第十章涉外侵权关系的法律适用

1、Private International Law第一节第一节 一般侵权行为法律适用一般侵权行为法律适用第二节第二节 特殊侵权行为的法律适用特殊侵权行为的法律适用第三节第三节 不当得利和无因管理的法律适用不当得利和无因管理的法律适用Private International Law第一节第一节 一般侵权行为法律适用一般侵权行为法律适用一、侵权行为的法律冲突一、侵权行为的法律冲突l侵权行为构成要件的冲突侵权行为构成要件的冲突l受害人范围的冲突受害人范围的冲突l损害赔偿的原则、数额、及计算方法的冲损害赔偿的原则、数额、及计算方法的冲突突Private International Law二、侵权行为

2、的准据法二、侵权行为的准据法l1、适用侵权行为地法、适用侵权行为地法l侵权行为地法的优点：侵权行为地法的优点：l该原则尊重国家主权，符合属地优越权原则；该原则尊重国家主权，符合属地优越权原则；l有利于保护侵权行为地的公共利益；有利于保护侵权行为地的公共利益；l有利于保护当事人的正当期望；有利于保护当事人的正当期望；l从法院的角度讲，侵权行为地法具有明确、简易从法院的角度讲，侵权行为地法具有明确、简易的特点。的特点。Private International Lawl侵权行为地法的缺点：侵权行为地法的缺点：l对侵权行为地的认定各国差异较大，给侵权行为对侵权行为地的认定各国差异较大，给侵权行为地法

3、的适用带来一定的困难；地法的适用带来一定的困难；l随着交通技术的发展，侵权行为与它所发生的地随着交通技术的发展，侵权行为与它所发生的地域之间的联系越来越带有偶然性；域之间的联系越来越带有偶然性；l它偏重于法律的属地性，比较僵硬和机械，缺乏它偏重于法律的属地性，比较僵硬和机械，缺乏灵活性，所以，许多国家在采用这一原则时，用灵活性，所以，许多国家在采用这一原则时，用限制或例外的情形加以弥补。限制或例外的情形加以弥补。Private International Lawl2、选择适用侵权行为地法或当事人共同属人法、选择适用侵权行为地法或当事人共同属人法 波、德波、德l3、重叠适用侵权行为地法和法院地法

4、、重叠适用侵权行为地法和法院地法（双重可起（双重可起诉原则）诉原则）l双重可起诉原则双重可起诉原则一项在法院地国以外发生的一项在法院地国以外发生的侵权要在法院地国提起诉讼，必须依照法院地国侵权要在法院地国提起诉讼，必须依照法院地国法律的规定是可以提起诉讼的，同时依照侵权行法律的规定是可以提起诉讼的，同时依照侵权行为地国的规定也可以提起诉讼，在法院受理案件为地国的规定也可以提起诉讼，在法院受理案件之后，只适用法院地法判定侵权行为人的责任。之后，只适用法院地法判定侵权行为人的责任。l4、重叠适用侵权行为地法、法院地法和当事人共、重叠适用侵权行为地法、法院地法和当事人共同属人法同属人法 匈匈Priv

5、ate International Law四、侵权行为法律适用的新发展四、侵权行为法律适用的新发展l1、侵权行为自体法、侵权行为自体法l侵权行为自体法侵权行为自体法法院在处理涉外侵权法院在处理涉外侵权案件时，应综合考虑侵权行为地法、法院案件时，应综合考虑侵权行为地法、法院地法及当事人属人法，以确定与案件联系地法及当事人属人法，以确定与案件联系最密切的法律并最后确定侵权行为人的责最密切的法律并最后确定侵权行为人的责任。任。l比较：侵权行为自体法与合同自体法的异比较：侵权行为自体法与合同自体法的异同同Private International Lawl2、当事人意思自治、当事人意思自治l“当事人可

6、以在侵害事件发生后任何时候当事人可以在侵害事件发生后任何时候约定适用法院地法约定适用法院地法”1987年年瑞士联瑞士联邦国际私法法规邦国际私法法规l“非合同之债权关系据以产生的事件发生之非合同之债权关系据以产生的事件发生之后，当事人可以协议选择应适用的法律，后，当事人可以协议选择应适用的法律，第三人的权利不受影响。第三人的权利不受影响。”1999年年德意志联邦国际私法德意志联邦国际私法l3、适用对受害人有利的法律、适用对受害人有利的法律 Private International Law五、我国关于一般侵权行为法律适用的立法与实践五、我国关于一般侵权行为法律适用的立法与实践l原有立法的规定：原

