—论合同自由原则

1、题 目：合同原那么 目 录一、合同的含义、内容一合同的含义二合同的内容有以下五方面1、缔结合同的2、选择相对人的3、合同内容的4、变更和解除合同的5、选择合同方式的二、合同原那么是合同法的最根本原那么一合同原那么是合同自身的法律属性的要求和表现是合同法的首要原那么二合同原那么是解释其他原那么的根底三、合同原那么在新合同法中的表达一、在合同理方面新合同法大大减少了对合同的行政干预二、在合同的订立程序方面新合同法第一次在新中国合同立法中系统、完好的规定了要约与承诺制度三、对合同形式的规定新合同法采取了非常宽容的态度四、在合同内容方面新合同法对合同主要条款只做一般性规定使得当事人有充分的缔约内容五、

2、在合同效力认定方面充分尊重当事人的选择这一点主要表达在新合同法对可撤消合同范围的规定六、在违约责任制度方面新合同法充分表达合同七、在平衡当事人意志与意志方面新合同法充分尊重当事人意志即在不违背法律与社会公德的前提下当事人意志较意志优先适用四、合同的历史意义和现实意义一、确立合同原那么是打破方案经济体制稳固改革成果开展经济的必然要求和在中国具有划时代的历史意义二、确立合同原那么是中国不断扩大对外逐步适应经济全球化挑战与的必然结果这对中国参加有着重大的现实意义五、完毕语参考文献：合同原那么内容提要】所谓合同又称契约是指当事人有依合同负担义务并受强迫之履行的。本文就合同原那么的含义、内容、地位、意义

3、作浅析。关键词】合同法 合同原那么 老实信誉原那么?合同法?第4 条规定"当事人依法享有自愿订立含同的权利任何和个人不得干预"。这就是合同原那么。它是民法理上意思自治原那么和私法自洽思想在?合同法?上的详细表达。合同原那么是?合同法?的根本原那么新?合同法?把这一原那么确定为?合同法?的原那么是我国合同立法的重要飞跃。一、合同的含义、内容一合同的含义?合同法?第4 条规定“当事人依法享有自愿订立含同的权利任何和个人不得干预。这就是合同原那么。它是民法理上意思自治原那么和私法自洽思想在?合同法?上的详细表达。所谓合同又称契约是指当事人有依合同负担义务并受强迫之履行的

4、。此原那么含有两个概念一者在私法关系中个人获得权利义务应其个人的意思一者个人的意思之行动应有其自行的。 苏明诗：?契约与契约社会化?载于?民法债编文选辑?合同之精华是当事人意志之集合。只要不违背法律、道德和公共秩序每个人都享有完全的合同。这种被概括为著名的合同原那么。 王家福主编：?中国民法学、民法债权?法律年版按照合同原那么当事人得按照自己的意志去地是否订立合同地对方当事人地合同的内容地合同的形式。也就是说合同的范围包括订立合同的、选择对方当事人的、合同内容的及选择合同形式的四个方面其核心和本质是由当事人的意思当事人之间的权利义务。合同原那么是私法上意思自治原那么的主要内容和根本表现。而意思

5、自治原那么被称为传统民法上的三大原那么又称三大基石之一。可以说没有意思自治原那么也就没有民法。民法作为私法其与公法的区别之一也就在于民法上实行意思自治原那么当事人得依法任意设定权利义务。所以合同原那么在民法上具有重要地位。合同原那么的经济原因于商品经济关系。因为合同是商品交换的法律表现形式。而商品是天生的平等派。进展商品交易的双方只能平等地进展协商有关的交易事项而不能以一方的意志强加给对方也不能将第三人的意志强加给双方。然而尽合同作为交易的法律形式是随商品交换的出现而产生的但合同的原那么并非一开场就被确立下来。因为在简单商品消费者社会里商品经济并不是根本的经济形态社会重视的不可能是当事人交易的

6、。也因为如此即使在反映当时较为兴旺的商品经济关系的罗马法中虽一方面强调合同为当事人的合意重视保护当事人在订立合同、选择对方当事人及合同内容上的但另一方面又对当事人订立合同尤其在合同形式上予以严格的限制在许多情况下仅有当事人的合意并不就能在当事人之间产生权利义务。所以可以说在罗马法中仅有合同原那么的雏形并没有确立合同原那么。合同原那么发源于欧洲中世纪确立于资本竞争时。在中世纪末随着商品经济的开展人类文明的进步新兴资产阶级迫切要求改变封建的人与人之间的等级关系高举起“、“平等、“博爱的旗帜强调在社会生活关系中个人意思的。正是在经济的经济思想和强调人类的哲学根底上产生了契约即合同的法律思想。这种合同

