达到自己的 目的。（五）政策及法律法规自身变化的缘故。国家政策、法律 法规的不断调整更新， 每个企业都会遇到昔日合法或不违法的情 况，今日或明日可能就变成非法的。 企业一旦对现行相关法律法 规体系了解不到或了解不全面， 就可能导致被置于法律关系的不 利面，甚至导致违法行为的出现。 （六）导致企业承担法律责任 的其他非企业方面的缘故要紧包括意外事件、不可抗力、外部侵权等。第三节 法律风险的要紧表现一、 企业设立、合并、分立法律风险 （1）在设立企业的过程中，企业的发起人是否对拟设立的 企业进行充分的法律设计， 是否对企业设立过程有了充分的认识 和打算，