7、有立法的规定：l“侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。双方当事人国籍相同或在同一个国家有住所的，双方当事人国籍相同或在同一个国家有住所的，可以适用当事人本国法律或住所地法律。中华人可以适用当事人本国法律或住所地法律。中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的，不作侵权行为处理。生的行为是侵权行为的，不作侵权行为处理。” 民法通则民法通则第第146条条Private International Lawl条文解析：条文解析：l1、一般原则、一般原则侵权行为地法侵权行为地法l行为加害地和结

8、果发生地不一致的，人民行为加害地和结果发生地不一致的，人民法院可以选择适用。（法院可以选择适用。（解释解释）l2、补充原则、补充原则共同本国法或共同住所地共同本国法或共同住所地法法l3、特殊原则、特殊原则双重可起诉原则双重可起诉原则Private International Lawl法律适用法法律适用法的规定的规定l“侵权责任，适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常侵权责任，适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后，居所地的，适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，按照其协议。当事人协议选择适用法律的，按照其协议。 ”第第

9、44条条l中华人民共和国民法通则中华人民共和国民法通则第第146条与本法的规定不一条与本法的规定不一致的，适用本法。致的，适用本法。第第51条条 l条文解析：条文解析：l意思自治的引入；意思自治的引入；l以共同居所代替共同国籍和共同住所，构成例外；以共同居所代替共同国籍和共同住所，构成例外；l保留了侵权行为地法的适用；保留了侵权行为地法的适用；l取消了双重可起诉原则；取消了双重可起诉原则；l未采纳最密切联系原则；未采纳最密切联系原则；l只涉及一般侵权行为的法律适用。只涉及一般侵权行为的法律适用。Private International Law第二节第二节 特殊侵权行为的法律适用特殊侵权行为的

10、法律适用一、海上侵权行为的法律适用一、海上侵权行为的法律适用1、海上侵权行为的发生情形：、海上侵权行为的发生情形：l船舶内部的侵权行为，如船舶与旅客之间或旅客与旅客之船舶内部的侵权行为，如船舶与旅客之间或旅客与旅客之间的侵权行为；间的侵权行为；l船舶碰撞或船舶与海上设施碰撞所发生的侵权行为。船舶碰撞或船舶与海上设施碰撞所发生的侵权行为。l因海上运输致旅客死亡或行李损毁所发生的侵权行为。因海上运输致旅客死亡或行李损毁所发生的侵权行为。Private International Law2、发生在公海上的侵权行为的法律的适用、发生在公海上的侵权行为的法律的适用l（1）侵权行为发生在船舶内部，未及其他

11、船舶和）侵权行为发生在船舶内部，未及其他船舶和设施，一般适用船旗国法。设施，一般适用船旗国法。l（2）船舶碰撞的损害赔偿，一般适用被撞方船舶）船舶碰撞的损害赔偿，一般适用被撞方船舶的船旗国法；若双方均有过失，可以适用法院地的船旗国法；若双方均有过失，可以适用法院地法；若国碰撞船舶双方具有同一国籍，可以适用法；若国碰撞船舶双方具有同一国籍，可以适用共同本国法。共同本国法。l（3）船舶损害公海上的设施，如海底电缆，一般）船舶损害公海上的设施，如海底电缆，一般适用法院地法。适用法院地法。Private International Law3、发生在领海内的侵权行为的法律适用、发生在领海内的侵权行为的法

12、律适用l（1）侵权行为发生在领海以内的水域并影）侵权行为发生在领海以内的水域并影响船舶以外的东道国的领海秩序和利益的响船舶以外的东道国的领海秩序和利益的，侵权行为地法就是领海所属国法律。，侵权行为地法就是领海所属国法律。l（2）侵权行为发生在船舶内部，且结果没）侵权行为发生在船舶内部，且结果没有涉及或影响船舶以外的东道国的领海秩有涉及或影响船舶以外的东道国的领海秩序和利益，如何适用法律，各国有不同的序和利益，如何适用法律，各国有不同的主张，有的主张适用船旗国法，有的主张主张，有的主张适用船旗国法，有的主张适用沿海国法。适用沿海国法。Private International Law4、我国关于