7、的思想在资产阶级获得成功后即在法律上确认为合同原那么。在第一部典型的反映兴旺商品经济社会关系的资产阶级民即?法国民?中合同原那么得到正式确实立。该101条定义“契约为一人或数人对另一人或另数人承担给付某物、作或不作某事的义务的合意。134条明定：“依法订立的契约对于缔约当事人双方具有相当于法律的效力。“前项契约仅得由当事人双方互相的同意或根据法律容许的原因始得取消。自法国民闻世以来合同原那么已成为近代法的根本原理无不得到各法确实认。合同原那么由于是以个人本位思想为根底强调个利和因此随着社会的开展自20世纪以来合同原那么在实际上受到破坏。例如合同附合合同、格式合同的出现和普遍适用在一些领域当事人

8、并没有也不能有订约的。经济上的不平等、不因法律上的平等和造成新的社会不公正影响到社会的稳定和交易的平安。因此“个人本位的思想逐渐受到“社会本位思想的批判各资本为调和各方面的社会矛盾强调对经济生活的社会干预强调保护消费者利益开场从法律上对合同原那么予以修正。这种修正表现为对合同的限制。这些限制主要有：强迫订立某些种类的合同；规定强迫性合同条款；法律指定或专门设立具有准性质的行政对合同进展监视、理和控制；吸收诸如、诚信等道德制定为具有较大弹性的原那么条文。王家福主编：?中国民法学、民法债权?法律年版但是对合同的限制并不意味着合同原那么的消亡。正如任何都不能是绝对的一样合同也不能是绝对的绝对的结果造

9、成的只会是上的不只能是法律范围内的。因此对合同的限制并不是取消当事人在合同法领域的而是使当事人得到真正的。例如在法国现代合同法中意思自治不再表现为当事人所当然享有的一种自愿、地创设权利的权利而表现为一种由法律赋予的权利。法律在保障社会利益和公正的前提下确定了当事人行使这一权利的范围和形式。当事人可以在法律规定的范围内以“自治的方式掌握和运用自己的各种权利。尹田：?契约与社会公正的冲突与平衡?即使在受到冲击最突出的订约原那么上“订约的的原那么仍然存在。直至1980年迪普洛克Diplock勋爵还重申：当事人有他们所承受的原义务的这是合同法的根本原那么。何美欢：?合同法?北京大学年版合同原那么之所以

10、并没有因对合同的法律限制而消亡是因为该原那么具有强大的生命力。在经济条件下必须充分尊重主体的个体利益充分尊重个体的意思自治。遂有合同原那么。在现代经济条件下个体利益与社会利益须具有一致性和统一性权利本身就是个体利益与社会利益的结合因此现代法虽重视社会利益却不能不顾个人利益遂有虽对合同予以一定限制但却不能取消合同原那么。19世纪的合同原那么在促进资本经济的开展中起到宏大的作用20世纪现代法上的合同原那么同样在促进资本现代经济的开展挥着宏大的作用。可以说只要实行经济不这种经济的性质如何在反映交易的法律形式的合同法上就必然要实行和贯彻合同原那么。我国在方案经济体制下合同制度上长根本不成认也不可能成认

11、合同原那么。然而从成认经济也为商品经济以来自强调建立和完善经济体制以来在合同法上也就确认了合同原那么。?民法通那么?第4条规定民事活动应遵循自愿原那么这一自愿原那么在合同范围内的表达就是合同原那么。王家福主编：?中国民法学、民法债权?法律年版在学者们草似的?合同法草案?中明确规定了合同原那么。?民法通那么?第85条中规定“依法成立的合同受法律保护。?经济合同法?第9条规定“当事人双方依法就经济合同的主要条款经过协商一致经济合同就成立。第6条那么规定：“经济合同依法成立即具有法律约束力当事人必须全面履行合同的义务任何一方不得擅自变更或解除合同。上述规定都明确地强调合同当事人的意思自治。我国合同法