13、海上侵权行为的法律适用、我国关于海上侵权行为的法律适用l“船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法律，船舶在公船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法律，船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法。同一国籍的船舶，不论碰撞发生在何地，碰撞船舶之间。同一国籍的船舶，不论碰撞发生在何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。的损害赔偿适用船旗国法律。” 海商法海商法第第273条条规定规定l条文解析：条文解析：l一般原则一般原则侵权行为地法侵权行为地法l例外原则例外原则法院地法、旗国法法院地法、旗国法l“海事赔偿责任限制，适用受理案件的法院地

14、法海事赔偿责任限制，适用受理案件的法院地法”海商法海商法第第275条条Private International Lawl司考真题：司考真题：l巴拿马籍货轮巴拿马籍货轮“安达号安达号”承运一批运往中国的货物，中途承运一批运往中国的货物，中途停靠韩国。停靠韩国。“安达号安达号”在韩国停靠卸载同船在韩国停靠卸载同船 装运的其他装运的其他货物时与利比里亚籍货物时与利比里亚籍“百利号百利号”相碰。相碰。“安达号安达号”受损但受损但能继续航行，并得知能继续航行，并得知“百利号百利号”最后的目的最后的目的 港也是中国港也是中国港口。港口。“安达号安达号”继续航行至中国港口卸货并在中国某海继续航行至中国港口

15、卸货并在中国某海事法院起诉事法院起诉“百利号百利号”，要求其赔偿碰撞，要求其赔偿碰撞 损失。依照我损失。依照我国法律，该法院处理该争议应适用下列哪一国法律？国法律，该法院处理该争议应适用下列哪一国法律？ lA A中国法律，因为本案两船国籍不同，应适用法院地法中国法律，因为本案两船国籍不同，应适用法院地法处理争议处理争议 lB B巴拿马法律，因为它是本案原告船舶的国籍国巴拿马法律，因为它是本案原告船舶的国籍国 l C C利比里亚法律，因为它是本案被告船舶的国籍国利比里亚法律，因为它是本案被告船舶的国籍国 lD D韩国法律，因为韩国是侵权行为地韩国法律，因为韩国是侵权行为地Private Inte

16、rnational Law二、空中侵权行为的法律适用二、空中侵权行为的法律适用1、空中侵权行为的发生情形：、空中侵权行为的发生情形：l发生在航空器内的侵权行为；发生在航空器内的侵权行为；l航空器碰撞或航空器与其他物体碰撞发生的侵权航空器碰撞或航空器与其他物体碰撞发生的侵权行为；行为；l因航空器事故使旅客受到伤亡或物品受到损失的因航空器事故使旅客受到伤亡或物品受到损失的侵权行为。侵权行为。Private International Law2、空中侵权的法律适用（国际实践）、空中侵权的法律适用（国际实践）l（1）发生在航空器内的侵权行为，一般主张适用航空器登）发生在航空器内的侵权行为，一般主张适用

17、航空器登记地国家的法律。记地国家的法律。l（2）因航空器碰撞或航空器与其它物体碰撞所发生的侵权）因航空器碰撞或航空器与其它物体碰撞所发生的侵权行为，如果是一方过失造成的，为保护受害一方的利益，行为，如果是一方过失造成的，为保护受害一方的利益，一般主张适用被碰撞一方的航空器登记地国家的法律，若一般主张适用被碰撞一方的航空器登记地国家的法律，若碰撞双方均有过失，可以适用法院地法，若碰撞双方是在碰撞双方均有过失，可以适用法院地法，若碰撞双方是在同一个国家登记的航空器，可以适用登记地国家的法律。同一个国家登记的航空器，可以适用登记地国家的法律。l（3）因航空器事故使旅客受到伤亡货物品受到损毁的侵权）因

18、航空器事故使旅客受到伤亡货物品受到损毁的侵权行为，一般适用航空器登记地法，也可以适用法院地法。行为，一般适用航空器登记地法，也可以适用法院地法。Private International Lawl3、我国关于空中侵权行为的法律适用、我国关于空中侵权行为的法律适用l“民用航空器对地面第三人的损害赔偿，适用侵民用航空器对地面第三人的损害赔偿，适用侵权行为地法；民用航空器在公海对水面第三人的权行为地法；民用航空器在公海对水面第三人的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法。损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法。”民用航空法民用航空法第第189条条l但对于发生在航空器内的侵权行为，以及因航空但对于发生在航

19、空器内的侵权行为，以及因航空器事故致旅客死亡或行李物品毁损的侵权行为的器事故致旅客死亡或行李物品毁损的侵权行为的法律适用问题，则没有明确规定。在实践中参照法律适用问题，则没有明确规定。在实践中参照国际公约和惯例的做法，一般如下：国际公约和惯例的做法，一般如下：发生在飞行发生在飞行器内部的侵权行为，适用飞行器登记地国法；飞器内部的侵权行为，适用飞行器登记地国法；飞行事故致使旅客死亡、财物毁损的损害赔偿，适行事故致使旅客死亡、财物毁损的损害赔偿，适用飞行器登记地国法或侵权行为地法。用飞行器登记地国法或侵权行为地法。 Private International Lawl司考真题：司考真题：l新加坡民

20、用航空公司一架客机飞往印度尼西亚途新加坡民用航空公司一架客机飞往印度尼西亚途中，因机上物体坠落使在公海上捕鱼的越南渔船中，因机上物体坠落使在公海上捕鱼的越南渔船受损。后该渔船开往中国港口修理，并就该飞机受损。后该渔船开往中国港口修理，并就该飞机造成的损害赔偿诉诸我国法院。对于该案，依造成的损害赔偿诉诸我国法院。对于该案，依中华人民共和国民用航空法中华人民共和国民用航空法规定，法院应适用规定，法院应适用下列哪个国家的法律？下列哪个国家的法律？ la. a.新加坡法律新加坡法律 l b. b.印度尼西亚法律印度尼西亚法律 lc. c.越南法律越南法律 ld. d.中国法律中国法律 Private

21、International Law三、公路交通中侵权行为的法律适用三、公路交通中侵权行为的法律适用1968年年关于交通事故法律适用公约关于交通事故法律适用公约：适用事故发生地国法，但：适用事故发生地国法，但：l1、如果只有一部车辆卷入事故，并且它是在非事故发生地、如果只有一部车辆卷入事故，并且它是在非事故发生地国家登记的，可以适用登记地国家的法律；国家登记的，可以适用登记地国家的法律；l2、如果有两部或两部以上的车辆卷入事故并且所有车辆在、如果有两部或两部以上的车辆卷入事故并且所有车辆在同一个国家登记时，适用该登记国的法律；同一个国家登记时，适用该登记国的法律；l3、如果在发生事故地，车外的一

22、个人或者数人卷入事故并、如果在发生事故地，车外的一个人或者数人卷入事故并且有可能负责任，并且他们均在车辆登记国有惯常居所，且有可能负责任，并且他们均在车辆登记国有惯常居所，适用该登记地国的法律，哪怕这些人同时是事故受害者；适用该登记地国的法律，哪怕这些人同时是事故受害者；l4、在应适用车辆的登记地国法时，如果车辆未经登记或在、在应适用车辆的登记地国法时，如果车辆未经登记或在几个国家登记，则以他们的惯常停驻地国家的法律作为准几个国家登记，则以他们的惯常停驻地国家的法律作为准据法。据法。Private International Law四、产品责任的法律适用四、产品责任的法律适用l1、1973年年

23、产品责任法律适用公约产品责任法律适用公约l（1）公约的适用范围）公约的适用范围l适用于产品制造人、成品或部件制造人、天然产适用于产品制造人、成品或部件制造人、天然产品的生产者、产品供应者、在产品的准备或分配品的生产者、产品供应者、在产品的准备或分配等环节中的其他人员（如修理人员和仓库工作人等环节中的其他人员（如修理人员和仓库工作人员）以及上述人员的代理人或雇员等，对产品造员）以及上述人员的代理人或雇员等，对产品造成的损害所承担的责任。成的损害所承担的责任。 Private International Law（2）概念界定）概念界定l损害：损害：包括因错误的产品说明或没有对产品的质包括因错误的产

24、品说明或没有对产品的质量、特征或适用方法予以适当的说明所造成的对量、特征或适用方法予以适当的说明所造成的对人身的伤害、财产损失和经济损失，但产品本身人身的伤害、财产损失和经济损失，但产品本身的损失及间接损失不包括在内，除非该损害与其的损失及间接损失不包括在内，除非该损害与其它损害相联系。它损害相联系。l产品产品：包括天然产品和工业产品，不问其是加工：包括天然产品和工业产品，不问其是加工的或未加工的，也不管是动产还是不动产。的或未加工的，也不管是动产还是不动产。Private International Law（3）法律适用）法律适用l适用直接遭受损害的人的惯常居所地国家的国内法。但该国适用直接