12、上的合同原那么反映了社会经济的要求为经济主体充分发挥自己的主动性和积极性去从事交易、开展经济、创造了良好的法律环境提供了可靠的法律保障。二合同的内容有以下五方面1、缔结合同的指双方当事人均有权选择是否缔结合同的这种是合同内容等方面的前提。假设当事人不享有缔结合同的也就谈不上合同内容的问题。2、选择相对人的指当事人有权与何人订立合同。此种通常可以包括在缔结合同的之中但也可以与其相分立。例如在现代社会某些公用事业效劳领域不存在竞争公用事业组织利用其垄断地位以合同方式从事交易时消费者那么。也就是说他们很难享有选择订约伙伴的但他们毕竟享有订立契约的。所以从这种意义上说选择缔约伙伴的和缔结合同的还是有区

13、别的。也正是这种区别使我们看到要真正实现该项必须以交易中有大量的参与主体存在为前提。因此这项能否在交易中实现关键在于有一个充分的完全竞争存在。3、合同内容的指双方当事人有权怎样缔结合同详细条款的。从合同内容上说当事人有权通过其协商改变法律的任意性规定同时也可以在法律规定的有名合同之外订立无名合同或者混合合同。但是合同的内容假设违犯了法律、法规的强行性规定和社会公共利益的要求那么将被宣告无效。4、变更和解除合同的指当事人有权通过协商在合同成立以后变更合同的内容或解除合同。如前所述当事人享有的合同首先包括缔结合同的和合同内容的。既然当事人可以缔结合同当然也可以通过协商解除合同；当事人可以合同的内容

14、同样可以通过协商变更合同的内容。因此变更和解除合同的也是合同的组成部。5、选择合同方式的指缔结合同的形式由双方当事人。古代法律曾经非常注重合同的缔结形式及程序如古罗马法对买卖的仪式做了详细规定被称做“曼兮帕蓄。曼兮帕蓄(mancipatio：即以买卖的形式完成所有权的转移是一种传来获得的方式是罗马法中最古老的转移所有权方式。(江平 米健 著?罗马法根底? 中国政法大学 1991年版)近代法律那么崇尚形式随着经济生活节奏化的快速开展现代合同法越来越注重交易形式的简化、实用、便捷、经济从而在合同方式的选择上以“不要式为原那么以要式为例外。李永军著?合同法原理?中国人民大学1999年版二、合同原那么

15、是合同法的最根本原那么如前所述在现代合同法上对合同的限制之一就是确认了其他一些诸如老实信誉原那么、公平原那么等。但是在合同法的诸原那么中各原那么的地位是有所不同的公平原那么也好诚信原那么也好都不能动摇合同原那么为合同法的最根本原那么的地位。一合同原那么是合同自身的法律属性的要求和表现是合同法的首要原那么我国?民法通那么?第85条中规定：“合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。合同当事人是平等的民事主体互相之间有着平等的法律地位因此当事人只能按照自己的利益依自己的意志平等地协商互相间的权利义务任何一方也不能将自己的意志强加给对方任何一方都有自己的意思和充分表达自己意思的。也正因为如此学

16、者认为债权法根本内容为合同法的一个重要特点为任意性并以此区别于物权法的法定性。合同当事人的意志是由当事人的地位平等所的和其主要表现。在一定意义上可以说平等与是一个问题的两个方面没有平等也就没有；没有意志也就谈不上平等。因此原那么与平等原那么为合同法的核心是合同的首要原那么。二合同原那么是解释其他原那么的根底诚然诚信原那么、公平原那么有限制合同的效用但同时也应当看到诚信原那么、公平原那么也都是以合同为前提的没有合同也就无法解释和说明诚信原那么和公平原那么。例如老实信誉作为道德要求“言必信行必果；作为法律首先要求当事人严格地信守自己的承诺严格地按照合同的约定履行自己的义务。而当事人信守自己的承诺也

17、是以其承诺为自己的意志为前提的。假设当事人是在不的情况下而作出“承诺的那么其商定的义务违背了合同原那么也违犯老实信誉原那么依诚信原那么不能强迫当事人履行合同义务。同时依诚信原那么当事人因受欺诈、胁迫而订立的合同因乘人之危而订立的合同等等都应当是无效的。而从合同的角度看这些合同的订立上当事人仅有形式上的“而实际上是不的因为在确认某一合同是否为欺诈、胁迫或乘人之危的合同都以一方当事人是否因受另一方的欺诈、胁迫或屈意承受对方利用其危难而提出的苛刻条件而订立合同为条件可见合同当事人在订立合同上是否又是合同的订立是否符合老实信誉原那么的。老实信誉原那么具有指导当事人行使权利履行义务的功能解释、评价和补充

18、法律行为的功能解释和补充法律的功能。梁慧星：?老实信誉原那么与破绽补充?在依老实信誉原那么解释、评价和补充法律行为时也离不开探求当事人的意志。当然诚信原那么主要是以合同当事人的互相依依赖为根底按照详细情况公平衡量双方的利益被社会上一般人认为不公平的就是不符合诚信原那么的。王家福主编：?合同法?中国社会科学年版但仅在合同当事人一方认为不公平的情况下并不能认定另一方当事人的行为违背老实信誉原那么。老实信誉原那么的核心是公平。公平是一种社会价值判断一种合同关系是否为公平关系需要以当事人双方的利益来衡量需要以社会公认的公平观念作出判断。在不同的社会有不同的公平观念。例如等级关系在封建等级社会是公平的而

19、在近现代社会那么是不公平的。在近代社会契约关系才是符合公平正义的。就是在现代社会中公平也首先是以当事人的为前提的只有当事人自愿订立的合同关系才能是公平的不是由当事人自愿设立的合同难以是公平的除律对合同的订立和内容有直接的强行性规定。况且当事人之间的关系是否公平在不同的领域有不同的判断就合同法而言这与合同的性质有关。例如在无偿合同只要是当事人自愿订立的就是公平的而不能因为当事人双方之间的权利义务没有对等性就认定当事人之间的关系显失公平。公平是对合同的限制但不是对合同的否认。而且公平的判断在合同法上有着特定的范围。就合同来说合同的性质了双方的权利义务不具有等价性人一方赔偿义务的履行不具有必然性。合

20、同属于射幸合同而在一般情况下射幸合同不存在双方给付是否等价的问题。尹田?法国现代合同法?法律年版因此在自愿中只要当事人是自愿签订合同不人是否发生赔偿义务也都是公平的。合同法上的公平原那么的适用涉及对显失公平行为的认定。显失公平行为也就是暴利行为。依我国人民的解释“一方当事人利用优势或者利用对方没有经历致使双方的权利义务明显违背公平、等价有偿原那么的可以认定为显失公平。可见显失公平行为须具备一定的主观和客观要件。从主观要件上说一方须有利用自己的优势或利用对方没有经历的成心。而就另一方来说在订立合同时缺乏真正的意志而不得不承受对方的条件；从客观要件上说须对方所为的给付明显地不公平严重地缺乏等价性。

21、例如在罗马法上根据非常损失法那么买卖双方以实价一半以下的价格或者以高于实价一半以上的价格购置即为不公平的。但公平的价值判断只能适用于等价有偿行为只能适用于当事人并非自愿地施行行为的场合。在当事人完全自愿施行行为时那么不发生公平的价值判断。例如当事人一方自愿地以赠与与买卖结合的形式低价将某商品给与他方那么不能认定当事人之间的行为为显失公平的民事行为。所以以公平原那么来否认原那么是错误的以显失公平来否认当事人在非等价有偿合同中的特别约定的效力更是不正确的。三、合同原那么在新合同法中的表达在新合同法出台之前中国处于“三法鼎立的场面。三部旧合同法带有很多方案经济的痕迹他们强调有权干预当事人的合同权利严

22、格限制当事人的合同。新合同法取代旧法是一个重大的历史性进步详细表达在以下方面：一、在合同理方面新合同法大大减少了对合同的行政干预对合同的干预主要表达在合同理而合同理是与合同相矛盾的。从合同理制度的产生来看它反映的是方案经济条件下的要求和观念与经济不相协调。而且合同理明显属于公法的范畴新合同法作为私法的一个重要组成部对此是不能予以规定的。原经济合同法设有“经济合同的理一章而新合同法采取了折中的取消合同理一章只规定27条列入总那么。可见从立法体例上看相对于旧法而言新合同法已大大减少了对合同的行政干预。二、在合同的订立程序方面新合同法第一次在新中国合同立法中系统、完好的规定了要约与承诺制度要约和承诺