25、遭受损害的人的惯常居所地国家的国内法。但该国必须同时又是被请求承担责任人的主营业地，或者直接遭受必须同时又是被请求承担责任人的主营业地，或者直接遭受损害的人取得产品的地方。损害的人取得产品的地方。l适用侵害地国家的国内法，但该国又必须同时是直接遭受损适用侵害地国家的国内法，但该国又必须同时是直接遭受损害的人的惯常居所地，或者被请求承担责任人的主营业地，害的人的惯常居所地，或者被请求承担责任人的主营业地，或者直接遭受损害的人取得产品的地方。或者直接遭受损害的人取得产品的地方。l如果上述法律都不适用，除非原告基于侵害地国家的内国法如果上述法律都不适用，除非原告基于侵害地国家的内国法提出其请求，适用

26、的法律应为被请求承担责任人的营业地国提出其请求，适用的法律应为被请求承担责任人的营业地国家的内国法。家的内国法。l如果被请求承担责任人证明它不能合理预见产品或者它自己如果被请求承担责任人证明它不能合理预见产品或者它自己的同类产品会经由商业渠道在该国出售，则上述规定的侵害的同类产品会经由商业渠道在该国出售，则上述规定的侵害地国家和直接遭受损害的人的惯常居所地法均不适用。地国家和直接遭受损害的人的惯常居所地法均不适用。Private International Law2、我国立法规定、我国立法规定l“产品责任，适用被侵权人经常居所地法律；被侵权人选产品责任，适用被侵权人经常居所地法律；被侵权人选择

27、适用侵权人主营业地法律、损害发生地法律的，或者侵择适用侵权人主营业地法律、损害发生地法律的，或者侵权人在被侵权人经常居所地没有从事相关经营活动的，适权人在被侵权人经常居所地没有从事相关经营活动的，适用侵权人主营业地法律或者损害发生地法律。用侵权人主营业地法律或者损害发生地法律。 ”法律适用法法律适用法第第45条条l条文解析：条文解析：l区别于一般侵权行为；区别于一般侵权行为；l受害人有限度单方的意思自治；受害人有限度单方的意思自治；l被侵权人经常居所地法的适用；被侵权人经常居所地法的适用；l增设侵权人的可预见性保护原则，兼顾侵权人的利益。增设侵权人的可预见性保护原则，兼顾侵权人的利益。Priv

28、ate International Law五、环境污染侵权五、环境污染侵权l“凡在我国内海、领海以及我国管辖的其凡在我国内海、领海以及我国管辖的其他一切海域内发生的损害海洋环境及资源他一切海域内发生的损害海洋环境及资源、破坏生态平衡的侵权行为；在我国领域、破坏生态平衡的侵权行为；在我国领域以外排放有害物质、倾倒废物，造成我国以外排放有害物质、倾倒废物，造成我国管辖的海域损害的，依照本法处理。管辖的海域损害的，依照本法处理。”海洋环境保护法海洋环境保护法l法条解析法条解析l直接适用的法律规范直接适用的法律规范Private International Lawl六、以媒体方式侵害人格权的法律适用六

29、、以媒体方式侵害人格权的法律适用l1、各国实践、各国实践l适用属人法适用属人法 奥奥l允许受害人有限度地选择法律允许受害人有限度地选择法律 瑞瑞l适用最密切联系原则适用最密切联系原则 美美冲突法第二次冲突法第二次重述重述l适用侵权行为地法适用侵权行为地法 匈匈Private International Lawl2 2、我国的立法与实践、我国的立法与实践l“通过网络或者采用其他方式侵害姓名权通过网络或者采用其他方式侵害姓名权、肖像权、名誉权、隐私权等人格权的，、肖像权、名誉权、隐私权等人格权的，适用被侵权人经常居所地法律。适用被侵权人经常居所地法律。 ”法律适用法法律适用法第第46条条l条文解析：条文解析：l何谓何谓“其他方式其他方式”？l“人格权人格权”的范围？的范围？Private International Lawl被侵权人经常居所地法适用的评价：被侵权人经常居所地法适用的评价：l优点：优点：l受害人经常居所地与精神性人格权纠纷的受害人经常居所地与精神性人格权纠纷的侵权结果有较强的内在逻辑联系；侵权结果有较强的内在逻辑联系；l实际的侵害结果最集中于受害