23、是订立合同的必须程序一方面这一缔约制度包含了当事人意志、双方的合意本身即可构成合同并产生相当于法律效力的思想是私法自治、合同的充分表达；另一方面要约与承诺制度所具有的严格的程序性又为合同原那么在缔约阶段的实现提供了坚强有力的保障。三、对合同形式的规定新合同法采取了非常宽容的态度原经济合同法规定除即时清结者外经济合同应当采用书面形式第3条。涉外经济合同法也规定涉外经济合同应采用书面形式。至于口头合同和其他各种非书面合同是否应被法律允许是一个有争议的问题。新合同法对合同的形式采取非常宽容的态度。该法0条规定：“当事人订立合同有书面形式、口头形式和其他形式。并且新合同法紧跟时代开展的步伐对以数据电文

24、包括电报、电传、 、电子数据交换和电子邮件等形式订立的合同也予以认可。应该讲这是新合同法在合同形式方面的重大打破这不仅适应了现代商业运作的便捷和经济的要求而且在更大程度上表达了当事人的缔约。四、在合同内容方面新合同法对合同主要条款只做一般性规定使得当事人有充分的缔约内容原经济合同法2条规定：“经济合同应具备以下条款 涉外经济合同法2条规定：“合同一般应当具备以下条款 从立法语言上来看经济合同法规定较强硬涉外经济合同法较之有所松动但二者均将合同主要条款作为合同成立的前提这在一定程度上违犯了当事人有权缔约内容的；新合同法2条明确规定：“合同的内容由当事人约定一般包括以下条款 可见新合同法充分尊重当

25、事人缔约内容的。五、在合同效力认定方面充分尊重当事人的选择这一点主要表达在新合同法对可撤消合同范围的规定所谓可撤消合同是指当事人在订立合同时因意思表示不因此经利害关系人的恳求可撤消该合同使其发生的法律关系归于消灭。大陆法大多将意思表示不的合同归入可撤消合同的范围。而我国?民法通那么?第59条规定在行为人对行为内容有重大误解或显失公平的情况下可以经利害关系当事人的恳求撤消该合同使其发生的法律关系归于消灭。可见我国民法并未将因欺诈、胁迫以及乘人之危等原因做出的意思表示不的合同作为可撤消合同来对待而是作为无效合同来处理的这一点与国际通行立法是有差距的。而新合同法第54条的规定使可撤消合同的范围扩大到

26、了因欺诈、胁迫和乘人之危等原因做出的意思表示不的合同这充分表达了当事人的意愿表达了合同原那么也到达了与。六、在违约责任制度方面新合同法充分表达合同违约责任又称违背合同的民事责任是指合同当事人因违背合同债务所应承担的责任。违约责任的承担主要是通过支付违约金的方式得以实现。合同违约金在原经济合同法与涉外经济合同法中有不同的规定。经济合同法认为违约金应起到合同违约的作用因此违约金的作用应是惩罚性赔偿性仅居第二。见经济合同法第31条涉外经济合同法认为违约金只能用以赔偿损失合同当事人之间的法律地位是平等的双方均无权对对方进展惩罚。见涉外经济合同法9条新合同法根本上采纳了原涉外经济合同法的观点对违约责任的

27、规定表现出很大程度上的任意性见新合同法14条款即当事人可以在法律规定的范围内对一方的违约责任可以做出事先安排。详细表如今当事人可以事先约定违约金的数额幅度也可以预先约定损害赔偿额的计算。对于违约责任的事先约定从根本上说是合同原那么的。而原经济合同法认为违约金具有惩罚性作用的观点明显带有意志向合同违约责任制度浸透的倾向。因此说新合同法在违约责任制度中充分表达了合同原那么。七、在平衡当事人意志与意志方面新合同法充分尊重当事人意志即在不违背法律与社会公德的前提下当事人意志较意志优先适用一部详尽规定的合同法均要求当事人的意志无条件服从意志无异于在替当事人订立合同。新合同法较好的处理了二者的关系允许当事

28、人的意志在一些条件下不同于意志这主要表达在以下两个方面：1、规定了大量的“当事人另有约定除外的条款和当事人有约定的“按照其约定的条款。2、新合同法的一些规定只适用于当事人没有约定或约定不明的情况；也就是说只有当事人意志不明时某些意志才得以适用。例如新合同法第306条规定：“托运人应当按照约定的方式包装货物。对包装方式没有约定或约定不明的适用本法第一百五十六条的规定。由此可见合同法的这些规定不能优先于合同当事人的约定只有在当事人约定不明、其意思内容依法不能确定时才作为当事人意思表示空白的补充来适用。四、合同的历史意义和现实意义在我国长的方案经济体制使人们对合同造成了诸多误解合同做为方案原那么的对立面受到众多指责。例如1981年